Решение от 5 сентября 2018 г. по делу № А64-2213/2018

Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

http://tambov.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А64-2213/2018
г. Тамбов
05 сентября 2018 г.
Резолютивная часть решения объявлена 03.09.2018г

Решение в полном объеме изготовлено 04.09.2018г.


Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи А.А.Краснослободцева,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи И.А.Найдиной

рассмотрев в судебном заседании дело по иску Акционерного общества «Тамбовская областная сбытовая компания» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Обществу с ограниченной ответственностью «Флаттер Плюс» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

третье лицо: АО «ОРЭС-Тамбов» (<...>).

о взыскании 2175921,76 руб.

при участии в заседании:

от истца - ФИО1 дов. от 29.12.2017г. №13

от ответчика – не явился, уведомлен надлежаще

от третьего лица ФИО2 дов. от 16.10.2017г. №19

ФИО3 Серей Викторович дов. от 19.03.2018г. №4

установил:

Акционерное общество «Тамбовская областная сбытовая компания» (ОГРН <***>, ИНН <***>) обратилось в арбитражный суд с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Флаттер Плюс» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о взыскании 2175921,76 руб. стоимости безучетного потребления.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО «ОРЭС-Тамбов».

Представитель истца в заседании суда требования по иску поддержал.

Ответчик представителя в судебное заседание не направил, ходатайствовал о рассмотрении дела в отсутствие представителя, представил отзыв на иск, также заявил о том, что просит не рассматривать заявление «Флаттер Плюс» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о фальсификации доказательств.

Представители третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора поддержали доводы истца и просили суд удовлетворить исковые требования.

Дело рассматривается на основании п.3 ст.156 АПК РФ в отсутствие представителя третьего лица, надлежащим образом уведомленного о времени и месте рассмотрения спора.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, явившихся в судебное заседание, суд находит иск подлежащим удовлетворению частично, руководствуясь при этом следующим.

Как следует из материалов дела, 18 марта 2016 года между Акционерным обществом «Тамбовская областная сбытовая компания» и ООО «Флаттер плюс» был заключен договор энергоснабжения №4548.

14 сентября 2017 года у сотрудников сетевой организации АО «ОРЭС-Тамбов» при проведении очередной проверки расчетного прибора электрической энергии Меркурий 230 APT №15592593, являющегося расчетным по договору энергоснабжения, возникли сомнения подлинности пломб госпроверителя, в связи с чем прибор учета был демонтирован, опломбирован и отправлен на завод изготовитель для проведения экспертизы. Проверка и демонтаж прибора учета были проведены в присутствии представителя потребителя ФИО4

По факту проверки был составлен акт технического состояния прибора учета электрической энергии, в котором были указаны выявленные нарушения, а также указанно, что в случае подтверждения экспертизой выявленных нарушений по ее результатам будет составлен акт о безучётном потреблении электроэнергии.

18 декабря 2017 года, сетевой организацией, на основании полученных результатов экспертизы прибора учета был составлен акт о безучётном электропотреблении № 0051/17 на 362132 кВт.ч. Актом безучетного потребления зафиксированы следующие нарушения:

1) Электросчетчик имеет следы переклеивания голографической и гарантийной наклейки;

2) Пломба госпроверителя имеет следы механического воздействия;

3) Обнаружено вмешательство в конструкцию электронного модуля.

По акту о безучетном потреблении ответчику начислено 362132 кВт*ч. ((2352*160)-14188) на сумму 2175921,76 руб.

Поскольку стоимость безучетного потребления электроэнергии ответчиком не оплачена, а претензия им оставлена без ответа и удовлетворения, заявлен настоящий иск.

