Решение от 12 июня 2024 г. по делу № А28-12824/2023

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КИРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

610017, г. Киров, ул. К.Либкнехта,102

http://kirov.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ



Дело № А28-12824/2023
г. Киров
13 июня 2024 года
Резолютивная часть решения объявлена 04 июня 2024 года

В полном объеме решение изготовлено 13 июня 2024 года 


Арбитражный суд Кировской области в составе судьи Славинского А.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Осенниковой А.П.,

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению

муниципального унитарного предприятия «Кировские тепловые сети» (ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 610013, Россия, <...>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Киров» (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, место нахождения: 610004, Россия, <...>)

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, 



установил:

муниципальное унитарное предприятие «Кировские тепловые сети» (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с исковым заявлением от 10.10.2023 к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Киров» (далее - ответчик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки газа от 31.08.2022 № 22-Д-1285/23.

Исковые требования основаны на положениях статей 421, 422, 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) и мотивированы тем, что при заключении договора между сторонами возникли разногласия относительно пунктов 3.5, 4.2, 5.2.1, 5.4, 5.4.1, 5.11.

В ходе судебного разбирательства истец уточнил исковые требования, исключив из спорных пунктов пункт 5.4.

На основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) уточнение принято судом.

В судебном заседании в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв  с 22.05.2024 до 04.06.2024.

Истец до перерыва в судебном заседании на удовлетворении уточненных исковых требований настаивает.

Ответчик до перерыва исковые требования не признает, в том числе по основаниям, изложенным в отзыве от 04.12.2023, дополнениях к нему.

После перерыва лица, участвующие в деле, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

На основании статьи 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие неявившихся лиц.

В судебном заседании установлено следующее.

В адрес истца (покупатель) от ответчика (поставщик) поступил для подписания договор поставки газа от 31.08.2022 №22-Д-1285/23 со сроком действия с 01.01.2023 по 31.12.2027 (далее – договор).

Покупателем договор подписан с протоколом разногласий от 29.12.2022 (спорные пункты: 2.1, 3.5, 4.2, 5.2.1, 5.9.1, 5.11, 7.1, 8.7).

09.02.2023 поставщиком покупателю направлен протокол урегулирования разногласий (принята позиция истца по редакции пункта 7.1 и исключению из договора пункта 8.7).

20.03.2023 покупателем поставщику направлен подписанный протокол согласования разногласий в двух экземплярах.

17.04.2023 поставщик вернул покупателю оба экземпляра протокол согласования разногласий без подписи, а также направил дополнительное соглашение от 14.04.2023 №1/23 к договору.

31.08.2023 поставщиком покупателю направлено дополнительное соглашение от 31.08.2023 №2/23 к договору.

Дополнительные соглашения подписаны покупателем с протоколом от 25.09.2023 и направлены поставщику 31.08.2023.

05.10.2023 поставщик вернул покупателю протокол от 25.09.2023 без подписи.

Поскольку спорные пункты договора поставки газа соглашением сторон во внесудебном порядке урегулировать не удалось, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд, оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статей 71 АПК РФ, приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно пункту 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно статье 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Отношения между поставщиками и покупателями газа, в том числе газотранспортными организациями и газораспределительными организациями, урегулированы Правилами поставки газа, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162 (далее – Правила поставки газа, Правила № 162).

Поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями ГК РФ, Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации», Правилами поставки газа и иными нормативными правовыми актами. Договор поставки газа должен соответствовать требованиям параграфа 3 главы 30 ГК РФ (пункт 5 Правила поставки газа). Для заключения договора поставки газа (за исключением договоров поставки газа, заключаемых на организованных торгах) заявитель, имеющий намерение выступить покупателем по такому договору, вправе обратиться к поставщику с заявкой на приобретение газа, в которой указываются сведения и к которой прикладываются документы, поименованные в п. 5(1) Правил поставки газа. Заявка на приобретение газа и приложенные к ней документы (при условии их соответствия требованиям пункта 5(1) Правил поставки газа) рассматриваются поставщиком в течение 30 дней с момента их поступления. В указанный 30-дневный срок поставщик направляет заявителю предложение о заключении договора поставки газа (подписанный поставщиком проект договора) или письменный мотивированный отказ в его заключении (п. 5(1) Правил поставки газа).

