Решение от 30 августа 2018 г. по делу № А41-61461/2017

Арбитражный суд Московской области 107053, г. Москва, проспект Академика Сахарова, д.18 http://asmo.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ

Дело № А41-61461/17
31 августа 2018 года
г. Москва


Резолютивная часть объявлена 27 августа 2018 года.

Полный текст решения изготовлен 31 августа 2018 года.

Арбитражный суд Московской области в составе судьи Ю.А. Фаньян , при ведении протокола судебного заседания ФИО1, рассмотрев дело по исковому заявлению АО «Мосэнергосбыт»

к АО «Мособлэнерго»

3 лица – ПАО «МОЭСК», Государственное бюджетное учреждение здравоохранения Московской области "Шатурская центральная районная больница" МУП УК «Жилой дом» ТСЖ "Товарищество собственников недвижимости "Авсюнинское" ООО «Партнер» ООО «Орехово-Зуевская районная объединенная компания» ООО «Коммунальные технологии» ЖСК «Звезда» ООО «ДОМ» ООО «Раменская ипотечная организация»

о взыскании задолженности в сумме 7 878 659, 68 руб.,

УСТАНОВИЛ:

АО «Мосэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к АО «Мособлэнерго» о взыскании стоимости фактических потерь электроэнергии по договору оказания услуг по передаче электрической энергии № 441/17-4036 от 01.06.2007 за февраль 2017 года в размере 6 094 314,67 руб., пени за период с 21.03.2017 по 27.08.2018 в размере 1 784 345,01 руб., пени за период с 28.08.2017 по момент фактического исполнения обязательств (с учетом уточнений, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

Представитель истца в судебном заседании заявленные требования поддержал.

Представитель ответчика в судебном заседании против удовлетворения заявленных требований возражал по доводам, изложенным в письменном отзыве и письменных пояснениях.

Представители третьих лиц, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом.

Рассмотрев спор по существу, суд установил следующее.

01.06.2007 между АО "Мосэнергосбыт" (Истец, Продавец) и АО «Мособлэнерго» (Ответчик, Покупатель) были заключены договор оказания

услуг по передаче электрической энергии № 441/17-4036 (далее – Договор купли-продажи), № 17-4036 (далее – Договор оказания услуг).

Пунктом 5.1.24 Договора оказания услуг установлено, что Ответчик ежемесячно, руководствуясь пунктом 3.1. настоящего Договора, составляет фактический баланс электрической энергии за расчетный период, в порядке и по формам, предусмотренным Приложением № 5 к настоящему Договору.

Согласно пункту 5.1.25 Договора оказания услуг (в редакции п. 15 дополнительного соглашения № 1) Ответчик обязуется ежемесячно не позднее, чем через 2 дня после предоставления Заказчиком всех необходимых данных, оформлять и представлять Заказчику:

- фактический баланс электрической энергии в сети Исполнителя (Приложение № 5).

Пунктом 5.1.26 Договора оказания услуг (в редакции п. 15 дополнительного соглашения № 1) установлено, что Ответчик обязан ежемесячно, в течение 2-х рабочих дней с момента подписания Заказчиком фактического баланса электрической энергии в сети Исполнителя-2 представлять Исполнителю-1 (ПАО «МОЭСК») для рассмотрения и подписания:

- Фактический баланс электрической энергии по сети Исполнителя-2

- Акт оказания услуг по передаче электрической энергии (Приложение № 9 к Договору);

- счет-фактуру в порядке, установленном действующим законодательством;

- Акт сверки расчетов по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии.

При возникновении у одной из Сторон разногласий при формировании фактических балансов электроэнергии по сети Исполнителя-2, актов оказанных услуг, оплата Исполнителем-1 (ПАО «МОЭСК») услуг, оказанных Исполнителем-2 по Договору, производится по данным Заказчика, а после урегулирования разногласий при необходимости производится перерасчет.

В соответствии с пунктом 5.3.9 Договора оказания услуг (в редакции п. 23 дополнительного соглашения № 1) Исполнитель-1 (ПАО «МОЭСК») обязан в течение 2 рабочих дней с момента получения от Исполнителя-2 фактического баланса электрической энергии по сети Исполнителя-2, Акта оказания услуг по передаче электрической энергии (Приложение № 9.1 к Договору), акта сверки расчетов по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать их в неоспариваемой части.