Согласно ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

В силу ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом, но в силу обычных начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу норм Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

В указанном случае между истцом и ответчиком заключен договор от 18.03.2016г №4548.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Порядок расчетов за потребленную энергию при нарушении работы приборов учета, в том числе в случае выявления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии, регулировался в период выявления факта безучетного потребления Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

В силу п. 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями требований, определяющих порядок учета электрической энергии (мощности), условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

14 сентября 2017 года у сотрудников сетевой организации АО «ОРЭС-Тамбов» при проведении очередной проверки расчетного прибора электрической энергии Меркурий 230 APT №15592593, являющегося расчетным по договору энергоснабжения, возникли сомнения подлинности пломб госпроверителя, в связи с чем прибор учета был демонтирован, опломбирован и отправлен на завод изготовитель для проведения экспертизы.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией оформляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, требования к составлению которого указаны в пункте 193 Основных положений N 442.

Согласно пункту 193 Основных положений N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

Проверка и демонтаж прибора учета были проведены в присутствии представителя потребителя ФИО4, который встретил проверяющих, имел ключи, допустил их к осмотру прибора учета, также ранее при проведении проверок ООО» Флаттер Плюс» присутствовал тот же представитель (акт о безучётном потреблении электроэнергии от 09.07.2014г.). При указанных обстоятельствах полномочия ФИО4 не могли вызвать сомнения у проверяющих и не вызывают сомнения у суда.

В судебном заседании 30.07.2018г. судом заслушаны показания вызванного в качестве свидетеля ФИО4, который пояснил, что арендует помещение у ООО «Флаттер-Плюс» (ангар), 14.09.2017г. допустил на подстанцию сотрудников ОРЭС-Тамбов, ключи получил от директора ООО «Флаттер-Плюс» в связи с отъездом последнего.

Также судом заслушаны показания вызванного в качестве свидетеля ФИО5, который пояснил, что работает в ОРЭС-Тамбов, 14.09.2017г проводил проверку Флаттер-Плюс, совместно с работниками ОРЭС-Тамбов по договоренности с ФИО4, который встретил их на проходной, проводил к подстанции и присутствовал при проведении проверки, замене прибора учета. При этом отключалась электроэнергия (в обеденный перерыв). К прибору учета подключался ноутбук, журнал учета не фиксировал включение и отключение, пломбы и голографические наклейки вызвали сомнение, в связи с чем счетчик был заменен и старый отправлен на экспертизу.

Судом заслушаны показания вызванного в качестве свидетеля ФИО6, который пояснил, что работает в ОРЭС-Тамбов старшим инспектором, в сентябре 2017г. осуществлял проверку Флаттер-Плюс, на месте встретил ФИО4, который открыл подстанцию, цель визита объяснили ФИО4, произвели визуальный осмотр счетчика и подключили ноутбук для снятия профиля событий, в журнале ничего не отражалось, при дальнейшем осмотре не понравились пломбы, счетчик по согласованию с потребителем был снят и направлен на экспертизу, акт подписал Логинов, который отвечает за электросетевое хозяйство на данной точке, акт от 18.12.2017г Логинов не подписывал.

Возражения ответчика в отношении того, что отсутствовали основания для проведения проверки, объект не был включен в план-график сетевой организации на октябрь 2017г., потребитель не уведомлялся о проведении проверки судом отклоняются, поскольку указанные обстоятельства не свидетельствуют о недействительности акта, при проведении проверки в присутствии представителя потребителя, проверяющие были допущены к прибору учета, акт о безучётном электропотреблении № 0051/17 составлен сетевой организацией не на основании визуального осмотра, а на основании заключения экспертной организации. Составление акта о безучётном потреблении электроэнергии не в день проведения проверки а после получения технического заключения о состоянии прибора учета исходя из вышеуказанных норм права, принципа справедливости по мнению суда не является нарушением и не может влечь такое последствие как недействительность акта проверки.

Согласно п. 2 Основных положений N 422 безучетным потреблением признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Таким образом, законодатель связывает безучетность потребления электрической энергии с вмешательством потребителя в работу прибора учета.

18 декабря 2017 года, сетевой организацией, на основании полученных результатов экспертизы прибора учета был составлен акт о безучётном электропотреблении № 0051/17 на которым зафиксированы следующие нарушения:

1) Электросчетчик имеет следы переклеивания голографической и гарантийной наклейки;

2) Пломба госпроверителя имеет следы механического воздействия;

3) Обнаружено вмешательство в конструкцию электронного модуля.

