Решение от 16 сентября 2019 г. по делу № А59-4143/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД САХАЛИНСКОЙ ОБЛАСТИ

И М Е Н Е М Р О С С И Й С К О Й Ф Е Д Е Р А Ц И И


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А59-4143/2019
г. Южно-Сахалинск
16 сентября 2019 года
резолютивная часть решения объявлена 12 сентября 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 16 сентября 2019 года.

Арбитражный суд Сахалинской области в составе судьи Портновой О. А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по иску Федерального агентства по рыболовству (ОГРН 1087746846274, ИНН <***>) к обществу с ограниченной ответственностью «ИНСАЙД» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о расторжении договора от 04.09.2018 № ДВ-М - 488 о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биологических ресурсов,

третье лицо – Федеральная антимонопольная служба России,

при участии представителей:

от истца – ФИО2 по доверенности от 04.04.2018 года,

от ответчика – ФИО3 (директор), ФИО4 по доверенности от 13.07.2019 года, Шершень В. В. по доверенности от 28.05.2019 года,

от третьего лица – ФИО5 по доверенности от 20.08.2019 года,

У С Т А Н О В И Л :

Федеральное агентство по рыболовству (далее – Росрыболовство, истец) обратилось в суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ИНСАЙД» (далее – ответчик, Общество) с иском о расторжении договора от 04.09.2018 № ДВ-М - 488 о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биологических ресурсов.

В обоснование иска указано, что 04 сентября 2018г. между Федеральным агентством по рыболовству и Обществом с ограниченной ответственностью «ИНСАЙД» заключен договор №ДВ-М-488 о закреплении доли квоты добычи (вылова) краба-стригуна красного в подзоне Приморье.

В соответствии с условиями указанного выше договора, а именно пунктом 11 раздела IV «Порядок прекращения и расторжения договора»: договор может быть расторгнут до окончания срока его действия по основаниям, предусмотренным частью 2 статьи 13 Закона о рыболовстве и сохранения водных биологических ресурсов.

Частью 2 статьи 33.5 Закона о рыболовстве закреплено, что на основании требования органа государственной власти, заключившего договоры о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биоресурсов, допускается их досрочное расторжение в случаях, предусмотренных частью 2 статьи 13 Закона о рыболовстве.

Если лицо, у которого имеется право на добычу (вылов) водных биоресурсов, находилось под контролем иностранного инвестора до получения таким лицом указанного права, то, как предусмотрено пунктом 7 частью 2 статьи 13 Закона о рыболовстве, осуществляется принудительное прекращение права на добычу (вылов) водных биоресурсов.

Основанием для принудительного прекращения права на добычу является заключение Федеральной антимонопольной службы о выявлении факта установления над юридическим лицом, зарегистрированным в Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", у которого имеется право на добычу (вылов) водных бииресурсив (далее - пользователь), контроля иностранного инвестора ~с нарушением требований Федерального закона "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" в случае, указанном в пункте 6 части 2 статьи 13 Закона о рыболовстве, или заключение Федеральной антимонопольной службы о выявлении факта нахождения пользователя под контролем иностранного инвестора до получения пользователем права на добычу (вылов) водных биоресурсов в случае, указанном в пункте 7 части 2 статьи 13 Закона о рыболовстве.

В отношении ООО «ИНСАЙД» ФАС России был выявлен факт нахождения организации под контролем иностранного инвестора до получения права на добычу (вылов) водных биологически ресурсов, что подтверждается заключением ФАС России от 21.02.2017г. №ЦА/10806/17. Об установлении данного факта Росрыболовство было извещено ФАС России письмом от 13.05.2019 г. №СП/39031/19.

В целях соблюдения досудебного порядка урегулирования спора Росрыболовство направило в адрес ООО «ИНСАЙД» требования (претензии) от 17.05.2019г. №4574-ПС/У05 с предложением в добровольном порядке досрочно расторгнуть указанный выше договор о закреплении доли квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов. В свою очередь, ООО «ИНСАЙД» претензию получил. Вместе с тем, отсутствует уведомление от ответчика об отказе в подписании соглашений о досрочном расторжении договора от 4 сентября 2018г. №ДВ-М-488.

На основании вышеизложенного Росрыболовство просит расторгнуть договор о закреплении долей квоты добычи (вылова) биоресурсов от 4 сентября 2018г. №ДВ-М-488, заключенный между Росрыболовством и ООО «ИНСАИД».

Определением суда от 10.07.2019 года исковое заявление принято к производству, назначено предварительное судебное заседание на 06.08.2019 года, к участию в деле в качестве третьего лица привлечена Федеральная антимонопольная служба России.

Определением суда от 06.08.2019 года подготовка по делу завершена, назначено судебное заседание на 29.08.2019 года, которое отложено на 29.08.2019 года, а затем на 12.09.2019 года.

