Решение от 25 мая 2023 г. по делу № А66-3127/2023

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТВЕРСКОЙ ОБЛАСТИ

170100, г. Тверь, пл. Святого Благоверного Князя

Михаила Тверского, д. 5

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А66-3127/2023
г. Тверь
25 мая 2023 года



Резолютивная часть объявлена 18 мая 2023 года


Арбитражный суд Тверской области в составе: судьи Рощупкина В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, при участии представителя истца – ФИО2,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску Общества с ограниченной ответственностью «Дорожная строительная компания», Тверская область, п.г.т. Кесова Гора (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата государственной регистрации 24.01.2003г.),

к ответчику: Обществу с ограниченной ответственностью «Сочинская производственная компания», Краснодарский край, г. Сочи (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата государственной регистрации 10.03.2011.),

о взыскании 138 499 809 руб. 28 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Дорожная строительная компания», Тверская область, п.г.т. Кесова Гора (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Сочинская производственная компания», Краснодарский край, г. Сочи (далее - ответчик) о взыскании 138 499 809 руб. 28 коп., в том числе: 26 636 720 руб. 84 коп. – денежные средства (сумма неотработанного аванса), перечисленные по договору субподряда №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г., 111 863 088 руб. 44 коп. – денежные средства (сумма неотработанного аванса), перечисленные по договору субподряда №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. как неосновательное обогащение.

Ответчик явку представителей в предварительное судебное заседание не обеспечил, о месте, дате и времени рассмотрения настоящего дела извещен надлежаще (ст. ст. 121-123 АПК РФ). Дело рассматривается в соответствии со ст. 156 АПК РФ в отсутствие представителей указанного лица по имеющимся в материалах дела доказательствам.

Истец заявил ходатайство о приобщении дополнительных документов к материалам дела.

Суд определил: приобщить документы к материалам дела.

Истец поддержал исковые требования в полном объеме.

Ответчик мотивированный отзыв на иск не представил. Согласно ст. 131 АПК РФ, ответчик обязан направить или представить в арбитражный суд и лицам, участвующим в деле, отзыв на исковое заявление с указанием возражений относительно предъявленных к нему требований по каждому доводу, содержащемуся в исковом заявлении. В случае если в установленный судом срок ответчик не представит отзыв на исковое заявление, арбитражный суд вправе рассмотреть дело по имеющимся в деле доказательствам. При этом арбитражный суд может отнести на ответчика судебные расходы независимо от результатов рассмотрения дела в соответствии с частью 2 статьи 111 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, между истцом (подрядчик) и ответчиком (субподрядчик) заключен договор субподряда 12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. (далее – договор №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г.), согласно условиям которого в целях реализации работ Субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению работ по объектам: "Расходы на мероприятия по повышению уровня обустройства автомобильных дорог федерального значения. Строительство пешеходного перехода в разных уровнях на км 148+270 автомобильной дороги А-147 Джубга - Сочи - граница с Республикой Абхазия, Краснодарский край", "Расходы на мероприятия по повышению уровня обустройства автомобильных дорог федерального значения. Строительство пешеходного перехода в разных уровнях на км 152+738 автомобильной дороги А-147 Джубга-Сочи-граница с Республикой Абхазия, Краснодарский край", "Расходы на мероприятия по повышению уровня обустройства автомобильных дорог федерального значения. Строительство пешеходного перехода в разных уровнях на км 153+050 автомобильной дороги А-147 Джубга - Сочи - граница с Республикой Абхазия, Краснодарский край" (далее - Объект) в соответствии с утвержденным проектом, (далее-Проект), и надлежащим образом исполнить принимаемые по настоящему Договору гарантийные обязательства, а Подрядчик принимает на себя обязательства принять работы и оплатить их в соответствии с условиями Договора (п.1.1).

Согласно п.1.2 договора №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. Субподрядчик обязуется на основании утвержденного Проекта разработать проект производства работ.

Согласно п.1.3 договора №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. Субподрядчик обязуется в соответствии с Договором завершить все работы и сдать в установленном порядке Объект, в сроки, установленные п. 5.1. Договора.

Общая стоимость работ по настоящему Договору составляет: 160 541 467 (Сто шестьдесят миллионов пятьсот сорок одна тысяча четыреста шестьдесят семь) рублей 27 копеек, в том числе НДС - 25 624 350,27 рублей (п.3.1).

