Решение от 20 февраля 2020 г. по делу № А43-47368/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-47368/2019

г. Нижний Новгород 20 февраля 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 11 февраля 2020 года

Решение изготовлено в полном объеме 20 февраля 2020 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Требинской Ирины Владимировны (шифр дела 13-967),

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, после перерыва помощником судьи Хохловой О.Л.,

рассмотрев в судебном заседании заявление

общества с ограниченной ответственностью "Теплосети" (ИНН <***> ОГРН <***>), Нижегородская область, г.Арзамас,

к Администрации Арзамасского муниципального района Нижегородской области (ИНН <***> ОГРН <***>), Нижегородская область, г.Арзамас,

с участием заинтересованных лиц: Правительства Нижегородской области, ООО "Профессиональное тепло"

о признании недействительным протокола № 4,

при участии представителей сторон:

от заявителя: ФИО2, доверенность от 19.11.2019, ФИО3, доверенность от 19.11.2019,

от Администрации: ФИО4 по доверенности от 07.02.2019 №592,

от ООО "Профессиональное тепло": ФИО5 по доверенности от 09.12.2019 №150,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Теплосети" обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области к Администрации Арзамасского муниципального района Нижегородской области с иском о признании недействительным протокола № 4 рассмотрения и оценки конкурсных предложений на участие в открытом конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, находящихся в собственности Арзамасского муниципального района Нижегородской области от 30.08.2019.

Администрация Арзамасского района Нижегородской области с заявленными требованиями не согласилась, указав, что заявитель в конкурсном предложении допустил превышение предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, нормативного уровня прибыли, что повлекло к принятию конкурсной комиссией решения о несоответствии конкурсного предложения ООО «Теплосети» требованиям конкурсной документации. Также Администрация указывает, что доводы заявителя были предметом рассмотрения УФАС по Нижегородской области, решением которого жалоба ООО «Теплосети» признана необоснованной.

Третье лицо - Правительство Нижегородской области представило письменную позицию по делу, указывает, что в настоящее время проекты концессионных соглашений находятся на согласовании.

Третье лицо - ООО "Профессиональное тепло" представило письменный отзыв на заявление, согласно которому считает заявленное требование не подлежащим удовлетворению.

Заявитель в судебном заседании просил рассмотрение дела отложить для рассмотрения вопроса об уточнении исковых требований.

Оснований для отложения суд не усматривает, в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса РФ в судебном заседании объявлен перерыв до 11.02.2020.

После перерыва ООО «Теплосети» заявило ходатайство об уточнении требований и дополнительно к ранее заявленному требованию о признании протокола №4 недействительным, просит признать недействительными Постановления Администрация Арзамасского района Нижегородской области от 24.05.2019 №895 «Об утверждении конкурсной документации по проведению открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, находящихся в собственности Арзамасского муниципального района Нижегородской области», постановление Администрации Арзамасского района Нижегородской области от 17.06.2019 №1083 «О внесении изменений в постановление администрации Арзамасского муниципального района Нижегородской области от 24.05.2019 №895».

Ходатайство судом рассмотрено и отклонено, поскольку данное требование фактически является новым, ранее не заявленным, в связи с чем его принятие противоречит положениям статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как следует из материалов дела, постановлением Администрации Арзамасского муниципального района Нижегородской области №895 от 24.05.2019 утверждена конкурсная документация по проведению открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, находящихся в собственности Арзамасского муниципального района Нижегородской области согласно приложению к настоящему соглашению.

25.05.2019 на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (torgi.gov.ru) размещена информация о проведении конкурса, номер сообщения 250519/26463282/02.

30.07.2019 ООО «Теплосети» подало заявку на участие в конкурсе.

В соответствии с протоколом о проведении предварительного отбора участников открытого конкурса от 31.07.2019 ООО «Теплосети» предложено представить предложения о заключения концессионного соглашения на условиях, соответствующих конкурсной документации.

Заявитель представил конкурсное предложение (опись документов №18 от 19.08.2019).

30.08.2019 произведено рассмотрение конкурсных предложений на предмет соответствия или несоответствия требованиям конкурсной документации, в результате чего комиссия пришла к выводу от несоответствии конкурсного предложения ООО «Теплосети» конкурсной документации (протокол №4) на основании пп.2 п.3 статьи 32 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

ООО «Теплосети» полагает, что выводы комиссии неправомерны, в связи с чем, обратилось в суд с настоящим заявлением.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей сторон, суд не находит оснований для удовлетворения заявленного требования в силу следующего.

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений, гарантии прав и законных интересов сторон концессионного соглашения установлены Федеральным законом от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях".

Статьей 3 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее – Федеральный закон N 115-ФЗ) установлено, что по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Частью 1 статьи 13 Федерального закона №115-ФЗ установлено, что концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона.

Согласно пп. 2 п.3 статьи 32 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» решение о несоответствии конкурсного предложения требованиям конкурсной документации принимается конкурсной комиссией, в том числе, в случае, если условие, содержащееся в конкурсном предложении, не соответствует установленным параметрам критериев конкурса и (или) предельным значениям критериев конкурса.

Рассматривая конкурсное предложение ООО «Теплосети» конкурсная комиссия посчитала, что оно не соответствует критериям конкурса, установленным в Приложении №5, а именно:

В соответствии с критерием 1 предельный размер расходов на создание и реконструкцию объекта концессионного соглашения составляет 31020,26 тыс.руб. (без НДС). В конкурсном предложении ООО «Теплосети» предложено значение этого параметра – 42800 тыс.руб. (без НДС). Данное значение превышает установленный критерий.