В судебном заседании представитель Росрыболовства иск поддержал по основаниям, изложенным выше.

Представители ответчика иск не признал, указав на то, что Общество подало заявку в Росрыболовство на заключение договора о закреплении доли квоты добычи ВБР 03 мая 2018 года. В заявке Общество указало, что на дату ее подачи оно не находилось под контролем иностранного инвестора.

Рассмотрев поступившую в адрес Росрыболовства заявку, с ответчиком был заключен договор о закреплении доли квоты добычи ВБР от 04.09.2018 года № ДВ-М-488 краб стригун красный, подзона Приморье, в размере 0,597% сроком до 31.12.2033 года.

На дату подачи заявки, Общество полностью контролировалось российскими гражданами и юридическими лицами. Ни одному из признаков нахождения под контролем иностранного инвестора, установленных статьей 5 ФЗ №57-ФЗ или статьей 14.2 ФЗ №57-ФЗ, Общество, на дату подачи заявок, не соответствовало.

На Общество не распространялись на дату подачи заявок и не распространяются по сей день ограничения в ведении добычи водных биоресурсов, установленные частью 2 статьи 11 закона о рыболовстве.

В заключении ФАС России от 21.02.2017 года № ЦА/10806/17 указано, что в проверяемом периоде по 21.02.2017 года, Росрыболовством с Обществом был заключен договор от 13.07.2012 года № ФАР-РЭ-12/0721 о закреплении 0,597% долей квоты добычи краба-стригуна красного в подзоне Приморья для осуществления промышленного рыболовства со сроком окончания действия 12.12.2018 года.

Установлено, что Общество ежегодно получало по указанному договору разрешения на добычу водных биоресурсов и в соответствии с п.40 ст.6 ФЗ № 57-ФЗ, является хозяйственным обществом, имеющим стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства.

В период с 07.04.2011 года по 21.02.2017 года 100% долей в уставном капитале Общества распоряжалось ООО «Атлантика».

Также установлено, что с 15.12.2009 года по 30.12.2016 года (дату вынесения заключения) 99% долей в уставном капитале ООО «Атлантика», принадлежало ООО «Владконэк» (ИНН <***>).

100% долей ООО «Владконэк», с 03.01.2003 года по 29.05.2016 года принадлежало ООО «Владорион» (ИНН <***>), конечным приобретателем которого является ФИО6 (ИНН <***>).

ФИО6 помимо гражданства РФ, имеет гражданство Украины. С 2012 года постоянно проживает за пределами РФ и в понимании ФЗ № 57-ФЗ, является иностранным инвестором по отношению к ООО «Атлантика».

ФАС сделан вывод, что при таких обстоятельствах, вышеуказанный договор подлежит прекращению в соответствии с п.7 ч,2 статьи 13 ФЗ № 166-ФЗ.

Однако, договор, указанный в заключении, расторгнут 12.12.2018 года в связи с истечением срока, на который был заключен.

В заключении не упоминается, и не мог упоминаться договор, о расторжении которого Росрыболовство просит суд, также в заключении не упоминаются и граждане РФ ФИО7, ФИО8, как лица, отвечающие признакам иностранных инвесторов, либо лица, входящие в группу лиц с участием иностранных инвесторов.

Постановление Правительства РФ от 03.06.2016 года № 502, утвердившее Правила принудительного прекращения права на добычу (вылов) водных биоресурсов, в случаях указанных в п,6 и 7 части 2 статьи 13 ФЗ № 166-ФЗ, на которое ссылается в своем иске Росрыболовство, устанавливает лишь процедуру расторжения договоров, устанавливая при этом, что необходимым условием для возбуждения процедуры, является поступившее в адрес Росрыболовства заключения ФАС России о выявлении факта нахождения хозяйственного общества имеющего стратегическое значение под контролем иностранного инвестора.

Постановление Правительства РФ, не содержит императивной нормы, обязывающей суд расторгнуть договор (договоры) при поступлении соответствующего иска. Заключения ФАС о выявлении факта, является лишь одним из доказательств по делу, на основании которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Целью принятия закона №57-ФЗ, является защита интересов Российской Федерации в области обороны страны и безопасности государства, связанные с участием иностранных инвесторов в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение (ст.1 закона).

Закон не предусматривает дополнительных мер защиты, путем введения запретов и ограничений на владение акциями, долями в уставном капитале хозяйственных обществ, полностью контролируемых РФ, субъектами РФ, гражданами РФ не имеющими двойного гражданства и являющимися резидентами РФ с точки зрения законодательства РФ о налогах и сборах.