Стоимость работ неоднократно сторонами изменялась путем заключения дополнительных соглашений и дополнительным соглашением №17/2021 от 25.10.2021г. стороны согласовали общую стоимость работ в сумме 72 512 288 руб. 40 коп.

Согласно п.4.1 договора №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. оплату за выполненную Субподрядчиком работу Подрядчик производит путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет Субподрядчика.

В соответствии с п.4.2 договора №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. оплата за фактически выполненные Субподрядчиком и принятые Подрядчиком в соответствии с Графиком выполнения строительно-монтажных работ (Календарным графиком производства работ (Приложение №2 к Договору) работы осуществляется поэтапно:

Оплата за выполненные работы осуществляется на основании подписанного обеими сторонами Акта приемки выполненных работ (ф. КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (ф. КС-3), путем перечисления денежных средств на расчетный счет Субподрядчика, за вычетом возвратных сумм согласно заключаемого дополнительного соглашения о фиксировании возвратных сумм.

Сумма очередного платежа, причитающегося Субподрядчику, определяется как сумма произведений принятых Подрядчиком фактических объемов работ на соответствующие расценки, установленные в Ведомости объемов и стоимости работ (смете) (Приложение № 1 к Договору), за вычетом суммы удержаний, соответствующих величине возвратных сумм.

Возвратные суммы от древесины, сведенной в полосе отвода автомобильной дороги в пределах строительной площадки Объекта, подлежат уточнению с учетом:

- фактических объемов древесины по документам, в том числе по видам (деловая и дровяная, хвойная и лиственная) и по диаметрам;

- данных, полученных в территориальном органе Федеральной службы государственной статистики по Краснодарскому краю о стоимости древесины в месяц составления акта освидетельствования мест рубки, представленных Субподрядчиком.

При получении от разборки временных зданий и сооружений, материалов, конструкций и изделий, пригодных для повторного применения, а также от разборки существующих конструкций, их объем определяется на основании акта, подписанного Подрядчиком, Субподрядчиком и завизированного представителем организации, привлеченной Подрядчиком по договору для осуществления строительного контроля. Возвратные суммы определяются расчетами в ценах квартала выполнения работ за вычетом из этих сумм расходов по приведению их в пригодное для использования состояние и по доставке в места складирования. Субподрядчик собственными силами осуществляет реализацию конструкций, материалов и изделий, получаемых от разборки, сноса, демонтажа временных зданий и сооружений. Субподрядчик собственными силами осуществляет реализацию конструкций, материалов и изделий, получаемых от разборки, сноса, демонтажа «временных зданий и сооружений».

Подрядчик осуществляет текущий платеж в течение 15 дней при условии оплаты данных работ Заказчиком на расчетный счет Подрядчика, на основании представленных Субподрядчиком и подписанных Сторонами актов по форме КС-2 и справки по форме КС-3.

Окончательный расчет (оплата) за фактически выполненные Субподрядчиком и принятые Подрядчиком работы на основании подписанного обеими сторонами последнего Акта приемки выполненных работ (ф. КС-2) и последней Справки о стоимости выполненных работ и затрат (ф. КС-3) осуществляется в течение 45 дней с даты получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Оплата по Договору осуществляется на основании акта о приемке выполненных работ ф. КС-2 и справки о стоимости работ ф. КС-3, в которой указывается: сумма, подлежащая оплате в соответствии с условиями заключенного Договора; размер неустойки (штрафа, пени), подлежащий взысканию; основания применения и порядок расчета неустойки (штрафа, пени); итоговая сумма, подлежащая оплате Субподрядчику по Договору (п.4.6).

Согласно п. 4.11 договора №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. (в редакции дополнительного соглашения от 06.07.2020г. №5/2020) Подрядчик предусматривает возможность авансирования по предварительной письменной заявке Субподрядчика.

Погашение аванса производится в соответствии с Графиком гашения выданного аванса, являющегося приложением к договору.

При расторжении Договора по соглашению сторон Субподрядчик обязан вернуть Подрядчику сумму неотработанного аванса и оплатить штрафные санкции, предусмотренные настоящим Договором, не позднее следующего дня после прекращения действия Договора, если иной срок не установлен Соглашением о расторжении Договора.

В случае одностороннего отказа стороны от исполнения Договора Субподрядчик обязан возвратить Подрядчику, не зачтенный аванс - в течение 10 (десяти) дней с даты расторжения Договора.

