Решение от 4 октября 2017 г. по делу № А82-1038/2017

31/2017-102276(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ

150999, г. Ярославль, пр. Ленина, 28 http://yaroslavl.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А82-1038/2017
г. Ярославль
04 октября 2017 года
Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи Ловыгиной Н.Л.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании заявление Отдела организации применения административного законодательства Управления организации охраны общественного порядка и взаимодействия с органами исполнительной власти и органами местного самоуправления Ярославской области УМВД России по Ярославской области

к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.14.16 КоАП РФ, 3-е лицо ФИО3 при участии от заявителя –не явился от ответчика – не явился 3-е лицо- не явился

установил:

Отдел организации применения административного законодательства Управления организации охраны общественного порядка и взаимодействия с органами исполнительной власти и органами местного самоуправления Ярославской области УМВД России по Ярославской области обратился в суд с заявлением о привлечении к административной ответственности за нарушение правил продажи этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции индивидуального предпринимателя ФИО2 по ч..2 ст.14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее- КоАП РФ).

Заявитель, надлежащим образом уведомленный о дне и времени рассмотрения дела, в судебное заседание не явился, определение суда о представлении доказательств надлежащего извещения предпринимателя о дне и времени составления протокола не представил. Дело рассматривается в отсутствии представителя заявителя, по представленным в материалы дела доказательствам.

Ответчик заявил ходатайство об отложении рассмотрения дела, в связи с невозможностью явки представителя и необходимостью представления дополнительных доказательств по делу.

Кочина О.И. в судебное заседание своего представителя не направила, о дне и времени заседания считается извещенной надлежащим образом.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд не находи оснований для его удовлетворения, учитывая, что в материалах дела имеется оформленная в письменном виде позиция ФИО2 по существу заявленных требований . В ходатайстве об отложении дела не мотивирована необходимость представления дополнительных доказательств по делу. Отложение дела приведет к истечению срока для привлечения предпринимателя к административной ответственности.

В качестве противоправного деяния, образующего объективную сторону состава правонарушения, предпринимателю вменяется реализация в принадлежащей ему торговой точке спиртосодержащей продукции - дезинфицирующее средство Антисептин-Марат, без надлежаще оформленных товаротранспортных документов.

Рассмотрев материалы дела, суд установил.

Частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за оборот этилового спирта (за исключением розничной продажи), алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных федеральным законом.

Положения приведенной статьи базируются на положениях статьи 26 Федерального закона о производстве и обороте этилового спирта и спиртосодержащей продукции, согласно которой запрещается оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без оформления документов, подтверждающих легальность их производства и оборота, установленных в соответствии с требованиями указанного Федерального закона.

Объективная сторона правонарушения части 2 статьи 14.16 состоит в нарушении указанных запретов.

Субъектами данного административного правонарушения являются должностное лицо либо юридическое лицо.

С субъективной стороны указанное правонарушение может быть совершено как умышленно, так и по неосторожности.

Индивидуальному предпринимателю ФИО2 вменяется осуществление незаконного оборота спиртосодержащей продукции, в торговой точке, расположенной по адресу: <...>, без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных статьей 10.2 Федерального закона о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и спиртосодержащей продукции.

Из содержания статьи 10.2 Федерального закона о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и спиртосодержащей продукции следует, что оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется только при наличии товарно- транспортной накладной, справки, прилагаемой к таможенной декларации (для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, являющихся товарами Таможенного союза); справки, прилагаемой к товарно- транспортной накладной (для этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, производство которых осуществляется на территории Российской Федерации, а также для импортированных этилового спирта, алкогольной и

спиртосодержащей продукции, являющихся товарами Таможенного союза); уведомления (для этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта более 25% объема готовой продукции), заверенных подписью руководителя организации и ее печатью копия извещений об уплате авансового платежа акциза с отметкой налогового органа по месту учета покупателя об уплате авансового платежа акциза или копии извещения об освобождении от уплаты авансового платежа акциза с отметкой налогового органа по месту учета покупателя об освобождении от уплаты авансового платежа для закупки (за исключением импорта) и поставок (за исключением экспорта) этилового спирта и (или) дистиллята коньячного (спирта коньячного).

Этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, оборот которых осуществляется при полном или частичном отсутствии сопроводительных документов, указанных в пункте 1 указанной выше статьи, считаются продукцией, находящейся в незаконном обороте.

Под оборотом в соответствии со статьей 2 Федерального закона о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и спиртосодержащей продукции понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие указанного Федерального закона.

В соответствии со статьей 3 Закона его действие не распространяется на деятельность физических лиц, производящих не в целях сбыта продукцию, содержащую этиловый спирт; обращение спиртосодержащих лекарственных средств, зарегистрированных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти и включенных в государственный реестр лекарственных средств, за исключением производства, оборота и (или) использования для собственных нужд фармацевтической субстанции спирта этилового (этанола); деятельность аптечных организаций, связанную с изготовлением и отпуском лекарственных препаратов (в том числе гомеопатических лекарственных препаратов), содержащих этиловый спирт и изготавливаемых по рецептам на лекарственные препараты и в соответствии с требованиями медицинских организаций; деятельность по обороту спиртосодержащей непищевой продукции, расфасованной в металлическую аэрозольную упаковку емкостью не более 450 миллилитров; ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Российской Федерации этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, предназначенных для официального пользования дипломатических представительств, консульских учреждений, межгосударственных и межправительственных организаций, иных официальных представительств иностранных государств, в том числе представительств иностранных государств при межгосударственных и межправительственных организациях; ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Российской Федерации этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, предназначенных для показа в качестве образцов на выставках и для проведения сертификации, в количестве не более пяти единиц (бутылок или иной потребительской тары) в отношении каждого соответствующего наименования; обращение спиртосодержащих медицинских изделий, зарегистрированных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти и включенных в государственный реестр медицинских изделий и организаций (индивидуальных предпринимателей), осуществляющих производство и изготовление медицинских

изделий, за исключением производства спиртосодержащих медицинских изделий в жидком виде с содержанием фармацевтической субстанции спирта этилового (этанола).

Материалами дела установлено, что реализуемая предпринимателем жидкость является спиртосодержащей непищевой продукцией, расфасованной в тару объемом 5 литров, 1,5л., 0,3 л.

Факт осуществления торговой деятельности ФИО2, подтверждается имеющимися ценниками на продукции.

Следовательно , при реализации данной продукции необходимо руководствоваться положениями ФЗ № 171-ФЗ. порядок реализации данной спиртосодержащей продукции

Ссылку предпринимателя на подпункт 2 части 1 статьи 179.2 Налогового кодекса Российской Федерации, суд отклоняет.

Согласно указанной норме организациям, осуществляющим такой вид деятельности, как производство неспиртосодержащей продукции, в качестве сырья для производства которой используется денатурированный этиловый спирт, выдается свидетельство на производство неспиртосодержащей продукции.

Приведенная выше статья Налогового кодекса Российской Федерации 179.2 называется "Свидетельства о регистрации организации, совершающей операции с денатурированным этиловым спиртом" и в рассматриваемом случае применению не подлежит, поскольку, во-первых, регулирует только порядок и условия выдачи соответствующего свидетельства, во-вторых, упоминая "производство неспиртосодержащей продукции в качестве сырья для производства которой используется денатурированный этиловый спирт", данная статья не раскрывает, что под этим понимается.

Пунктом 1 статьи 10.1 Закона N 171-ФЗ определено, что спиртосодержащая непищевая продукция является денатурированной при условии содержания в ней следующих денатурирующих веществ или их смесей по выбору организации- производителя:

- керосин или бензин в концентрации не менее 0,5% объема этилового спирта;

- денатониумбензоат (битрекс) в концентрации не менее 0,0015% массы этилового спирта;

- кротоновый альдегид в концентрации не менее 0,2% объема этилового спирта.

При этом, согласно заключения эксперта ( л.д.70) исследуемая продукция является спиртосодержащей, денатурирующие добавки в представленных на исследование жидкостях не обнаружены.

Кроме того, приведенные обстоятельства сами по себе не свидетельствуют о том, что ООО "Марат" не может производить также и спиртосодержащую продукцию.

Указанное дезинфицирующее средство не может быть рассмотрено и как товар медицинского назначения, поскольку доказательства того, что спорное дезинфицирующее средство относится к товарам медицинского назначения в соответствии со статьей 38 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации", в материалах дела отсутствуют, предпринимателем не представлены.