Договор поставки газа, заключаемый на основании Правил № 162, не является публичным, и к нему подлежат применению общие нормы гражданского законодательства, в том числе о свободе заключения договора и недопустимости понуждения к заключению договора на экономически невыгодных условиях.

Как следует из материалов дела, у сторон имеются разногласия в отношении содержания абзаца 2 пункта 3.5 договора поставки газа:

Редакция истца (покупателя)

Редакция ответчика (поставщика)

3.5. Покупатель обязан обеспечить:

- беспрепятственный доступ работников органов государственного надзора, Поставщика и ГРО по письменному уведомлению, направленному за 2 рабочих дня в адрес Покупателя, на свою территорию для проверки соответствия средств измерений и газопотребляющего оборудования техническим условиям порядка отбора газа, проверки  наличия резервного (аварийного) топлива, а также для принудительного ограничения (прекращения) подачи газа в случаях, установленных законодательством Российской Федерации и Договором.


3.5. Покупатель обязан обеспечить:

- беспрепятственный доступ работников органов государственного надзора, Поставщика и ГРО по письменному уведомлению, направленному за 2 рабочих дня в адрес Покупателя, на свою территорию для проверки соответствия средств измерений и газопотребляющего оборудования техническим условиям порядка отбора газа, проверки исправности резервного топливного хозяйства  и наличия резервного (аварийного) топлива, а также для принудительного ограничения (прекращения) подачи газа в случаях, установленных законодательством Российской Федерации и Договором.

В силу пункта 49 Правил пользования газом и предоставления услуг по газоснабжению в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.05.2002 N 317, организации, эксплуатирующие газоиспользующее оборудование на тепловых электростанциях и источниках тепловой энергии, для которых проектом газоснабжения предусматривается сооружение резервного топливного хозяйства, обязаны обеспечивать готовность резервных топливных хозяйств и оборудования к работе на резервном топливе, а также создавать запасы топлива для тепловых электростанций и источников тепловой энергии в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере электроэнергетики и теплоснабжения.

Таким образом, обязанностью покупателя  является обеспечение готовности к работе резервных топливных хозяйств организации и создание запасов резервного топлива, что и предусмотрено абзацем 4 пункта 3.5. договора, который согласован сторонами.

Следовательно, проверке могут быть подвергнуты только вопросы готовности к работе резервного топливного хозяйства и наличие запасов резервного топлива, в связи с чем абзац 2 пункта 3.5 в редакции истца (покупателя) соответствует действующему законодательству.

У сторон имеются разногласия в отношении содержания абзаца 1 пункта 4.2 договора поставки газа:

Редакция истца (покупателя)

Редакция ответчика (поставщика)

4.2. При изменении в составе газопотребляющего оборудования Покупатель обязан предоставить в адрес Поставщика все необходимые сведения, предусмотренные п.8 постановления Правительства РФ № 1547 от 13.09.2021.

4.2. При изменении в составе газопотребляющего оборудования в случаях, когда такие изменения допускаются законодательством, Покупатель обязан заблаговременно до начала эксплуатации нового оборудования предоставить в адрес Поставщика и ГРО все необходимые характеристики вновь устанавливаемого или модернизируемого  оборудования.

В редакции  абзаца 1 пункта 4.2, предложенной ответчиком, указана обязанность покупателя предоставлять в адрес поставщика и газораспределительной организации (далее – ГРО) все необходимые характеристики вновь устанавливаемого или модернизируемого оборудования.