В случае несвоевременного возвращения суммы неотработанного аванса на указанную сумму начисляются проценты в соответствии со ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пунктом 5.1 договора №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. установлены сроки выполнения строительно-монтажных работ по Договору: начало - с момента заключения договора, окончание – завершение строительно-монтажных работ – ноябрь 2020г., получение разрешения на ввод объекта в эксплуатацию - декабрь 2020г. (конечный срок выполнения работ).

Промежуточные сроки производства работ определяются Графиком выполнения строительно-монтажных работ (Календарным графиком производства работ (Приложение 2 к Договору) и могут быть изменены, согласно действующему законодательству Российской Федерации.

Окончание работ по Объекту подтверждается подписанием Акта приемочной комиссии (согласно ГОСТ 32755-2014 «Дороги автомобильные общего пользования. Требования к проведению приемки в эксплуатацию выполненных работ»).

Датой исполнения Субподрядчиком обязательств по Договору считается дата получения разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию (п.5.2).

Согласно п. 16.4 договора № 12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. расторжение договора допускается по соглашению Сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа Стороны договора от исполнения Договора в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Подрядчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Договора по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено Договором (п. 16.5).

В соответствии с п. 16.5 договора № 12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. Подрядчик имеет право отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора полностью или частично в случаях:

-нарушений (два и более раза) Субподрядчиком сроков выполнения отдельных видов работ более чем на 15 календарных дней;

-при нарушении Субподрядчиком общего срока выполнения работ более чем на 30 календарных дней;

- применения к Субподрядчику штрафных санкций, предусмотренных в разделе 10 Договора, в совокупности равных или превышающих в любом году срока действия Договора 10 % стоимости Договора, приходящейся на данный год согласно раздела 3 Договора;

- при непредставлении взамен недействующего по каким-либо основаниям обеспечения в период действия Договора в течение более чем 15 (пятнадцати) календарных дней подряд;

- при нарушении Субподрядчиком согласованных Сторонами промежуточных сроков выполнения работ по Договору, установленных в Календарном графике производства работ в денежном выражении объемов работ, подлежащих выполнению в соответствующем календарном периоде, в случае, если просрочка в денежном выражении, сложившаяся за три месяца и более превышает 30% от стоимости работ, запланированных к выполнению в соответствующий период времени;

-при не обеспечении требуемого качества работ. При этом соответствующими документами являются:

- Подрядчика и Субподрядчика о выявленных нарушениях по качеству работ (одностороннего акта Подрядчика, если Субподрядчик в течение 5 (пяти) рабочих дней не подписал направленный ему Подрядчиком акт), или

- 5 и более предписаний Подрядчика и/или представителей Подрядчика и/или инженерной организации, выданных в порядке, предусмотренном настоящим договором, или

- предписание контрольно-надзорных органов в области строительства.

При этом Подрядчик оплачивает Субподрядчику только работы, выполненные и принятые Подрядчиком до расторжения настоящего Договора, без возмещения убытков.

Решение Подрядчика об одностороннем отказе от исполнения Договора в течение одного рабочего дня, следующего за датой принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется Субподрядчику по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адрес Субподрядчика, указанному в Договоре, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение Подрядчиком подтверждения о его вручении Субподрядчику. Выполнение Подрядчиком требований настоящего пункта считается надлежащим уведомлением Субподрядчика об одностороннем отказе от исполнения Договора. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения Подрядчиком подтверждения о вручении Субподрядчику указанного уведомления либо дата получения Подрядчиком информации об отсутствии Субподрядчика по его адресу, указанному в договоре (п.16.9).

Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств по выполнению работ и по их оплате - по 31 января 2021г. (включительно). Установление срока действия Договора не означает прекращение его действия с наступлением указанной в настоящем пункте даты при наличии неисполненных Сторонами обязательств (п. 20.1.).

В период с даты заключения договора №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. по 31.12.2021г. согласно представленным в материалы дела платежным поручениям истец перечислил ответчику денежные средства в качестве аванса и оплаты за выполненные работы, а также между сторонами проведены взаимозачеты путем подписания актов зачета встречных требований всего на общую сумму 217 620 850 руб. 82 коп.

Согласно представленным в материалы дела актам о приемке выполненных работ КС-2, справкам о стоимости выполненных работ КС-3 и актам зачета встречных требований ответчиком выполнены и сданы работы, а так же приняты обязательства при проведении взаимозачетов на общую сумму 105 757 762 руб. 38 коп.

Таким образом сумма неотработанного аванса по договору №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК составила 111 863 088 руб. 44 коп.