При этом, исходя из логики части 9 статьи 2 Закона, его действие не распространяется на сделки с акциями, долями в уставном капитале в случае, когда конечным бенефициаром по таким сделкам выступает РФ, Субъекты РФ либо граждане РФ не имеющие двойного гражданства и являющиеся резидентами РФ с точки зрения законодательства о налогах и сборах.

Сопоставляя диспозиции статьи 1 и части 9 статьи 2 закона, следует вывод, что переход хозяйственных обществ под контроль российских инвесторов, полностью устраняет угрозу обороноспособности страны и безопасности государства.

Аналогичную позицию занимает в том числе и Федеральная антимонопольная служба. Так определением арбитражного суда г. Москвы по делу № 95546/2017 от 06.03.2019 года, утверждено мировое соглашение между АО «ДМП-РМ» и ФАС России. АО «ДМП-РМ» до 2017 года, как и ООО «Атлантика», находилось под косвенным контролем ФИО6 По условиям мирового соглашения, ФАС признала, что на дату его заключения, Общество не контролируется иностранным инвестором. Мажоритарными акционерами Общества являются российские юридические лица и граждане РФ, вследствие чего отсутствуют основания для применения к Обществу мер принудительного прекращения прав на добычу водных биологических ресурсов. Судебный акт арбитражного суда г. Москвы оставлен в силе Постановлением арбитражного суда Московского округа от 04.06.2019 года. Из указанного судебного акта следует, что федеральный орган исполнительной власти, на который возложена обязанность по осуществлению контроля за иностранными инвестициями в хозяйственные организации имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, считает, что в случае, когда после вынесения заключения о выявлении факта контроля иностранного инвестора над хозяйственным обществом, такой иностранный инвестор вышел из акционеров (участников) общества, при этом реализовав свои акции (доли) российским инвесторам, угроза обороноспособности страны и безопасности государства прекращается и оснований применения к Обществу мер ограничительного характера по ведению добычи (вылова) водных биоресурсов нет.

С учетом поступления заключения ФАС России, Росрыболовство вправе было самостоятельно провести оценку соответствия заключения, реальному положению вещей и сделать выводы об отсутствии не только противоправного контроля со стороны иностранных инвесторов, но и отсутствии угрозы безопасности страны.

Представитель третьего лица поддержала позицию истца по основаниям, изложенным в письменных пояснениях по делу.

Выслушав пояснения представителей истца, ответчика и третьего лица, суд отказывает в удовлетворении иска, исходя из следующего.

Из материалов дела судом установлено, что 04.09.2018 года Федеральным агентством по рыболовству и Обществом заключен договор № ДВ-М-488 о закреплении доли квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах Российской Федерации, в территориальном море Российской Федерации, на континентальном шельфе Российской Федерации, в исключительной экономической зоне Российской Федерации, Каспийском море для осуществления нремышденного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства.

По условиям договора Агентство (истец по делу) предоставляет, а Пользователь (ответчик по делу) приобретает право на добычу (вылов) водных биологических ресурсов в соответствии с долей квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах Российской Федерации, в территориальном море Российской Федерации, на континентальном шельфе Российской Федерации, в исключительной экономической зоне Российской Федерации, Каспийском море для осуществления добычи (вылова) Краба-стригуна красного в подзоне Приморье вразмере 0,597 %.

Срок действия договора установлен с 1 января 2019 г. по 31 декабря 2033 г.

Договором установлено, что в случае если споры и разногласия не могут быть решены путем переговоров, они подлежат разрешению в судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии со ст. 35 АПК РФ иск предъявлен в суд по месту нахождения ответчика.

В п. 11 договора установлено, что он может быть расторгнут до окончания срока его действия по основаниям, предусмотренным частью 2 статьи 13 Закона о рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов (пункт 11 раздела IV «Порядок прекращения и расторжения договора»).

В соответствии с пунктом 7 части 2 статьи 13 Закона о рыболовстве, в случаях, если лицо у которого имеется право на добычу (вылов) водных биоресурсов, находилось под контролем иностранного инвестора до получения таким лицом указанного права, осуществляется принудительное прекращение права на добычу (вылов) водных биоресурсов.

Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, является Федеральная антимонопольная служба.

Согласно Заключению ФАС России от 21.02.2017 года № ЦА/10806/17 в отношении Общества выявлен факт нахождения указанной организации (пользователя) под контролем иностранного инвестора до получения права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов.

Указанное Заключение в отношении Общества обжаловано в рамках дела № А40-90222/2017 и решением суда от 19.10.2018 года, оставленным в силе постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 11.04.2019 года и постановлением Арбитражного суда Московского округа от 22.08.2019 года, признано законным.

13.05.2019 года указанное Заключение, после обжалования его в апелляционной инстанции, направлено ФАС России в адрес Росрыболовства письмом № СП/39031/19.