Данная формулировка не является конкретной и дает право поставщику по своему усмотрению запрашивать у покупателя любые сведения, не предусмотренные законодательством.

Пунктом 8 Постановления Правительства РФ № 1547 от 13.09.2021 «Об утверждении правил подключения (технологического присоединения) газоиспользующего оборудования и объектов капитального строительства к сетям газораспределения и о признании, утратившими в силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» установлены конкретные сведения, которые покупатель обязан предоставить поставщику.

Кроме того, ГРО действует в договоре через поставщика, поэтому сведения, предусмотренные абзацем 1 пункта 4.2 должны предоставляться покупателем только в адрес поставщика.

На основании вышеизложенного, абзац 1 пункта 4.2 в редакции истца (покупателя) соответствует действующему законодательству.

У сторон имеются разногласия в отношении содержания пункта 5.2.1 договора поставки газа:

Редакция истца (покупателя)

Редакция ответчика (поставщика)

5.2.1. Ориентировочная цена на газ, поставляемый в 2023 году, составляет 139 346 400 (сто тридцать девять миллионов триста сорок шесть тысяч четыреста) рублей с НДС.

Отсутствует.

Ответчик указывает, что ориентировочная цена по договору предусмотрена и утверждена покупателю собственником - муниципальным образованием «Город Киров» в лице администрации города Кирова в Плане финансово-хозяйственной деятельности МУП «КТС» на 2023 год, соответственно, должна быть включена в условия договора.

Оценив данный довод, суд приходит к следующим выводам.

Договор поставки газа не относится к публичным договорам.

Для истца спорное условие (пункт 5.2.1) является существенным, поскольку истец является унитарным предприятием.

В соответствии со статьей 20 ФЗ РФ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14.11.2002 № 161-ФЗ, собственник имущества унитарного предприятия дает согласие на совершение крупных сделок и  сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, соответственно, унитарное предприятие ограничено в своей хозяйственной деятельности, в  том числе не вправе самостоятельно заключать и изменять условия крупных сделок.

Таким образом, суд считает возможным включить спорный пункт 5.2.1 договора в редакции истца (покупателя).

У сторон имеются разногласия в отношении содержания пункта 5.4.1 договора поставки газа:

Редакция истца (покупателя)

Редакция ответчика (поставщика)

Исключить.

5.4.1. Справочно: начальная (максимальная) цена Договора составляет 214 027 429,14 (Двести четырнадцать миллионов двадцать семь тысяч четыреста двадцать девять рублей четырнадцать копеек), в том числе НДС по ставке, предусмотренной действующим законодательством.

Ответчик считает, что пункт 5.4.1 договора подлежит исключению, поскольку покупателем  предложено указать цену в пункте 5.2.1 договора.

Поскольку пункт 5.2.1 подлежит включению в договор в редакции истца (покупателя), спорный пункт 5.4.1 подлежит исключению из договора.

У сторон имеются разногласия в отношении содержания пункта 5.11 договора поставки газа:

Редакция истца (покупателя)

Редакция ответчика (поставщика)

Исключить.

5.11. В случае нарушения любого из сроков оплаты, указанных в п. 5.4. Договора, Поставщик вправе предъявить Покупателю пени в размере неустойки, установленной действующим законодательством за несвоевременную оплату поставленного газа. Пени могут быть начислены со дня, следующего за днем соответствующего срока оплаты на подлежащую оплате сумму, до дня исполнения обязанности по оплате соответствующего срока оплаты на подлежащую оплате сумму, до дня исполнения обязанности по оплате включительно.

Фактически разногласия сторон сводятся к возможности начисления пени на сумму промежуточных (авансовых) платежей.

В силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как закреплено в пункте 3 Порядка расчетов за природный газ, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 04.04.2000 № 294, оплата потребителями природного газа на территории Российской Федерации, за исключением потребителей, указанных в пунктах 5 и 7 настоящего Порядка, осуществляется в следующем порядке:

- 35 процентов плановой общей стоимости планового объема потребления природного газа в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 18-го числа этого месяца;

- 50 процентов плановой общей стоимости планового объема потребления природного газа в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до последнего числа этого месяца;

- фактически потребленный в истекшем месяце природный газ с учетом средств, ранее внесенных потребителями в качестве оплаты за природный газ в расчетном периоде, оплачивается в срок до 25-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления природного газа за истекший месяц меньше планового объема, определенного соглашением сторон, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц.

Указанный порядок оплаты отражен в пункте 5.4 договора поставки газа.

На основании пункта 1 статьи 314 ГК РФ если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В силу статьи 331 ГК РФ соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

В соответствии с пунктом 2 статьи 332 ГК РФ размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает.

На основании статьи 25 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты газа и услуг по его транспортировке потребитель газа обязан уплатить поставщику пени в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Неустойка, выполняя обеспечительную функцию, вместе с тем является мерой ответственности и направлена на компенсацию возможных потерь кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением другой стороной своего обязательства.

Уплата сумм авансовых платежей при отсутствии встречного предоставления по сути является кредитованием исполнителя, в связи с чем начисление неустойки в подобных случаях просрочки внесения авансового (планового) платежа допускается, если это установлено законом или явно выражено в соглашении сторон (определение Верховного Суда Российской Федерации от 19.01.2018 N 310-ЭС17-11570 по делу N А62-434/2016).

В силу пункта 1 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

Положениями ГК РФ и законодательства в сфере поставки газа не ограничено право поставщика начислять пени за нарушение покупателем сроков внесения авансовых (промежуточных) платежей. Одновременно, Закон о газоснабжении не содержит положений, императивно устанавливающих ответственность потребителя за несоблюдение им сроков внесения авансовых платежей (промежуточных) по договорам поставки газа.

При данных обстоятельствах ввиду отсутствия соглашения сторон, спорный пункт 5.11 договора подлежит исключению из договора.

Ответчик, возражая против удовлетворения исковых требований, также заявлял о пропуске истцом срока на обращение в суд с настоящим иском в связи с тем, что фактическая переписка между истцом и ответчиком по вопросу заключения договора закончилась 17.04.2023 направлением ответчиком в адрес истца отказа от подписания протокола согласования разногласий.

Позиция ответчика основана  на положениях пункта 11 Правил поставки газа.

В соответствии с пунктом 11 Правил поставки газа согласие на заключение договора поставки газа или договора транспортировки газа (подписанный проект договора) должно быть направлено стороной, получившей предложение о заключении договора (оферту), не позднее 30 дней с момента его получения, если иной срок не определен в оферте.

При несогласии с условиями договора сторона, получившая оферту, обязана выслать другой стороне протокол разногласий, в случае неполучения в 30-дневный срок со дня отправления подписанного поставщиком протокола разногласий обратиться в арбитражный или третейский суд и по истечении срока действия договора, заключенного на предыдущий период, прекратить отбор газа.

Отбор (продолжение отбора) газа покупателем по истечении указанного 30- дневного срока и (или) срока действия договора, заключенного на предыдущий период, считается согласием стороны, получившей оферту, на заключение договора поставки (транспортировки) газа на условиях поставщика (газотранспортной или газораспределительной организации).

В случае если покупатель обратился в арбитражный суд, действие договора поставки газа, заключенного на предыдущий период, продлевается до вступления в силу решения суда.

Таким образом, пунктом 11 Правил поставки газа предусмотрен правовой механизм, при котором покупатель путем конклюдентных действий (продолжение отбора газа) подтверждает свое согласие на заключение договора поставки газа на условиях поставщика, а при несогласии с предложенными поставщиком условиями договора покупатель может реализовать свое право на обращение в суд. При этом до вступления в законную силу решения суда покупатель имеет возможность либо прекратить отбор газа, либо продолжить его отбор на условиях договора, заключенного на предыдущий период.