Между истцом (подрядчик) и ответчиком (субподрядчик) также заключен договор субподряда №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. (далее – договор №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г.), согласно условиям которого в целях реализации работ Субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению работ по объекту: "Расходы на мероприятия по повышению уровня обустройства автомобильных дорог федерального значения. Строительство пешеходного перехода в разных уровнях на км 140+053 автомобильной дорога А-147 Джубга-Сочи-граница с Республикой Абхазия, Краснодарский край", "Расходы на мероприятия по повышению уровня обустройства автомобильных дорог федерального значения. Строительсгво пешеходного перехода в разных уровнях на км 153+727 автомобильной дороги А-147 Джубга-Сочи-граиица с Республикой Абхазия, Краснодарский край" (далее - Объект) в соответствии с утвержденным проектом, (далее-Проект), и надлежащим образом исполнить принимаемые по настоящему Договору гарантийные обязательства, а Подрядчик принимает на себя обязательства принять работы и оплатить их в соответствии с условиями Договора (п.1.1).

Согласно п.1.2 договора №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. Субподрядчик обязуется на основании утвержденного Проекта разработать проект производства работ.

Согласно п.1.3 договора №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. Субподрядчик обязуется в соответствии с Договором завершить все работы и сдать в установленном порядке Объект, в сроки, установленные п. 5.1. Договора.

Общая стоимость работ по настоящему Договору составляет: 78 380 900,40 (Семьдесят восемь миллионов триста восемьдесят тысяч девятьсот) рублей, в том числе НДС - 13 04) 744,40 рублей (п.3.1).

Стоимость работ неоднократно сторонами изменялась путем заключения дополнительных соглашений и дополнительным соглашением №23/2021 от 25.10.2021г. стороны согласовали общую стоимость работ в сумме 29 846 237 руб. 51 коп.

Согласно п.4.1 договора №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. оплату за выполненную Субподрядчиком работу Подрядчик производит путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет Субподрядчика.

В соответствии с п.4.2 договора №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. оплата за фактически выполненные Субподрядчиком и принятые Подрядчиком в соответствии с Графиком выполнения строительно-монтажных работ (Календарным графиком производства работ (Приложение №2 к Договору) работы осуществляется поэтапно:

Оплата за выполненные работы осуществляется на основании подписанного обеими сторонами Акта приемки выполненных работ (ф. КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (ф. КС-3), путем перечисления денежных средств на расчетный счет Субподрядчика, за вычетом возвратных сумм согласно заключаемого дополнительного соглашения о фиксировании возвратных сумм.

Сумма очередного платежа, причитающегося Субподрядчику, определяется как сумма произведений принятых Подрядчиком фактических объемов работ на соответствующие расценки, установленные в Ведомости объемов и стоимости работ (смете) (Приложение № 1 к Договору), за вычетом суммы удержаний, соответствующих величине возвратных сумм.

Возвратные суммы от древесины, сведенной в полосе отвода автомобильной дороги в пределах строительной площадки Объекта, подлежат уточнению с учетом:

- фактических объемов древесины по документам, в том числе по видам (деловая и дровяная, хвойная и лиственная) и по диаметрам;

- данных, полученных в территориальном органе Федеральной службы государственной статистики по Краснодарскому краю о стоимости древесины в месяц составления акта освидетельствования мест рубки, представленных Субподрядчиком.

При получении от разборки временных зданий и сооружений, материалов, конструкций и изделий, пригодных для повторного применения, а также от разборки существующих конструкций, их объем определяется на основании акта, подписанного Подрядчиком, Субподрядчиком и завизированного представителем организации, привлеченной Подрядчиком по договору для осуществления строительного контроля. Возвратные суммы определяются расчетами в ценах квартала выполнения работ за вычетом из этих сумм расходов по приведению их в пригодное для использования состояние и по доставке в места складирования. Субподрядчик собственными силами осуществляет реализацию конструкций, материалов и изделий, получаемых от разборки, сноса, демонтажа временных зданий и сооружений. Субподрядчик собственными силами осуществляет реализацию конструкций, материалов и изделий, получаемых от разборки, сноса, демонтажа «временных зданий и сооружений».

Подрядчик осуществляет текущий платеж в течение 15 дней при условии оплаты данных работ Заказчиком на расчетный счет Подрядчика, на основании представленных Субподрядчиком и подписанных Сторонами актов по форме КС-2 и справки по форме КС-3.