Непредставление или несвоевременное представление Исполнителем-1 претензий свидетельствует о согласии Исполнителя-1 со всеми положениями, содержащимися в документах (в том числе, актах), представленных Исполнителем-2.

Пунктом 6.1.11 Договора оказания услуг (в редакции п.28 дополнительного соглашения № 1), что Заказчик (АО «Мосэнергосбыт») обязан рассматривать и подписывать фактические балансы электрической

энергии в течение двух дней с момента их предоставления Исполнителем-2. При наличии у Заказчика претензий к количеству оказываемых услуг, Заказчик подписывает фактический баланс с разногласиями, с указанием неоспариваемой и оспариваемой частей.

Ответчик и АО «Мосэнергосбыт» подписали сводный баланс электрической энергии в сети Ответчика за февраль 2017 года с разногласиями.

В соответствии с п. 5.1.30 Договора оказания услуг, Ответчик принял на себя обязательство по передаче электрической энергии для компенсации потерь электрической энергии, возникающих в его сетях.

Во исполнение условия Договора, предусмотренного пунктом 5.1.30, заключен договор купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь электрической энергии № 17-4037 от 01.09.2007.

Из искового заявления следует, что согласно балансам электрической энергии в сети Исполнителя за период февраль 2017 отпуск электрической энергии в сеть Ответчика составил 836 509 141 кВт/ч.

Согласно сведениям по полезному отпуску объем электрической энергии потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети Ответчика за февраль 2017 года составили 115 322 095 кВт/ч на общую сумму 351 594 308,43 руб.

Ответчик произвел частичную оплату задолженности на сумму 351 594 308,43 руб., в связи с чем, сумма неоплаченной задолженности на момент подачи иска составила 11 028 445,41 руб.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия об оплате задолженности по Договору, однако указанная претензия осталась без ответа.

Поскольку ответчик не погасил задолженность в срок, АО "Мосэнергосбыт" обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Впоследствии, истец, посчитав, что подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии составили 1 998 009 кВтч на сумму 6 094 314,67 руб., уточнил исковые требования в порядке ст. 49 АПК РФ и просил взыскать стоимость фактических потерь электроэнергии за февраль 2017 года в размере 6 094 314,67 руб., пени за период с 21.03.2017 по 27.08.2018 в размере 1 784 345,01 руб., пени за период с 28.08.2017 по момент фактического исполнения обязательств.

В настоящем деле рассматривается спор, возникший в связи с исполнением Договора, являющегося по своей правовой природе договором энергоснабжения, к этим правоотношениям применимы нормы параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также общие положения об обязательствах.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его

ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество поданной энергоснабжающей организацией и использованной абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно пункту 4 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года N 442 (далее - Основные положения), сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства. В этом случае сетевые организации выступают как потребители.

Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства приобретают электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства, и выступают в этом случае как потребители.

В соответствии с п. 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций.

В отношении потребителя, энергопринимающее оборудование которого присоединено к объектам электросетевого хозяйства, с использованием которых указанный потребитель оказывает услуги по передаче электрической энергии, размер фактических потерь электрической энергии, возникающих на таких объектах электросетевого хозяйства (V(факт)), определяется по формуле:

V(факт) = V(отп) x (N / (100% - N)), где:

V(отп) - объем отпуска электрической энергии из электрических сетей потребителя электрической энергии, осуществляющего деятельность по оказанию услуг по передаче электрической энергии, в энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) смежных субъектов электроэнергетики;

N - величина технологического расхода (потерь) электрической энергии (уровень потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям), которая рассчитана в процентах от объема отпуска электрической энергии в электрическую сеть потребителя электрической энергии, осуществляющего деятельность по оказанию услуг по передаче электрической энергии, как сетевой организации и учтена органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов при установлении единых (котловых) тарифов.

Из материалов дела следует, что при формировании полезного отпуска электроэнергии потребителям и объема покупки электроэнергии в целях компенсации потерь за февраль 2017 года между АО «Мособлэнерго» и АО «Мосэнергосбыт» возникли разногласия в отношении объема электроэнергии.

Так, по мнению истца, объем задолженности составляет 1 998 009 кВтч на сумму 6 094 314,67 руб.