В соответствии с критерием 2.3 нормативный уровень прибыли, % от необходимой валовой выручки, определен в размере – 0,5. В конкурсном предложении ООО «Теплосети» предложено значение этого параметра 3,8. Данное значение превышает установленный критерий.

В соответствии с п.1 статьи 49 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, в конкурсном положения для каждого критерия конкурса указывается значение предлагаемого участником конкурса условия в виде числового значения на каждый год срок действия концессионного соглашения. В конкурсном предложении ООО «Теплосети» отсутствует указание критериев по каждому году действия концессионного соглашения. В связи с этим оценка конкурсного предложения с применением вычислительной программа расчета дисконтированной валовой выручки не представляется возможной.

ООО «Теплосети» считает, что, так как в приложении №5 к конкурсной документации указано предельное значение размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, но не указано является оно максимальным или минимальным, то тем самым участникам конкурса была предоставлена возможность самостоятельно определить значение критерия предельный минимальный или предельный максимальный, в связи с чем, значение этого параметра предложенное ООО «Теплосети» установленный критерий не превышает.

Кроме того, заявитель полагает, что в отношении критерия «Нормативный уровень прибыли, %» в конкурсной документации также не было указано, минимальным или максимальным является установленное значение, в связи с чем, значение этого параметра предложенное ООО «Теплосети» не может быть признано превышающим установленный критерий.

Между тем предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения является обязательным критерием, который определяется концедентом, а не участниками конкурса, и согласно конкурсной документации составляет - 31020,26 тыс. руб. Данный размер расходов является предельной величиной, которую нельзя превышать при составлении инвестиционных программ в рамках реализации концессионных соглашений.

Критерий «Нормативный уровень прибыли, %» был рассчитан и утвержден Региональной службой по тарифам Нижегородской области. Значение данного критерия конкурса равно 0,5%, и данный размер критерия конкурса следует оценивать как минимальный и максимальный размер критерия (совпадающий), либо как максимальный размер критерия. В любом случае значение является предельным размером критерия конкурса, не подлежащим превышению.

ООО «Теплосети» в конкурсном предложении допустило превышение предельного размера вышеуказанных критериев, что согласно п. 3 ст. 32 Федерального закона № 115-ФЗ влечет принятие конкурсной комиссией решения о несоответствии конкурсного предложения Общества требованиям конкурсной документации.

Оценка конкурсных предложений в соответствии с критериями конкурса, указанными в ч. 1 ст. 47 Федерального закона № 115-ФЗ, осуществляется конкурсной комиссией посредством сравнения содержащихся в конкурсных предложениях условий. Наилучшие содержащиеся в конкурсных предложениях условия соответствуют, в том числе дисконтированной выручке участника конкурса.

Дисконтированная выручка участника конкурса определяется с применением вычислительной программы, размещенной на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по ведению официального сайта.

Приказом Минэкономразвития России от 01.10.2013 № 563 (ред. от 30.09.2015) «О требованиях к форме и содержанию вычислительной программы по определению дисконтированной выручки участника конкурса на право заключения концессионного соглашения или договора аренды в отношении объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, находящихся в государственной или муниципальной собственности» установлены требования к форме и содержанию данной программы.

Согласно данному приказу сведения необходимые для расчета дисконтированной выручки участника конкурса необходимы по каждому сроку действия концессионного соглашения.

В заявке ООО «Теплосети» указание критериев по каждому году действия концессионного соглашения отсутствовали, что не соответствует требованиям действующего законодательства и не позволяет организатору торгов определить дисконтированную выручку участника.

Данная позиция также нашла свое отражение в решении Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 24.08.2019 года по делу №052/10/18.1-2236/2019 по жалобе ООО «Теплосети».

Таким образом, действия конкурсной комиссии по признанию конкурсного предложения ООО «Теплосети» не соответствующим требованиям конкурсной документации, формализованные в протоколе №4 от 30.08.2019 являются обоснованными.

Доводы ООО «Теплосети» о том, что, что срок предоставления конкурсных предложений был значительно сокращен, что создало дополнительные ограничения участникам торгов на право заключения концессионного соглашения.

В соответствии с ч.4 ст. 29 Федерального закона № 115-ФЗ конкурсная комиссия в течение трех рабочих дней со дня подписания членами конкурсной комиссии протокола проведения предварительного отбора участников конкурса, но не позднее чем за шестьдесят рабочих дней до дня истечения срока представления конкурсных предложений в конкурсную комиссию направляет участникам конкурса уведомление с предложением представить конкурсные предложения.

Из положений данной статьи следует, что 60 рабочих дней это максимальный срок для представления конкурсных предложений, который может быть сокращен.

При этом, до момента издания протокола №4 от 30.08.2019 ни один из участников конкурса не обжаловал положения конкурсной документации в части установления сроков для подачи конкурсных предложений.

На основании изложенного требование ООО «Теплосети» подлежит отклонению.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя. Расходы по государственной пошлине в сумме 3000 рублей, уплаченные по поручению №2 от 10.02.2020 на основании статьи 333.40 Налогового кодекса РФ подлежат возврату из федерального бюджета РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Заявление общества с ограниченной ответственностью "Теплосети" (ИНН <***> ОГРН <***>) - отклонить.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Теплосети" (ИНН <***> ОГРН <***>), Нижегородская область, г.Арзамас, из федерального бюджета РФ 3000 рублей государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению №2 от 10.02.2020.

Настоящее решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд г.Владимир через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента его принятия.

Судья И.В.Требинская