В целях соблюдения досудебного порядка урегулирования спора Росрыболовство направило в адрес Ответчика требование (претензию) от 17.05.2019 года № 4574 – ПС/905 с предложением о добровольном расторжении спорного договора.

Общество ответ на указанное требование не представило, соглашение о расторжении договора не подписало.

Оставление указанной претензии без удовлетворения послужило основанием для обращения в суд с требованием о расторжении договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Согласно пункту 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (пункт 1 статьи 452 ГК РФ).

В силу пункта 2 статьи 452 ГК РФ требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

В соответствии со статьей 5 Закона о рыболовстве договорные обязательства и иные отношения, связанные с оборотом водных биоресурсов, регулируются гражданским законодательством, если иное не установлено названным Федеральным законом.

Согласно части 1 статьи 33.5 указанного Закона договор пользования водными биоресурсами может быть досрочно расторгнут по требованию одной из сторон в соответствии с гражданским законодательством и настоящим Законом.

Орган государственной власти, заключивший соответствующий договор, вправе требовать его досрочного расторжения после направления другой стороне в письменной форме предупреждения о необходимости исполнения его условий (часть 4 статьи 33.5 Закона о рыболовстве).

В соответствии с пунктом 7 части 2 статьи 13 Закона о рыболовстве, в случаях, если лицо у которого имеется право на добычу (вылов) водных биоресурсов, находилось под контролем иностранного инвестора до получения таким лицом указанного права, осуществляется принудительное прекращение права на добычу (вылов) водных биоресурсов.

Пунктом 2 Правил принудительного прекращения права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 03.06.2016 № 502, установлено, что основанием для принудительного прекращения права на добычу является заключение ФАС России о выявлении факта нахождения пользователя под контролем иностранного инвестора до получения пользователем права на добычу (вылов) водных биоресурсов в случае, указанном в пункте 7 части 2 статьи 13 Федерального закона «О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов» (далее - Заключение).

Частью 40 статьи 6 Федерального закона от 29.04.2008 г. № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» добыча (вылов) водных биологических ресурсов относится к видам деятельности, имеющим стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Общество осуществляет деятельность по морскому рыболовству, добыче (вылову) водных биологических ресурсов, о чем, в частности, свидетельствуют факты заключения с Росрыболовством договоров о закреплении долей квоты добычи (вылова) ВБР для осуществления прибрежного рыболовства.

Таким образом, Общество является хозяйственным обществом, имеющим стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства.

Соответственно, на Общество распространяются ограничения, установленные, в частности, Законом № 57-ФЗ, Законом о рыболовстве.

В соответствии с частью 2 статьи 1 Закона о рыболовстве в данном федеральном законе понятие «иностранный инвестор» используется в значении, указанном в части 2 статьи 3 Закона № 57-ФЗ.

При этом, необходимо учитывать, что хотя часть 2 статьи 3 Закона № 57-ФЗ содержит отсылочную норму к положениям абзаца второго статьи 2 Федерального закона от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях» (далее - Закон об инвестициях), определение иностранного инвестора именно для целей применения Закона № 57-ФЗ не ограничивается дефиницией иностранного инвестора, представленной в абзаце втором статьи 2 Закона об инвестициях.

Указанный вывод следует из норм части 9 статьи 2 и части 2 статьи 3 Закона № 57-ФЗ, согласно которым хозяйственное общество признается находящимся под контролем иностранного инвестора при нахождении его под контролем гражданина Российской Федерации, имеющего также иное гражданство, вне зависимости от того, является ли такое лицо налоговым резидентом Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 6 Федерального закона от 31.05.2002 № 62- ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» гражданин Российской Федерации, имеющий также иное гражданство, рассматривается Российской Федерацией только как гражданин Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом. Соответствующий случай предусмотрен нормами части 9 статьи 2 и части 2 статьи 3 Закона № 57-ФЗ.

Как установлено судом, Заключение ФАС России от 21.02.2017 года № ЦА/10806/17 выдано по факту нахождения Общества под контролем иностранного инвестора. Косвенный контроль был выражен в том, что по данным ЕГРЮЛ 100%-ным участником Общества с 07.04.2011 года является ООО «Атлантика».

С 15.12.2009 года 100%-ная доля участия в ООО «Атлантика» принадлежит ООО «Владконэк», находящегося под контролем ФИО9.

С 03.01.2003 по 29.05.2016 года 100%-ной долей ООО «Владконэк» владеет ООО «Владорион», конечным выгодоприобретателем которого является ФИО6.

ФАС России был установлен факт, того, что ФИО6 имеет двойное гражданство (кроме гражданства РФ еще и гражданство Украины), с 2012 года постоянно проживает на территории иностранного государства.