Окончательный расчет (оплата) за фактически выполненные Субподрядчиком и принятые Подрядчиком работы на основании подписанного обеими сторонами последнего Акта приемки выполненных работ (ф. КС-2) и последней Справки о стоимости выполненных работ и затрат (ф. КС-3) осуществляется в течение 45 дней с даты получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Оплата по Договору осуществляется на основании акта о приемке выполненных работ ф. КС-2 и справки о стоимости работ ф. КС-3, в которой указывается: сумма, подлежащая оплате в соответствии с условиями заключенного Договора; размер неустойки (штрафа, пени), подлежащий взысканию; основания применения и порядок расчета неустойки (штрафа, пени); итоговая сумма, подлежащая оплате Субподрядчику по Договору (п.4.6).

Согласно п. 4.11 договора №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. (в редакции дополнительного соглашения от 06.07.2020г. №6/2020) Подрядчик предусматривает возможность авансирования по предварительной письменной заявке Субподрядчика.

Погашение аванса производится в соответствии с Графиком гашения выданного аванса, являющегося приложением к договору.

При расторжении Договора по соглашению сторон Субподрядчик обязан вернуть Подрядчику сумму неотработанного аванса и оплатить штрафные санкции, предусмотренные настоящим Договором, не позднее следующего дня после прекращения действия Договора, если иной срок не установлен Соглашением о расторжении Договора.

В случае одностороннего отказа стороны от исполнения Договора Субподрядчик обязан возвратить Подрядчику, не зачтенный аванс - в течение 10 (десяти) дней с даты расторжения Договора.

В случае несвоевременного возвращения суммы неотработанного аванса на указанную сумму начисляются проценты в соответствии со ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пунктом 5.1 договора №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. установлены сроки выполнения строительно-монтажных работ по Договору: начало - с момента заключения договора, окончание - декабрь 2020г.

Промежуточные сроки производства работ определяются Графиком выполнения строительно-монтажных работ (Календарным графиком производства работ (Приложение 2 к Договору) и могут быть изменены, согласно действующему законодательству Российской Федерации.

Окончание работ по Объекту подтверждается подписанием Акта приемочной комиссии (согласно ГОСТ 32755-2014 «Дороги автомобильные общего пользования. Требования к проведению приемки в эксплуатацию выполненных работ»).

Датой исполнения Субподрядчиком обязательств по Договору считается дата получения разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию (п.5.2).

Согласно п. 16.4 договора №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. расторжение договора допускается по соглашению Сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа Стороны договора от исполнения Договора в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Подрядчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Договора по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено Договором (п. 16.5).

В соответствии с п. 16.5 договора №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. Подрядчик имеет право отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора полностью или частично в случаях:

-нарушений (два и более раза) Субподрядчиком сроков выполнения отдельных видов работ более чем на 15 календарных дней;

-при нарушении Субподрядчиком общего срока выполнения работ более чем на 30 календарных дней;

- применения к Субподрядчику штрафных санкций, предусмотренных в разделе 10 Договора, в совокупности равных или превышающих в любом году срока действия Договора 10 % стоимости Договора, приходящейся на данный год согласно раздела 3 Договора;

- при непредставлении взамен недействующего по каким-либо основаниям обеспечения в период действия Договора в течение более чем 15 (пятнадцати) календарных дней подряд;

- при нарушении Субподрядчиком согласованных Сторонами промежуточных сроков выполнения работ по Договору, установленных в Календарном графике производства работ в денежном выражении объемов работ, подлежащих выполнению в соответствующем календарном периоде, в случае, если просрочка в денежном выражении, сложившаяся за три месяца и более превышает 30% от стоимости работ, запланированных к выполнению в соответствующий период времени;

-при не обеспечении требуемого качества работ. При этом соответствующими документами являются:

- Подрядчика и Субподрядчика о выявленных нарушениях по качеству работ (одностороннего акта Подрядчика, если Субподрядчик в течение 5 (пяти) рабочих дней не подписал направленный ему Подрядчиком акт), или

- 5 и более предписаний Подрядчика и/или представителей Подрядчика и/или инженерной организации, выданных в порядке, предусмотренном настоящим договором, или

- предписание контрольно-надзорных органов в области строительства.

При этом Подрядчик оплачивает Субподрядчику только работы, выполненные и принятые Подрядчиком до расторжения настоящего Договора, без возмещения убытков.

Решение Подрядчика об одностороннем отказе от исполнения Договора в течение одного рабочего дня, следующего за датой принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется Субподрядчику по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адрес Субподрядчика, указанному в Договоре, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение Подрядчиком подтверждения о его вручении Субподрядчику. Выполнение Подрядчиком требований настоящего пункта считается надлежащим уведомлением Субподрядчика об одностороннем отказе от исполнения Договора. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения Подрядчиком подтверждения о вручении Субподрядчику указанного уведомления либо дата получения Подрядчиком информации об отсутствии Субподрядчика по его адресу, указанному в договоре (п.16.9).

Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств по выполнению работ и по их оплате - по 31 января 2021г. (включительно). Установление срока действия Договора не означает прекращение его действия с наступлением указанной в настоящем пункте даты при наличии неисполненных Сторонами обязательств (п. 20.1.)

В период с даты заключения договора №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. по 31.12.2021г. согласно представленным в материалы дела платежным поручениям истец перечислил ответчику денежные средства в качестве аванса и оплаты за выполненные работы, а также между сторонами проведены взаимозачеты путем подписания актов зачета встречных требований всего на общую сумму 65 578 372 руб. 57 коп.

Согласно представленным в материалы дела актам о приемке выполненных работ КС-2, справкам о стоимости выполненных работ КС-3 и актам зачета встречных требований ответчиком выполнены и сданы работы, а так же приняты обязательства при проведении взаимозачетов на общую сумму 38 941 651 руб. 73 коп.

Таким образом сумма неотработанного аванса по договору №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. составила 26 636 720 руб. 84 коп.

Всего неотработанный аванс по двум договорам составил сумму 138 499 809 руб. 28 коп., что подтверждается актом сверки по состоянию на 31.12.2021г.

15 февраля 2023 года истец направил ответчику уведомление от 14.02.2023г. №01597/23 о расторжении (отказе от договора) договора №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г., в котором истец указал на необходимость в течение 5 рабочих дней с момента получения претензии осуществить возврат неотработанного аванса в размере 111 863 088 руб. 44 коп.

15 февраля 2023 года истец также направил ответчику уведомление от 14.02.2023г. №01596/23 о расторжении (отказе от договора) договора №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г., в котором истец указал на необходимость в течение 5 рабочих дней с момента получения претензии осуществить возврат неотработанного аванса в размере 26 636 720 руб. 84 коп.

Поскольку данные требования оставлены ответчиком без ответа, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Рассмотрев представленные по делу материалы, заслушав представителя истца, суд пришел к следующим выводам:

В соответствии с ч. 1 ст. 64, ст. ст. 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств. Статьей 65 АПК РФ установлена обязанность лиц, участвующих в деле, доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений.

Правоотношения сторон основаны на гражданско-правовой сделке, которая является возмездной и предполагает взаимность прав и обязанностей контрагентов. Требования по иску основаны на ненадлежащем выполнении ответчиком своих обязательств по своевременному выполнению работ, которые вытекают из положений договоров субподряда №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. и №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г., ст. ст. 307, 309, 310, 702, 703, 708, 709, 711, 719, 720, 721 ГК РФ.

Истец правомерно заявил настоящий иск, исходя из положений п. 19.2 договоров субподряда №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г и №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. в Арбитражный суд Тверской области.

Согласно статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями, а односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором (ст. 310 ГК РФ).

Из статей 702, 703 ГК РФ следует, что по договору подряда подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Договор подряда заключается на выполнение работы с передачей ее результата заказчику.

Исходя из пункта 1 статьи 708 ГК РФ, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Исходя из положений пункта 1 статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Исходя из положений пункта 4 статьи 753 ГК РФ, сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 715 ГК РФ заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

Согласно пунктам 2, 3 статьи 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков; если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков

Нормой статьи 717 ГК РФ предусмотрено право заказчика в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Согласно положениям статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

В соответствии с нормами статьи 450.1 ГК РФ предоставленное гражданским законодательством или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено законодательством или договором. При этом сторона, которой предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных законодательством или договором.

Согласно п. 16.4 договора № 12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. расторжение договора допускается по соглашению Сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа Стороны договора от исполнения Договора в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Подрядчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Договора по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено Договором (п. 16.5).