Представитель ответчика признал объем фактических потерь в размере 448 768 кВтч на сумму 1 611 441, 28 руб., полагал подлежащим исключению из рассчитанного истцом объема фактических потерь 1 539 241 кВтч на сумму 4 482 873, 39 руб., а именно:

- 955 540 кВтч на сумму 2 914 578, 56 нужды МКД: - 25 034,08 кВтч на сумму 76 358, 46руб. - МУП УК «Жилой Дом»; - 322 818 кВтч на сумму 984 656, 24руб.- ТСЖ «ТСН «Авсюнинское»;

- 3 304,86 кВтч на сумму 10 080,88 руб. - МКДЖ с непосредственной формой управления;

- 18 681 кВтч на сумму 56 980, 60 руб. - ООО «Партнер»;

- 31 820 кВтч на сумму 97 057, 05руб. - ООО «Партнер», ООО «Орехово-Зуевская объединенная копания», ООО «Коммунальные технологии»;

- 400 950 кВтч на сумму 1 222 973, 68 руб.- ООО «Раменская ипотечная компания»;

- 131 120 кВтч на сумму 399 940, 91руб. - ООО « Уют»; - 21 812 кВтч на сумму 66 530, 74руб. - ООО «Дом»;

- 232 488 кВтч на сумму 709 132, 58 руб. ГБУ «Шатурская ЦРБ».

- 10 562 кВтч на сумму 32 216,11 руб.- контрольные снятия показаний ПУ;

- 47 393 кВтч на сумму 144 557, 65 руб. - Смбатян (безучетное потребление)

51 920 кВтч на сумму 158 365, 86 руб. - ООО «Карбомед» 171 800 кВтч на сумму 524 022, 64 руб. - ООО «Унимаркет АЗС»

Исследовав материалы дела, изучив представленные сторонами документы, заслушал позицию истца и ответчика, суд считает требования подлежащими частичному удовлетворению и принимает контррасчет задолженности ответчика, ввиду следующего.

По Шатурскому району.

21 июня 2016 года Ответчиком в отношении ГБУ «Шатурская ЦРБ» проведена проверка узла учета электрической в точке поставки, расположенной по адресу: Московская область, Шатурский район, пос. Шатурторф, ТП-3, что подтверждается актом проверки прибора учета № 309 от 21.06.2016.

По результатам проверки измерительный комплекс, оборудованный прибором учета ПСЧ-4А.05.2 N 050175, признан непригодным для коммерческих расчетов в связи с истечением срока поверки измерительных трансформаторов тока и прибора учета.

Указанный акт был направлен Истцу.

28 июля 2016 года Ответчиком в отношении ГБУ «Шатурская ЦРБ» проведена проверка узла учета электрической в точке поставки, расположенной по адресу: Московская область, г. Шатура, ТП-42, что подтверждается актом проверки прибора учета № 396 от 28.07.2016.

По результатам проверки измерительный комплекс, оборудованный прибором учета Меркурий 230 АМ-0,3 N 050175, признан непригодным для коммерческих расчетов в связи с истечением срока поверки измерительных трансформаторов тока.

В силу положений статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечить надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования. Требования к техническому состоянию и

эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Согласно пункту 1.7.2 "Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей", утв. Приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6 (далее по тексту - ПТЭЭП) устройство электроустановок должно соответствовать требованиям правил устройства электроустановок, строительных норм и правил, государственных стандартов, правил и безопасности труда и другой нормативно-технической документации.

В силу пунктом 7 части 3 статьи 1 Федерального закона от 26.02.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон N 102-ФЗ) сфера государственного регулирования обеспечения единства измерений распространяется на измерения, к которым установлены обязательные требования, подлежащие выполнению, в том числе при осуществлении энергоснабжения.

При этом в соответствии с ч. 1 ст. 13 Закона N 102-ФЗ средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, до ввода их в эксплуатацию, а также после их ремонта подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации этих средств - периодической поверке.

Согласно п. 2.11.16 ПТЭЭП собственник прибора учета обязан осуществлять поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителем.

В соответствии с п. 2.11.7 ПТЭЭП до ввода в промышленную эксплуатацию основного оборудования Потребителя информационно- измерительные системы должны быть метрологически аттестованы, а в процессе эксплуатации они должны подвергаться периодической поверке. Использование в качестве расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается.

Таким образом, ГБУ «Шатурская ЦРБ» длительный период времени использовал измерительный комплекс, который являлся неповеренным, и не производил никаких действий, направленных на его поверку.