С учетом указанных обстоятельств ФАС России установлено, что Общество находилось под контролем ФИО10, являющейся дочерью ФИО6, что в соответствии с п.7 ч.1 ст.9 ФЗ «О защите конкуренции», образует группу лиц.

В соответствии с пунктом 3 Правил, в случае обжалования заключения в судебном порядке, заключение направляется ФАС России в Федеральное агентство по рыболовству после вступления в законную силу судебного акта об отказе в признании недействительным заключения, что и было сделано ФАС России после принятия постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2019 года (Заключение направлено в Росрыболовство 13.05.2019 года)

При этом в Заключении ФАС России указано, что Общество имеет договор от 13.07.2012 года № ФАР-РЭ-12/0721 о закреплении 0,597 % долей квоты добычи (вылова) краба-стригуна красного в подзоне Приморье для осуществления промышленного рыболовства (срок окончания действия договора – 12.12.2018 года).

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30.01.2018 года № 88 «О распределении в соответствии с частью 7 статьи 57 Федерального закона «О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов» квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, в территориальном море РФ, в Каспийском море для осуществления промышленного и (или) прибрежного рыболовства», Приказа Минсельхоза РФ от 20.02.2018 года № 72 Об утверждении форм заявок о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биологических ресурсов», Общество 3 мая 2018 года подало в Росрыболовство заявку на заключение договора о закреплении доли квоты добычи ВБР.

В заявке Общество указало, что на дату ее подачи оно не находилось под контролем иностранного инвестора.

Рассмотрев поступившие в адрес Росрыболовства заявки, с ответчиком заключен договор о закреплении доли квоты добычи ВБР сроком до 31.12.2033 года, о расторжении которого в настоящее время просит Росрыболовство в исковом заявлении.

По смыслу ст. 1, ч.9 ст.2 ФЗ 57-ФЗ в их совокупном толковании, изменение состава участников (инвесторов) в хозяйственных обществах, имеющих стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства, ограничительные изъятия в правоспособности российских юридических лиц, установленные вышеуказанным законом не распространяются на общества, с даты таких изменений, поскольку с этой даты прежние владельцы акций, долей в уставном капитале хозяйственных обществ, теряют статус иностранных инвесторов, непосредственно само хозяйственное общество выбывает из под их контроля.

При этом следует отметить, что ни Федеральным законом №57-ФЗ, ни Федеральным законом № 166-ФЗ не установлены ограничения разрешительного либо уведомительного порядка по отчуждению акций, долей в уставном капитале хозяйственных обществ, от иностранных инвесторов в пользу российских граждан и юридических лиц, не находящихся под контролем иностранных инвесторов.

Такие отчуждения могут производится в любое время по взаимному согласованию сторон при совершении сделок.

Соответственно, с даты регистрации таких сделок либо в реестрах акционеров, либо в ЕГРЮЛ, на хозяйственные общества не распространяются запреты и ограничения установленные выше перечисленными федеральными законами.

Судом установлено, что по состоянию на 03.05.2018 - на дату подачи заявки на заключение оспариваемого договора, участником Общества было ООО «Атлантика» с долей участия 100 % с 07.04.2011 года.

В свою очередь участниками ООО «Атлантика» на 03.05.2018 года были ООО «Владконэк» и грн. ФИО8

Единственным участником ООО «Владконэк» с 13.02.2017 года является гр. ФИО7 (имевшая место в ЕГРЮЛ запись об участии в ООО «Владконэк» со 100%-ной долей участия ФИО10 прекращена 13.02.2017 года).

Аналогичный состав участников указанных Обществ существует на момент рассмотрения настоящего спора.

Таким образом, на дату подачи Обществом заявки (03.05.2018 года), а также на дату заключения спорного договора (04.09.2018 года), ФИО10 выбыла из состава лиц, контролирующих Общество, уступив свою долю ФИО11

Доказательств того, что ФИО11 имела или имеет помимо гражданства РФ, гражданства иностранных государств, является резидентом Российской Федерации с точки зрения законодательства РФ о налогах и сборах, в отношении неё выносилось заключение ФАС о наличии у неё двойного гражданства, либо вхождения её в группу лиц с участием иностранного инвестора не представлены.

О вышеуказанных обстоятельствах Росрыболовство при заключении спорного договора о закреплении долей квот добычи ВБР не могло не знать, поскольку в соответствии с п. 11 «Правил распределения квоты добычи(вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного и (или) прибрежного рыболовства с лицами, указанными в части 3 статьи 16 Закона «О рыболовстве и сохранении ВБР», у которых срок действия договоров о закреплении долей квот добычи ВБР для осуществления промышленного рыболовства на континентальном шельфе РФ, и в исключительной экономической зоне РФ и договоров о закреплении долей квот добычи ВБР для осуществления прибрежного рыболовства во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море истекает до 31.12.2018 года и закрепления доли квоты добычи (вылова) ВБР во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного и (или) прибрежного рыболовства», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 30.01.2018 года № 88, уполномоченный орган в течение 1 рабочего дня со дня подачи заявки и прилагаемых к ней документов запрашивает с использованием единой системы межведомственного электронного взаимодействия в Федеральной налоговой службе в отношении заявителя сведения из Единого государственного реестра юридических лиц либо Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей о составе участников Общества.