В соответствии с п. 16.5 договора № 12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. Подрядчик имеет право отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора полностью или частично в случаях:

-нарушений (два и более раза) Субподрядчиком сроков выполнения отдельных видов работ более чем на 15 календарных дней;

-при нарушении Субподрядчиком общего срока выполнения работ более чем на 30 календарных дней;

- применения к Субподрядчику штрафных санкций, предусмотренных в разделе 10 Договора, в совокупности равных или превышающих в любом году срока действия Договора 10 % стоимости Договора, приходящейся на данный год согласно раздела 3 Договора;

- при непредставлении взамен недействующего по каким-либо основаниям обеспечения в период действия Договора в течение более чем 15 (пятнадцати) календарных дней подряд;

- при нарушении Субподрядчиком согласованных Сторонами промежуточных сроков выполнения работ по Договору, установленных в Календарном графике производства работ в денежном выражении объемов работ, подлежащих выполнению в соответствующем календарном периоде, в случае, если просрочка в денежном выражении, сложившаяся за три месяца и более превышает 30% от стоимости работ, запланированных к выполнению в соответствующий период времени;

-при не обеспечении требуемого качества работ. При этом соответствующими документами являются:

- Подрядчика и Субподрядчика о выявленных нарушениях по качеству работ (одностороннего акта Подрядчика, если Субподрядчик в течение 5 (пяти) рабочих дней не подписал направленный ему Подрядчиком акт), или

- 5 и более предписаний Подрядчика и/или представителей Подрядчика и/или инженерной организации, выданных в порядке, предусмотренном настоящим договором, или

- предписание контрольно-надзорных органов в области строительства.

При этом Подрядчик оплачивает Субподрядчику только работы, выполненные и принятые Подрядчиком до расторжения настоящего Договора, без возмещения убытков.

Решение Подрядчика об одностороннем отказе от исполнения Договора в течение одного рабочего дня, следующего за датой принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется Субподрядчику по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адрес Субподрядчика, указанному в Договоре, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение Подрядчиком подтверждения о его вручении Субподрядчику. Выполнение Подрядчиком требований настоящего пункта считается надлежащим уведомлением Субподрядчика об одностороннем отказе от исполнения Договора. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения Подрядчиком подтверждения о вручении Субподрядчику указанного уведомления либо дата получения Подрядчиком информации об отсутствии Субподрядчика по его адресу, указанному в договоре (п.16.9).

Как следует из материалов дела, 15 февраля 2023 года истец направил ответчику уведомления о расторжении (отказе) договора №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. и договора №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г., тем самым прекратив договорные отношения.

В соответствии с п.п.4.11 договоров субподряда, при расторжении Договора по соглашению сторон Субподрядчик обязан вернуть Подрядчику сумму неотработанного аванса и оплатить штрафные санкции, предусмотренные настоящим Договором, не позднее следующего дня после прекращения действия Договора, если иной срок не установлен Соглашением о расторжении Договора.

В случае одностороннего отказа стороны от исполнения Договора Субподрядчик обязан возвратить Подрядчику, не зачтенный аванс - в течение 10 (десяти) дней с даты расторжения Договора.

Бремя доказывания, факта выполнение работ по договорам, либо возврата денег, в соответствии со ст. 65 АПК РФ, лежит на ответчике. Вместе с тем, ответчик не представил суду в порядке ст. 65 АПК РФ вышеуказанных доказательств, а доказательства представленные истцом не оспорил.

В счет оплаты работ по договору субподряда №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. истец платежными поручениями, представленными в дело, с учетом произведенных между сторонами зачетов встречных требований (акты от 31.03.2020г., от 24.12.2020г., от 30.06.2021г., от 31.12.2021г.) перечислил ответчику предоплату по договору в общей сумме 65 578 372 руб. 57 коп.

Согласно представленным в материалы дела актам о приемке выполненных работ КС-2, справкам о стоимости выполненных работ КС-3 и актам зачета встречных требований ответчиком выполнены и сданы работы, а так же приняты обязательства при проведении взаимозачетов на общую сумму 38 941 651 руб. 73 коп.

В счет оплаты работ по договору субподряда №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. истец платежными поручениями, представленными в дело, с учетом произведенных между сторонами зачетов встречных требований (акты от 31.03.2020г., от 25.05.2020г., от 30.06.2021г., от 31.12.2021г.) перечислил ответчику предоплату по договору в общей сумме 217 620 850 руб. 82 коп.

Согласно представленным в материалы дела актам о приемке выполненных работ КС-2, справкам о стоимости выполненных работ КС-3 и актам зачета встречных требований ответчиком выполнены и сданы работы, а так же приняты обязательства при проведении взаимозачетов на общую сумму 105 757 762 руб. 38 коп.

Доказательств выполнения работ на сумму 26 636 720 руб. 84 коп. по договору №12320100329190001170/5/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. и на сумму 111 863 088 руб. 44 коп. по договору №12320100329190001620/6/19/СМР-СУБ/СПК от 03.12.2019г. ответчик суду в порядке ст. 65 АПК РФ не представил. В соответствии с пунктом 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Всего неотработанный аванс по двум договорам составил сумму 138 499 809 руб. 28 коп., что подтверждается актом сверки по состоянию на 31.12.2021г.