Согласно пункту 179 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений N 442, а именно: в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета:

для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены;

для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 по формуле, где: - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, МВт; Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые подлежат применению расчетные способы.

Согласно п. 3.6 Приложения N 5 к Договору оказания услуг подразделения Заказчика по окончании каждого расчетного периода определяют объемы переданной энергии по договору на основании расчетного способа в случае отсутствия у потребителя прибора учета.

Между тем, доказательства представления АО "Мосэнергосбыт" сведения об объеме потребления электроэнергии ГБУ «Шатурская ЦРБ» на основании расчетного способа суду не представлено.

Таким образом, Ответчик правомерно исключил из объема фактических потерь объеме потребления электроэнергии ГБУ «Шатурская ЦРБ» в размере 232 488 кВт.ч. на сумму 709 132,57 руб.

Решением Арбитражного суда Московской области от 15 декабря 2017 года по делу № А41-52250/17 в отношении объема отпуска электрической энергии 158 659 кВтч на общедомовые нужды в МКД на территории г. Дзержинска; в объеме 55 817 кВтч по потребителям ПАО "СПМК-5", МБОУС "Олимп", ООО "Зорька", ООО "Декатерра" суд отказал в связи с непредставлением истцом надлежащих данных об объеме потребления электрической энергии.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 06 марта 2018 года решение суда первой инстанции изменено, суд признал также необоснованными требования в отношении объемов электроэнергии по объектам, обслуживаемым ОАО "Шатурская управляющая компания", и ГБУЗ МО "Шатурская ЦРБ".

По Раменскому району.

1.171800 кВт.ч. на сумму 524 022,64 руб. (171800 кВт/ч.* 3.05019 руб./кВтч.), потребленные ООО «Унимаркет АЗС».

Разногласия в объеме 171 800 кВт.ч. сформированы в результате потребления ООО «Унимаркет АЗС» (Московская обл., Раменское г., Северное шоссе, д. 1), прибор учета № 21258953.

По данному прибору учета АО «Мосэнергосбыт» начинает формировать полезный отпуск только с мая 2017 года, с показаний 1115,62 кВт.ч.

Актом снятия показаний от 13.03.2017, подписанным АО «Мособлэнерго» и потребителем, установлен объем потребления в феврале 2017 года в размере: 859,42 * 200 = 171 800 кВт.ч. (200 - коэффициент трансформации согласно Акту).

Таким образом, стоимость электроэнергии в объеме разногласий по ООО «Унимаркет АЗС» составляет 171 800 кВт.ч. * 3,05019 руб./кВт.ч. = 524 022,64 руб.

2.400 950 кВт.ч. на сумму 1222 973.68 руб. (400 950 кВт/ч. * 3.05019 руб./кВтч.), потребленные ООО «Раменская ипотечная компания».

24.11.2016 АО «Мособлэнерго» направило в АО «Мосэнергосбыт» письмо № вх. СК/51-8531/16 с требованием учесть показания общедомовых приборов учета в МКД, находящихся на обслуживании ООО «Раменская ипотечная компания».

Согласно ч. 2 ст. 13 федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ «Об энергосбережении...» применение установленных приборов учета должно начаться при осуществлении расчетов за энергетические ресурсы не позднее первого числа месяца, следующего за месяцем ввода этих приборов учета в эксплуатацию.

3.47 393 кВт.ч. на сумму 144 557.66 руб. (47 393 кВт/ч. * 3.05019 руб./кВтч.), потребленные ФИО2.

Потребителем ФИО3 допущено безучетное потребление электроэнергии (п. 2 ОПФРР), что подтверждается Актом № И-16 от 17.02.2017, переданном Истцу в установленном порядке.

Причиной составления Акта послужило повреждение расчетного прибора учета (счетчик дисковый, цифры в окне сдвинуты в результате магнитного или иного воздействия, в результате чего не представляется возможным установить показания счетчика).

Кроме того, показания, выставляемые АО «Мосэнергосбыт» некорректны, поскольку не учтена разрядность прибора учета Меркурий 230 АМ-02 М13. Согласно техническому паспорту прибора учета, а также Справочнику (Классификатору) типов электросчетчиков, используемых для коммерческого учета расхода электроэнергии в Москве и Московской области, данный счетчик имеет значность - 6.