Из вышеизложенного следует, что с даты совершения сделок по приобретению доли (долей) в уставном капитале ООО «Владконэк» гражданкой РФ ФИО11. являющейся резидентом РФ, не имеющей двойного гражданства, в размере более 50%, ограничения и изъятия, установленные ФЗ №57-ФЗ, ФЗ №166-ФЗ не распространяются на Общество (ответчика), поскольку на дату, предшествующую дате предоставления права добычи ВБР по спорному договору состав участников ООО «Владконэк» изменился настолько, что факт установленный в Заключении ФАС от 21.02.2017 исх. № ЦА/10806/17, перестал быть актуальным.

Постановление Правительства РФ от 03.06.2016 № 502, утвердившее Правила принудительного прекращения права на добычу (вылов) водных биоресурсов, в случаях указанных в п. 6 и 7 части 2 статьи 13 ФЗ № 166-ФЗ, на которое ссылается в своем иске Росрыболовство, устанавливает лишь процедуру расторжения договоров, устанавливая при этом, что необходимым условием для возбуждения процедуры, является поступившее в адрес Росрыболовства заключения ФАС России о выявлении факта нахождения хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, под контролем иностранного инвестора.

Указанное Постановление Правительства РФ не содержит императивной нормы, обязывающей суд расторгнуть договоры при поступлении соответствующего иска.

Заключения ФАС о выявлении факта, является лишь одним из доказательств по делу, на основании которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требованияи возражения лиц, участвующих в деле, атакже иные обстоятельства имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

При таких обстоятельствах, суд считает, что заключение ФАС России от 21.02.2017 года № ЦА/10806/17, положенное Росрыболовством в качестве основного и единственного доказательства установления контроля иностранного инвестора над Обществом до момента возникновения права на добычу (вылов) водных биоресурсов по договору, являющемуся предметом исковых требований по настоящему делу и заключенному 04.09.2018 года, в соответствии со ст. 66 АПК РФ, не может быть применено к рассматриваемому делу.

Следует отметить, что целью принятия Федерального закона №57- ФЗ, является защита интересов Российской Федерации в области обороны страны и безопасности государства, связанные с участием иностранных инвесторов в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение (ст. 1 закона).

Закон не предусматривает дополнительных мер защиты, путем введения запретов и ограничений на владение акциями, долями в уставном капитале хозяйственных обществ, полностью контролируемых РФ, субъектами РФ, гражданами РФ, не имеющими двойного гражданства и являющимися резидентами РФ с точки зрения законодательства РФ о налогах и сборах.

При этом, исходя из логики части 9 статьи 2 Федерального закона № 57-ФЗ, его действие не распространяется на сделки с акциями, долями в уставном капитале в случае, когда конечным бенефициаром по таким сделкам выступает РФ, субъекты РФ либо граждане РФ не имеющие двойного гражданства и являющиеся резидентами РФ с точки зрения законодательства о налогах и сборах.

Сопоставляя диспозиции статьи 1 и части 9 статьи 2 Федерального закона № 57-ФЗ, можно сделать вывод, что переход хозяйственных обществ под контроль российских инвесторов, полностью устраняет угрозу обороноспособности страны и безопасности государства.

Следует отметить, что дополнительных согласований, либо подтверждения фактов установления контроля над обществами со стороны отечественных инвесторов, не требуется.

Законодательством РФ не предусмотрена процедура выдачи ФАС России какому-либо юридическому лицу заключения или иного документа о не нахождении такого лица под контролем иностранного инвестора.

Таким образом, с момента изменений в составе участников ООО «Владконэк», когда конечными бенефициарами Общества стали граждане РФ, не имеющие двойного гражданства, не входящие в группу лиц с участием иностранных инвесторов, налоговые резиденты РФ, в отношении которых не выносилось никаких заключений ФАС об установлении над ними контроля иностранными инвесторами, угроза безопасности страны от такого хозяйственного общества перестает исходить.

На такое общество соответственно не распространяются ограничительные меры, предусмотренные Федерального закона № 57-ФЗ и иными законами.

Иное толкование норм права привело бы к исключению на неопределенный срок участника рынка, когда-либо находящегося под контролем иностранного инвестора, из сферы соответствующей деятельности.