Таким образом, суд полагает доказанным факт оборота спиртосодержащей продукции без документов, сопровождающих оборот такой продукции.

Вместе с тем, в силу статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленном законом.

В соответствии со статьей 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол.

В протоколе об административном правонарушении указывается дата и время его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело, время совершения и событие административного правонарушения, статья КоАП РФ или Закона субъекта РФ, предусматривающая административную ответственность за данное правонарушение, объяснения физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Таким образом, положения вышеуказанной нормы, представляют ряд гарантий защиты прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

В соответствии с требованиями части 3 статьи при составлении протокола лицам, в отношении которых возбуждено дело, разъясняются их права и обязанности, о чем делается запись в протоколе.

Часть 4 этой же статьи предусматривает, что физическому лицу или законному представителю юридического лица должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении, при этом указанные лица вправе представлять объяснения и замечания по содержанию протокола.

Как указано в п. 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 2 июня 2004 г. N 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административном правонарушении» при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ.

КоАП РФ не содержит оговорок о необходимости направления извещения исключительно какими-либо определенными способами. Следовательно, извещение не может быть признано ненадлежащим лишь на том основании, что оно было осуществлено каким-либо иным способом (например, путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи).

В рассматриваемом судом случае, протокол об административном правонарушении составлен в отсутствии предпринимателя.

Доказательства надлежащего извещения ФИО2 о дне и времени составления протокола об административном правонарушении отсутствуют.

Согласно почтового конверта , с целью вручения заказного письма почтальон выходит по адресу регистрации предпринимателя один раз -21.11.2016г в день поступления почтового отправления в место вручения.. Аналогичная информация содержится на сайте Почты России.

В соответствии с абзацем вторым пунктом 34 Правил оказания услуг почтовой связи, утвержденных приказом Минкомсвязи России от 31.07.2014 N 234 при неявке адресата за почтовым отправлением и почтовым переводом в течение 5 рабочих дней после доставки первичного извещения ему доставляется и вручается под расписку вторичное извещение.

Согласно пункту 20.12 Порядка приема и вручения внутренних регистрируемых почтовых отправлений, утвержденного приказом федерального государственного унитарного предприятия "Почта России" от 17.05.2012 N 114-п (далее - Порядок), при невозможности вручить регистрируемое почтовое отправление, доставляемое по адресу, указанному на почтовом отправлении, извещение опускается в ячейку абонентского почтового шкафа, почтовые абонентские ящики, почтовый шкаф опорного пункта.

При неявке адресатов за почтовым отправлением в течение 5 рабочих дней (для почтовых отправлений разряда "Судебное" в течение 3-х рабочих дней) после доставки первичных извещений им доставляются и вручаются под расписку вторичные извещения. На оборотной стороне почтового отправления или сопроводительного адреса к посылке делается отметка о дате и времени выписки вторичного извещения, которая подписывается почтовым работником (пункт 20.17 Порядка).

В рассматриваемом судом случае, отсутствуют доказательства вручения предпринимателю вторичного извещения.

Таким образом, административным органом допущены существенные процессуальные нарушения, которые исключают возможность привлечения ФИО2 к административной ответственности.

Согласно пункту 15.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" арбитражный суд, вынося решение об отказе в привлечении лица к административной ответственности, не вправе применить административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия орудия совершения или предмета административного правонарушения. Вместе с тем в резолютивной части соответствующего решения вопрос об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, должен быть разрешен с учетом положений пунктов 1 - 4 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ.

Если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими

вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции - в соответствии с Федеральным законом "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции").

Поскольку спиртосодержащая продукция находится в незаконном обороте, она подлежит уничтожению.

Руководствуясь статьями 202-206 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленного требования отказать.

Изъятый протоколом от 15.11.2016г. товар- уничтожить.

Уничтожение товара поручить. Отделу организации применения административного законодательства Управления организации охраны общественного порядка и взаимодействия с органами исполнительной власти и органами местного самоуправления Ярославской области УМВД России по Ярославской области.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке во Второй арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий десяти дней со дня его принятия (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ярославской области, в том числе посредством заполнения форм, размещенных на официальном сайте суда в сети «Интернет».

Судья Ловыгина Н.Л.