В результате некорректного формирования АО «Мосэнергосбыт» полезного отпуска по данному потребителю в феврале 2017 года образовался недовыставленный объем электроэнергии.

4.131 120 кВт.ч. на сумму 399 940.91 руб. (131 120 кВт/ч. * 3,05019 руб./кВтч.). потребленные ООО «Уют».

АО «Мосэнергосбыт» не были учтены показания приборов учета по потребителю ООО «Уют» (ведомость показаний и Акт снятия, подписанный АО «Мособлэнерго» и потребителем, прилагаются).

По Мытищинскому (ПУШКИНСКОМУ) району.

1.51920 кВт.ч. на сумму 158 365.86 руб. (51920 кВт/ч. * 3,05019 руб./кВтч.), потребленные ООО «Карбомед».

Мытищинский филиал АО «Мособлэнерго» с участием потребителя ООО «Карбомед» в процессе выполнения обеими сторонами обязательств по договору об осуществлении технологического присоединения (увеличения мощности энергопринимающего устройства) осуществили допуск в эксплуатацию расчетного прибора учета названного потребителя, о чем был

составлен Акт № 151 от 18.10.2016.

В силу п. 2 ст. 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ" применение приборов учета при осуществлении расчетов за энергетические ресурсы должно начаться не позднее 1-го числа месяца, следующего за месяцем ввода этих приборов учета в эксплуатацию. Несмотря на это, гарантирующий поставщик в течение более трех расчетных периодов выставлял потребителю (с октября 2016 г. ООО "РН-Энерго") объем отпущенной ему электрической энергии исходя из показаний ранее установленного прибора учета, по среднему потреблению аналогичных предыдущих периодов. АО «Мособлэнерго» располагает показаниями допущенного в эксплуатацию прибора учета электрической энергии за период с момента допуска прибора учета до настоящей даты. Общий объем потребления электроэнергии по

показаниям этого прибора учета за период с 18.10.2016 по 01.03.2017 составляет 206 401 кВт.ч, в то время как потребителю гарантирующий поставщик за тот же период выставил к оплате стоимость 154 481 кВт.ч. Настаиваем на проведении перерасчета стоимости фактически отпущенной потребителю электроэнергии по данным допущенного в эксплуатацию прибора учета и включении в его объем полезного отпуска за февраль 2017 г. в размере 51 920 кВт.ч.

2.21812 кВт.ч. на сумму 66 530,74 руб. (21812 кВт/ч. * 3.05019 руб./кВтч.), потребленные ООО «ДОМ».

В соответствии с п. 17 Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утв. постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 г. № 124, в случае прекращения обязанностей управляющей организации по отпуску собственникам и пользователям жилья в МКД коммунальных услуг и отсутствия заключенного договора с новой организацией к обязанностям по энергоснабжению (отпуску коммунальных услуг) приступает

ресурсоснабжающая организация.

С учетом изложенного гарантирующий поставщик обязан использовать расчетный способ для определения объема полезного отпуска электроэнергии по той точке поставки, в которой отсутствует надлежащий учет, а, кроме того, включить в объем полезного отпуска потребителям электрической энергии в указанном МКД за февраль 2017 г. отпущенную в течение указанного месяца электроэнергию. На этом основании (п. 17 названных выше Правил) настаиваем на включении в объем полезного отпуска электрической энергии, отпущенной потребителям ООО «ДОМ», о расторжении договора энергоснабжения с которым АО «Мосэнергосбыт» сообщило «задним числом» письмом № ИП/304-559/17 от 17.02.2017 (поступило 20.02.2017). Объем полезного отпуска электроэнергии, подлежащий включению в баланс февраля 2017 г., определенный расчетным способом по указанным точкам поставки составляет 21 812 кВт.ч. на сумму 66 530,74 руб. (21 812 кВт.ч. кВт/ч.* 3,05019 руб./кВтч.).

20.02.2017 АО «Мособлэнерго» получило от АО «Мосэнергосбыт» уведомление о расторжении договора энергоснабжения с ООО «ДОМ».