Суд, оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ собранные по делу доказательства, пришел к выводу о просрочке ответчиком исполнения обязательств по договорам – выполнения спорных работ, а потому у истца возникло право на отказ от исполнения договоров и взыскание неосновательного обогащения на основании статьи 405 и пункта 2 статьи 715 ГК РФ.

При оценке обстоятельств прекращения спорных договоров в одностороннем порядке судом принято во внимание совокупность действий истца по реализацию своего права, закрепленного пунктом 2 статьи 715 ГК РФ, как то - направление ответчику уведомления, в котором выражена воля заказчика на прекращение договоров и содержится требование о возврате перечисленных в качестве аванса денежных средств.

Из положений пункта 4 статьи 453 ГК РФ следует, что к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства, в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение.

Таким образом, заказчик вправе требовать взыскания с подрядчика неосновательного обогащения в виде неотработанного аванса, если к моменту расторжения договора им не получено от подрядчика исполнение обязательства по выполнению работ, равноценное по стоимости сумме перечисленного ему аванса.

Исходя из положений статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовым актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 ГК РФ. Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.

Таким образом, для возникновения неосновательного обогащения необходимо наличие одновременно двух обстоятельств: обогащения одного лица за счет другого лица и приобретение или сбережение имущества без предусмотренных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований.

В ходе рассмотрения спора ответчиком не представлено доказательств факта выполнение работ по договорам истцу, либо возврата истцу данных денежных средств в общей сумме 138 499 809 руб. 28 коп (неосвоенного аванса).

Арифметическая часть исковых требований в части взыскания неосновательного денежного обогащения в сумме 138 499 809 руб. 28 коп, основанная на представленных в материалы дела доказательствах, судом проверена и сомнений не вызывает.

В соответствии с пунктом 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. Исходя из положений пункта 3.1. ст. 70 АПК РФ, обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В соответствии с разъяснениями, приведенным в пунктах 2, 37 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.12.2021г. №46 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции», отказ стороны от фактического участия в состязательном процессе, в том числе непредставление или несвоевременное представление отзыва на исковое заявление, доказательств, может влечь для стороны неблагоприятные последствия, заключающиеся, например, в рассмотрении дела по имеющимся в деле доказательствам (часть 4 статьи 131 АПК РФ). В случае непредставления стороной доказательств, необходимых для правильного рассмотрения дела, в том числе если предложение об их представлении было указано в определении суда, арбитражный суд рассматривает дело по имеющимся в материалах дела доказательствам с учетом установленного частью 1 статьи 65 АПК РФ распределения бремени доказывания (часть 1 статьи 156 АПК РФ).

Поскольку ответчик не представил доказательств факта выполнение работ по договорам на спорную сумму, либо возврата истцу денежных средств, суд пришел к выводу о том, что денежные средства (предоплата) в размере 138 499 809 руб. 28 коп. по договорам являются фактически неосновательным обогащением ответчика применительно к статье 1102 ГК РФ.

Учитывая вышеизложенное, исковые требования о взыскании 138 499 809 руб. 28 коп. неосновательного обогащения, заявлены правомерно и подлежат удовлетворению.

По правилам ст. 110 АПК РФ, в связи с удовлетворением иска, суд относит на ответчика госпошлину по делу в размере 200 000 руб. 00 коп., которая подлежит взысканию с него в пользу истца, поскольку была уплачена им данная госпошлина платежным поручением №5786 от 02.03.2023г. в доход федерального бюджета РФ.

Руководствуясь ст. ст. 65, 70, 110, 121-123, 156, 167-171, 176 АПК РФ, суд,

Р Е Ш И Л:

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Сочинская производственная компания», Краснодарский край, г. Сочи (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата государственной регистрации 10.03.2011.) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Дорожная строительная компания», Тверская область, п.г.т. Кесова Гора (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата государственной регистрации 24.01.2003г.):

- 138 499 809 руб. 28 коп. – неосновательного обогащения,

- 200 000 руб. 00 коп. - расходов по оплате государственной пошлины.

Исполнительный лист выдать взыскателю в порядке ст. 319 АПК РФ после вступления решения в законную силу.

Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд г. Вологда в месячный срок со дня его принятия.

Судья:В.А. Рощупкин