Исходя из вышеизложенных норм, по мнению ответчика, истец должен был обратиться с иском в суд не позднее 20.05.2023, т.е. в течение 30 дней с момента получения истцом от ответчика отказа от подписания протокола согласования разногласий.

Между тем, доводы ответчика относительно пропуска истцом срока на обращения в суд с иском, являются несостоятельными по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 443 Гражданского кодекса Российской Федерации ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

На основании пункта 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда в соответствии с названным Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Установленный абзацем 2 пункта 11 Правил поставки газа тридцатидневный срок не ограничивает период, в течение которого заинтересованное лицо может обратиться в арбитражный суд для урегулирования преддоговорного спора, а определяет момент возникновения такого права.

Покупатель, не согласившись с условиями договора, с соблюдением тридцатидневного срока направил  поставщику протокол разногласий.

Получив 20.05.2023 отказ ответчика от подписания протокола разногласий, истец обратился в арбитражный суд с преддоговорным спором 11.10.2023.

Кроме того, истец является организацией, которая не может прекратить отбор газа в связи с тем, что обязана осуществлять поставку тепловой энергии, вырабатываемой с помощью приобретаемого газа, в жилые дома и социальные и коммерческие объекты.

Учитывая, что ответчик направил истцу проект договора поставки газа на период с 2023 года по 2027 год, разногласия по которому сторонами урегулированы не были, то по смыслу действующего законодательства отношения сторон в период разрешения преддоговорного спора судом, подлежат регулированию ранее заключенным договором от 31.12.2019 № 22-Д-1285/20.

Таким образом, довод ответчика о том, что продолжение отбора газа истцом является согласием на заключение договора поставки газа от 31.08.2022 №22-Д-1285/23 на условиях ответчика, акцепт состоялся, и преддоговорный спор отсутствует, не соответствует обстоятельствам дела, пункту 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации и сложившейся правоприменительной практике.

При обращении в суд с иском истцом уплачена государственная пошлина в размере 6000 рублей 00 копеек.

На основании части 1 статьи 110 АПК РФ с учетом разъяснений, изложенных в пункте 23 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах» расходы по уплате государственной пошлины подлежат взысканию с ответчика в пользу истца.

Руководствуясь статьями 49, 110, 167-171, 176, 180, 181, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора поставки газа от 31.08.2022 № 22-Д-1285/23, изложив:

абзац 2 пункта 3.5 в редакции покупателя:

«Покупатель обязан обеспечить:

- беспрепятственный доступ работников органов государственного надзора, Поставщика и ГРО по письменному уведомлению, направленному за 2 рабочих дня в адрес Покупателя, на свою территорию для проверки соответствия средств измерений и газопотребляющего оборудования техническим условиям порядка отбора газа, проверки  наличия резервного (аварийного) топлива, а также для принудительного ограничения (прекращения) подачи газа в случаях, установленных законодательством Российской Федерации и Договором»;

абзац 1 пункта 4.2 в редакции покупателя:

«При изменении в составе газопотребляющего оборудования Покупатель обязан предоставить в адрес Поставщика все необходимые сведения, предусмотренные п.8 постановления Правительства РФ № 1547 от 13.09.2021»;

пункт 5.2.1 в редакции покупателя:

«Ориентировочная цена на газ, поставляемый в 2023 году, составляет 139 346 400 (сто тридцать девять миллионов триста сорок шесть тысяч четыреста) рублей с НДС»;

пункт 5.4.1 исключить;

пункт 5.11 исключить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Киров» (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, место нахождения: 610004, Россия, <...>) в пользу муниципального унитарного предприятия «Кировские тепловые сети» (ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 610013, Россия, <...>) судебные расходы в размере 6000 (шесть тысяч) рублей.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок в соответствии со статьями 257, 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Кировской области.

Судья                                                                                             А.П. Славинский