Согласно п. 162 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - ОПФРР), если иные время и дата передаем показаний расчетных приборов учета не установлены договором оказания услуг по передаче электрической энергии, гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) до окончания 2-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, передает сетевой организации, с которой у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении потребителей (кроме указанных в абзаце третьем

настоящего пункта), сведения о показаниях расчетных приборов учета, в том числе используемых в соответствии с настоящим документом в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученные им от потребителей в рамках заключенных с ними договоров энергоснабжения, а также не позднее 5-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным периодом, передает в указанную сетевую организацию в согласованной с ней форме (в виде электронного документа или документа на бумажном носителе) копии актов снятия показаний расчетных приборов учета, в том числе используемых в соответствии с настоящим документом в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученных им от таких потребителей.

При непредоставлении в установленные сроки гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) копий указанных актов сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в целях определения фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении тех точек поставки, по которым не представлены копии указанных актов, в соответствии с пунктом 166 настоящего документа.

Согласно п. 166 ОПФРР в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета:

-для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены;

- для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Таким образом, основания квалифицировать потребление ООО «ДОМ» в качестве бездоговорного - отсутствуют.

Данное потребление в размере 21 812 кВт.ч. на сумму 66 530,74 руб. (21 812 кВт.ч. кВт/ч.* 3,05019 руб./кВтч.) является фактическими договорными отношениями.

3.10562 кВт.ч. на сумму 32216.11 руб. (10562 кВт/ч. * 3.05019 руб./кВтч.), потребленные гражданами-потребителями.

При выезде по вызовам граждан-потребителей к объектам энергоснабжения службой ОДС Мытищинского филиала АО «Мособлэнерго» составляются Акты контрольного снятия показания приборов учета у потребителей. На основании указанных Актов возможно произвести расчет недовыставленного потребителям объема полезного отпуска электрической энергии, который на конец расчетного периода февраль 2017 г. составляет 10 562 кВт.ч. Показания по данным потребителям были переданы в АО «Мосэнергосбыт» в виде реестра.

По Электростальскому (Орехово-Зуевскому) району.

1.322 818 кВт.ч. на СУММУ 984 656.24 руб. (322 818 кВт/ч. * 3.05019 руб./кВтч.), потребленные ТСН «ТСЖ «Авсюнинское».

Ссылка АО "Мосэнергосбыт" на то, что акт снятия показаний приборов учета по многоквартирным домам, обслуживаемыми ТСН «ТСЖ «Авсюнинское» не является основанием для расчета объема потребления энергии, неосновательна.

Данный акт подписан уполномоченными лицами - работниками АО «Мособлэнерго». Данное товарищество приступило к управлению спорными многоквартирными домами с 01.04.2015 (информация с официального сайта Государственной жилищной инспекции Московской области в сети Интернет: mkd.qzhi.oviont.com). При этом в материалы дела представлены акты допуска общедомовых приборов учета в эксплуатацию, установленных в многоквартирных домах, подписанные АО "Мосэнергосбыт". О необходимости включения объема потребления электроэнергии в местах общего пользования спорных многоквартирных домов в полезный отпуск в феврале 2017 года ответчик сообщил истцу в письме исх. № 234 от 01.08.2016.

Утверждение АО "Мосэнергосбыт" о том, что ответчик не направил истцу акт снятия показаний общедомовых приборов учета, основан на неправильном толковании норм права.

Абзацами 5 и 6 пункта 145 Основных положений N 442 установлено, собственник энергопринимающих устройств (в данном случае ТСЖ «ТСН «Авсюнинское»), в границах которых установлен прибор учета, собственник которого не является собственником энергопринимающих устройств (в данном случае АО «Мособлэнерго») несет обязанность по снятию, хранению и предоставлению его показаний в соответствии Основными положениями № 442.

Абзацем 2 пункта 161 Основных положений N 442 установлено, что на потребителя (в данном случае ТСЖ «ТСН «Авсюнинское»), а не сетевую организацию, возложена обязанность передать истцу данные снятых показаний расчетных приборов учета до окончания 1-го дня месяца, следующего за расчетным периодом, а также в письменной форме в виде акта снятия показаний расчетных приборов в течение трех рабочих дней.

Относительно разногласий по невключению в объем полезного отпуска потребления электрической энергии на общедомовые нужды в многоквартирные дома (далее - МКД), находящиеся на обслуживании МУП УК «Жилой дом», ТСЖ «ТСН Авсюнинское», ООО «Партнер», ООО «Орехово-Зуевская районнная объединенная компания», ООО «Коммунальные технологии», ЖСК «Звезда», ООО «Дом», ООО «Раменская ипотечная организация» в объеме 920 644,94 кВт*ч. Суд указывает следующее.