Вместе с тем, суд считает, что с учетом поступления Заключения ФАС России в отношении конкретных договоров, Рорыболовство, как контролирующий орган, вправе самостоятельного провести оценку соответствия заключения реальному положению дел и делать выводы об отсутствии не только противоправного контроля со сторон инвесторов и отсутствия угрозы безопасности страны по договорам, заключенным в 2018 году и положенным в основу настоящего иска.

Принимая во внимание то, что расторжение договоров в судебном порядке носит исключительный характер, является по своей правовой природе санкцией, применяемой судом к злостному нарушителю договорных обязательств, каковым Общество с учетом установленных судом конкретных обстоятельств дела, признано быть не может, учитывая формальный характер проведения Росрыболовством процедуры расторжения договором, суд считает, что основания для удовлетворения исковых требований отсутствуют.

Доводы истца о том, что спорный договор заключен с целью перезаключения ранее заключенного Обществом договора от 13.07.2012 года № ФАР-РЭ-12/0721 с аналогичным предметом, при заключении которого Общество находилось под контролем иностранного инвестора, а потому спорный договор подлежит расторжению, суд признает необоснованными в силу следующего.

Сторонами не оспаривается, что 13.07.2012 года Общество заключило договор № ФАР-РЭ-12/0721 о закреплении 0,597 % долей квоты добычи (вылова) краба-стригуна красного в подзоне Приморье для осуществления промышленного рыболовства со сроком окончания договора – 12.12.2018 года.

Заявка на заключение спорного договора подана Обществом в мае 2018 года, спорный договор заключен в сентябре 2018 года, то есть до истечения срока действия ранее заключенного договора от 13.07.2018 года.

Федеральным законом от 3 июля 2016 г. N 349-ФЗ внесены изменения в Федеральный закон "О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов" и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования распределения квот добычи (вылова) водных биологических ресурсов", устанавливающие с 1 апреля 2018 г. новый порядок распределения квоты добычи (вылова) водных биоресурсов.

Согласно ст. 57 Федерального закона "О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов" предусмотрены переходные положения, согласно которым квота добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах распределяется в долевом соотношении между лицами, указанными в части 3 статьи 16 настоящего Федерального закона, у которых срок действия договоров о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биоресурсов для осуществления промышленного рыболовства, истекает до 31 декабря 2018 года, путем заключения с такими лицами договоров о закреплении доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах на пятнадцать лет.

Расчет доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах, закрепляемой за лицом, у которого срок действия договора о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биоресурсов для осуществления промышленного рыболовства истекает до 31 декабря 2018 года, осуществляется в порядке, предусмотренном частями 3 - 6 настоящей статьи. При расчете доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах, закрепляемой за лицом, указанным в части 1 настоящей статьи, при заключении с таким лицом договора о закреплении доли квоты в морских водах, используются:

1) размер доли, указанный в договоре о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биоресурсов для осуществления промышленного рыболовства и (или) для осуществления прибрежного рыболовства, срок действия которого истекает до 31 декабря 2018 года и на основании которого осуществляется добыча (вылов) водных биоресурсов в определенном районе при осуществлении промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства;

2) общий допустимый улов водных биоресурсов, распределяемый применительно к квоте добычи (вылова) водных биоресурсов в определенном районе для осуществления прибрежного рыболовства и (или) промышленного рыболовства.

Порядок распределения квот добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах и закрепления долей таких квот, порядок заключения договоров о закреплении доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах в соответствии с настоящей статьей, примерная форма такого договора устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 30.01.2018 N 88 (ред. от 15.03.2018) утверждены Правила распределения квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов, а также Порядок заключения договоров.

Согласно Правилам распределения квот добычи (вылова) водных биологических ресурсов (далее - водные биоресурсы) для закрепления доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов, лица, претендующие на закрепление доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах (далее - заявители), в период с 1 апреля по 10 мая 2018 г. подают в Федеральное агентство по рыболовству (далее - уполномоченный орган) заявку о закреплении доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов.

Заявка должна содержать, в том числе, реквизиты действующих договоров о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биоресурсов для осуществления промышленного рыболовства, сведения о виде водных биоресурсов и районе добычи (вылова) такого вида водных биоресурсов, в отношении которых заявитель претендует на закрепление доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов, а также сведения о нахождении или ненахождении заявителя под контролем иностранного инвестора.

Уполномоченный орган отказывает в закреплении доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах в случае, если уполномоченный орган имеет сведения о нахождении заявителя под контролем иностранного инвестора, за исключением случая, если контроль иностранного инвестора в отношении заявителя установлен в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства".