В соответствии с п. 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подп. "а" п. 1 приложения N 3 к настоящему документу.

В соответствии с абзацем 2 подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:


,


где:

- максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч;

Согласно пункту 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3, и рассчитывается как произведение максимальной мощности энергопринимающих устройств и количества часов, в течение которых осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

Согласно акту разграничения границ балансовой приналежности от 09.03.2016г. №/05 максимальная мощность потребителя установлена 160 кВт.

Истцом произведен расчет объема безучетного потребления в количеств 362132 кВт.ч (160*2352-14188).

Согласно абзацу 3 пункта 195 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета электроэнергии должны проводиться сетевой организацией не реже одного раза в 12 месяцев.

По смыслу приведенных норм в случае, если сетевая организация не провела проверку в установленные сроки (не реже одного раза в год), период безучетного потребления определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена, но не более одного года назад от даты выявленного нарушения.

Предусмотренное пунктом 195 Основных положений N 442 ограничение периода (один год), за который может быть взыскана стоимость безучетного потребления, обусловлено установленной пунктом 172 Основных положений N 442 обязанностью сетевой организации своевременно (не реже одного раза в год) проводить контрольные проверки приборов учета и направлено на защиту интересов потребителя в случае неисполнения сетевой организацией этой обязанности.

В отсутствие уважительных причин нарушения сетевой организацией установленной систематичности проверок негативные последствия ее неосмотрительности не должны перекладываться на потребителя, не препятствовавшего проведению проверок, так как их своевременность не относится к сфере его контроля.

Подобные последствия должны ложиться на сетевую организацию и гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), отвечающего за действия сетевой организации по соблюдению надлежащей периодичности проверок перед потребителем в порядке статьи 403 ГК РФ.

Нарушение установленной пунктом 172 Основных положений N 442 периодичности, с учетом установленной даты проведения последней проверки приборов учета ответчика влечет применение правила расчете стоимости безучетно потребленной энергии с даты, когда указанная проверка должна была быть проведена.

Данный вывод согласуется с правовой позицией, содержащейся в определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.04.2014 N ВАС-507/14

Учитывая, что последняя проверка прибора учета проведения 09.07.2014г., объем начисленной ответчику безучетной электроэнергии подлежит расчету с 09.07.2017г. – даты, когда такая проверка должна была быть проведена, до даты снятия прибора учета и установки нового 14.09.2017г., то есть за 1632 часа, с учетом установленной мощности 160кВт и тарифа 5,092070 руб. без НДС стоимость безучетного потребления составляет 1504341,79 руб. (1632 час х 160кВт х ( 0,9165726руб.+ 5,092070руб.). Возражений по правильности данного арифметического расчета со стороны лиц участвующих в деле заявлялось.

В остальной части иск удовлетворению не подлежит.

Согласно ст.65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений, а обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Исходя из ч.ч.1, 2 ст.71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив в порядке ст.71 АПК РФ представленные в дело доказательства, учитывая изложенные нормы права, суд приходит к выводу об удовлетворении заявленных истцом требований в части.

Судебные расходы по уплате госпошлины на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на стороны пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Руководствуясь ст.ст.110, 112, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд



Р Е Ш И Л:

1) Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Флаттер Плюс» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу Акционерного общества «Тамбовская областная сбытовая компания» (ОГРН <***>, ИНН <***>) 1504341,79 руб. стоимости безучетного потребления электроэнергии, а также 23 423,22 руб. судебных расходов по оплате госпошлины.

2) В остальной части в иске отказать

Выдать исполнительный лист после вступления решения суда в законную силу.

Решение арбитражного суда первой инстанции, не вступившее в законную силу, обжалуется в порядке апелляционного производства через Арбитражный суд Тамбовской области в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, находящийся по адресу: 394006, <...>, в течение месяца после принятия настоящего решения.



Судья А.А.Краснослободцев