Довод АО «Мосэнергосбыт» о том, что в соответствии с пунктом 84 Основных положений N 442 АО «Мособлэнерго» как сетевая организация обязана взыскать с абонента, у которого отсутствует письменный договор с энергоснабжающей организацией, стоимость бездоговорного потребления электрической энергии, основан на неправильном толковании законодательства. Поскольку АО «Мосэнергосбыт» не учтено, что электрическая энергия, оплату которой АО «Мосэнергосбыт» рассматривает в качестве бездоговорно потребленной, поставлялась АО «Мосэнергосбыт» в виде коммунального ресурса управляющим организациям в находящихся в их управлении МКД в

целях оказания проживающим в нем гражданам соответствующих коммунальных услуг.

Следовательно, по своему содержанию спорные отношения по поставке электрической энергии подпадают под действие жилищного законодательства (подпункт 10 пункта 1 статьи 4 Жилищного кодекса Российской Федерации).

В этом случае в силу прямого указания пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2004 N 189-ФЗ "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации" законы и иные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат Жилищному кодексу Российской Федерации (далее - ЖК). Следовательно, положения пункта 84 Основных положений N 442 подлежат применению к спорным отношениям в части, не противоречащей ЖК.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 ЖК размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В силу прямого указания пункта 13 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354, условия договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов для предоставления коммунальных услуг потребителям определяются с учетом названных Правил и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

В силу прямого указания пункта 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, в случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно- строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Приведенные законоположения в их системном истолковании в судебной практике рассматриваются как исключающие возложение на управляющую организацию - исполнителя коммунальных услуг в отношениях с ресурсоснабжающими организациями обязанностей по оплате коммунальных ресурсов в большем объеме, чем аналогичные коммунальные ресурсы подлежали бы оплате в случае получения гражданами -

пользователями коммунальных услуг указанных ресурсов напрямую от ресурсоснабжающих

организаций, минуя посредничество управляющей организации. Данный подход в равной мере относится как к внутриквартирному потреблению соответствующих коммунальных ресурсов, так и потреблению этих ресурсов на общедомовые нужды.

Кроме того, в силу пункта 1 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети.

Поскольку вышеперечисленными актами гражданского и жилищного законодательства исключается возможность определения объема подлежащего оплате гражданами - потребителями коммунального ресурса каким-либо иным способом, чем на основании показаний регистрирующих фактическое потребление приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, а ответственность за бездоговорное потребление гражданами коммунальных ресурсов жилищным законодательством не установлена, пункт 84 Основных положений N 442, предусматривающий право сетевой организации взыскать с абонента, у которого отсутствует письменный договор с энергоснабжающей организацией, стоимость бездоговорного потребления электрической энергии в объеме, определяемом исходя из величины допустимой длительной токовой нагрузки каждого вводного провода (кабеля), не подлежит применению к отношениям между управляющей организацией и сетевой организацией как противоречащий Жилищному кодексу Российской Федерации и принятым в соответствии с ним правилам предоставления коммунальных услуг гражданам.

Из изложенного следует, что ввиду невозможности в силу вышеприведенных положений гражданского и жилищного законодательства бездоговорного потребления исполнителем коммунальных услуг коммунальных ресурсов, поставляемых в МКД в целях оказания коммунальных услуг гражданам, сетевая организация не вправе взыскивать с исполнителя коммунальных услуг стоимость соответствующего коммунального ресурса. Право на взыскание с исполнителя коммунальных услуг стоимости коммунального ресурса, поставленного в МКД в отсутствие у исполнителя письменного договора энергоснабжения (ресурсоснабжения) принадлежит ресурсоснабжающей организации.

Указанная правовая позиция отражена в Определении Верховного Суда РФ от 08.08.2016 по делу N 305-ЭС16-4138, А40-41713/2014.

Третье лицо ООО фирма «Карбомед» представило в материалы дела отзыв на иск из которого следует, что 01 октября 2016 г. ООО фирма «Карбомед» заключило договор энергоснабжения № ФЦ -16-Э/Дх-МО-5025 с ООО «РН-Энерго».

22 января 2018 г. ООО фирма «Карбомед» с ООО «РН-Энерго» заключено дополнительное соглашение о продлении срока действия договора энергоснабжения № ФЦ - 16-Э/Дх-МО-5025 до 31.12.2018 г., в котором также зафиксирована цена за поставляемую для ООО фирма «Карбомед» электрическую энергию (мощность).