Уполномоченный орган рассматривает заявки в течение 45 календарных дней со дня окончания приема заявок и по результатам их рассмотрения, в том числе с учетом рассмотрения представленных заявителями в соответствии с пунктом 22 настоящих Правил сведений и документов, принимает следующие акты:

об утверждении перечня заявителей, которым отказано в закреплении доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах;

об утверждении перечня заявителей, которые допущены к расчету долей квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах.

Уполномоченный орган в течение 31 календарного дня со дня принятия акта, указанного в подпункте "б" пункта 25 настоящих Правил, производит расчет долей квот добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах, закрепляемых за заявителями, в соответствии с пунктами 29 - 33 настоящих Правил и размещает на официальном сайте информацию о таком расчете.

При расчете доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах используются:

а) размер доли, указанный в договоре о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биоресурсов для осуществления промышленного рыболовства и (или) для осуществления прибрежного рыболовства, срок действия которого истекает до 31 декабря 2018 г. и на основании которого осуществляется добыча (вылов) водных биоресурсов в определенном районе при осуществлении промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства;

б) общий допустимый улов водных биоресурсов, распределяемый применительно к квоте добычи (вылова) водных биоресурсов в определенном районе для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства.

Уполномоченный орган при завершении расчета долей квот добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах, произведенного в соответствии с пунктами 29 - 32 настоящих Правил, принимает следующие акты:

а) об утверждении перечня заявителей, за которыми закреплены доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах и которые допущены к заключению договора о закреплении доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах (с указанием в таком акте размера доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах, закрепляемой за каждым заявителем после произведенного расчета);

б) об утверждении перечня заявителей, которым по результатам расчета долей квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах отказано в закреплении доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах.

Правила о заключении договоров о закреплении доли квоты добычи (вылова) ВБР определяют порядок заключения договоров о закреплении доли квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов с лицами, указанными в части 3 статьи 16 Федерального закона "О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов", у которых срок действия договоров о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биоресурсов для осуществления промышленного рыболовства истекает до 31 декабря 2018 г.

Согласно п. 2 указанного Порядка договоры о закреплении доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах заключаются Федеральным агентством по рыболовству (далее - уполномоченный орган) с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, включенными в перечень заявителей, за которыми закреплены доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах, указанных в акте уполномоченного органа, предусмотренном подпунктом "а" пункта 33 Правил распределения квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов, у которых срок действия договоров о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биологических ресурсов для осуществления промышленного рыболовства истекает до 31 декабря 2018 г.

При поступлении от Федеральной антимонопольной службы информации о нахождении лица, за которым закреплена доля квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах, под контролем иностранного инвестора, за исключением случая, если контроль иностранного инвестора в отношении такого лица установлен в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства", уполномоченный орган отказывает в заключении договора о закреплении доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов в морских водах, о чем информирует указанное лицо в письменной форме заказным письмом с уведомлением о вручении.

Изложенное означает, что при наличии у Общества договора от 13.07.2012 года со сроком действия до 12.12.2018 года, заключение с ним нового договора осуществляется в указанном выше порядке с учетом приведенного выше порядка распределения квот.

Приведенными выше нормативными документами установлено, что такие лица имеют право в упрощенном (заявительном) порядке заключить новые договоры о закреплении доли квоты добычи (вылова) водных биоресурсов с учетом нового порядка распределения долей квот.

Однако данные нормативные документы не предусматривают автоматического продления договоров, срок действия которых истек до 31.12.2018 года, а лишь допускают учет установленных в них долей квот при распределении новых объемов освоения ВБР.

Согласно указанным положениям, перезаключение договора, срок действия которого истекал до 31.12.2018 года, носит заявительный характер.

Фактически перезаключение ранее действовавших договоров осуществляется посредством заключения новых договоров, пролонгация ранее заключенных договоров не происходит.

При заключении новых договоров уполномоченный орган проводит проверку соответствия заявителя требованиям действующего законодательства, в том числе на предмет его нахождения под контролем иностранного инвестора.

При таком положении предоставленная заявителем в 2012 году информация о ненахождении под контролем иностранного инвестора, в том числе недостоверная, подлежит перепроверке и не может быть использована в качестве информации, отраженной в заявке 2018 года.

Изложенное означает, что при указанном порядке заключения нового договора, условия ранее действовавшего договора имеют значение для решения вопроса о распределении доли квот, однако, сведения, поданные лицом при заключении ранее действовавшего договора относительно нахождения или не нахождения под контролем иностранного инвестора автоматически при заключении нового договора не используются и подлежат повторному удостоверению заявителем и повторной проверке уполномоченным органом при принятии соответствующих решений.

Иное понимание приведенных положений, по мнению суда, приведет к подмене понятий «условия договора» и «порядок заключения договора».

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 167-176 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении иска отказать.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Сахалинской области в течение одного месяца.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

СудьяО. ФИО12