Согласно п. 2.1. договора энергоснабжения № ФЦ - 16-Э/Дх-МО-5025 ООО «РН-Энерго» (Продавец по договору) обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а Потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Согласно п. 4.2. договора энергоснабжения № ФЦ - 16-Э/Дх-МО- 5025 ООО фирма «Карбомед» (Потребитель по договору) оплачивает потребленную электрическую энергию (мощность) по ценам, указанным в Приложении № 2 к договору.

Согласно п. 4.3. договора энергоснабжения № ФЦ - 16-Э/Дх-МО- 5025 стоимость электрической энергии (мощности), поставленной в расчетном периоде, рассчитывается, как произведение фактического объема электрической энергии (мощности), поставленного Продавцом Потребителю и цены указанной для соответствующего расчетного периода в Приложении № 2 к настоящему Договору.

Согласно приложения № 1 к договору энергоснабжения № ФЦ - 16- Э/Дх-МО-5025 технологический расход (потери в трансформаторах, линиях электроэнергии) зафиксирован в размере 1. 2 % и включён в фиксированную цену единицы электрической энергии (мощности).

Как указало третье лицо, с момента заключения договора энергоснабжения № ФЦ - 16-Э/Дх-МО-5025 и до настоящего момента времени ООО фирма «Карбомед» действуя добросовестно безучётного потребления не осуществляло.

В соответствии с пунктом 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Постановлением Правительства Российской Федерации об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг N 861 от 27.12.04 (Правила N 861), а именно разделом VI, определен порядок определения потерь в электрических сетях и оплата этих потерь.

В соответствии с пунктом 52 Правила N 861 Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг.

Документов доказывающих, что по вине ООО фирма «Карбомед» произошли потери сверх нормативно учтённых арбитражному суду не представлены, в материалах дела не имеются.

На основании статей 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения принятых на себя обязательств не допускается.

При указанных обстоятельствах, суд полагает исковые требования подлежащими частичному удовлетворению на сумму 1 611 441,28 руб. в соответствии с контррасчетом ответчика, в остальной части отказывает.

Кроме того, истцом заявлено о взыскании пени за период с 21.03.2017 по 27.08.2018 в размере 1 784 345,01 руб., пени за период с 28.08.2017 по момент фактического исполнения обязательств.

Одним из способов обеспечения исполнения обязательств согласно пункту 1 статьи 329 ГК РФ является неустойка.

Гражданское законодательство различает законную и договорную неустойку, причем в силу части 1 статьи 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

То есть, вид ответственности в форме законной неустойки должен быть установлен специальным законом.

Федеральный закон от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" устанавливает правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, определяет полномочия органов государственной власти на регулирование этих отношений, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики (в том числе производства в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии) и потребителей электрической энергии.

В пункте 65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2016 года N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" разъяснено, что по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

К правоотношениям по настоящему делу приведенная норма Закона подлежит применению, поскольку в пункте 1 статьи 8 Федерального закона N 307-ФЗ указано, что действие положений Закона об электроэнергетике (в редакции Федерального закона N 307-ФЗ), распространяется на отношения, возникшие из заключенных до дня вступления в силу указанного Федерального закона договоров купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров энергоснабжения.

В основу заявленных истцом требований о взыскании неустойки за указанный период положена сумма основного долга в размере 6 094 314,67

руб., которая признана судом необоснованной, в связи с чем, согласно контррасчету ответчика пени за период с 21.03.2017 по 27.08.2018 составляют 470 014,04 руб., в остальной части суд отказывает.

Согласно ч. 1 ст. 110 АПК РФ, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

С учётом результатов рассмотрения спора, расходы по оплате государственной пошлины подлежат отнесению на ответчика пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Руководствуясь ст. ст. 110, 167-170, 171 и статьей 176 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Взыскать с АО «Мособлэнерго» в пользу АО «Мосэнергосбыт» задолженность в размере 1 611 441,28 руб., пени за период с 21.03.2017 по 27.08.2018 в сумме 470 014,04 руб., пени с 28.08.2018 по момент фактического исполнения обязательства и расходы по госпошлине в сумме 57 145, 08 руб., в остальной части отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Десятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Судья Ю.А. Фаньян