Решение от 23 декабря 2020 г. по делу № А33-5439/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

23 декабря 2020 года

Дело № А33-5439/2019

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 22 декабря 2020 года.

В полном объёме решение изготовлено 23 декабря 2020 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Смольниковой Е.Р., рассмотрев в судебном заседании дело по общества с ограниченной ответственностью «Койлтюбинг-сервис» (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации – 22.08.2005, место нахождения: 660049, <...>)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска (ИНН 2466124118, ОГРН 1042442940011, дата регистрации – 26.12.2004, место нахождения: 660049, г. Красноярск, ул. Парижской коммуны, д. 39Б) 15 января 2021 года

о признании недействительными решений,

в присутствии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1, по доверенности от 01.01.2020, ФИО2, по доверенности от 03.02.2020;

от ответчика (с помощью системы веб-конференцсвязи): ФИО3, по доверенности от 01.11.2019; ФИО4, по доверенности от 26.02.2020, ФИО5 – по доверенности от 26.02.2020.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ,ФИО6,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Койлтюбинг-сервис» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска о признании недействительными решений от 26.11.2018 № 2.10-16/7352, № 2.10-16/7353.

Решением от 1 августа 2019 года в удовлетворении заявленных требований отказано, постановлениями апелляционной и кассационной инстанций от 28.10.2019 и 20.02.2020 решение оставлено без изменения. Определением Верховного Суда Российской Федерации от 6.10.2020 решение и постановления отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

В судебном заседании представители заявителя требования поддержали по доводам, изложенным в заявлении.

Представители ответчика против удовлетворения заявленных требований возражали по доводам, изложенным в отзыве.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Между обществом «Койлтюбинг-сервис» (лизингополучатель) и обществом «АСБ Лизинг» (лизингодателем, резидентом Республики Беларусь) заключен договор международного финансового лизинга № АСБ-2016-5602 от 07.07.2016, по условиям которого лизингодатель обязуется приобрести в собственность у продавца, которого выбрал лизингополучатель, выбранное и указанное лизингополучателем имущество, и передать лизингополучателю предмет лизинга за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей за плату, а лизингополучатель обязуется принять предмет лизинга во владение и пользование на срок лизинга и осуществить уплату лизинговых платежей.

Колтюбинговая установка МК20Т-30 стоимостью 40 816 120 руб. (транспортное средство «полуприцеп») получена заявителем согласно накладной и акту приема - передачи.

В 2017 году и 1 квартале 2018 года лизингополучатель перечислял обществу «АСБ Лизинг» лизинговые платежи, отразив в налоговых расчетах о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 2017 год и 1 квартал 2018 года сведения о суммах лизинговых платежей согласно графику - приложению № 4 к договору, не удержав налог от данных доходов как налоговый агент.

Инспекцией проведены камеральные проверки представленных обществом расчетов, по результатам которых 24.09.2018 составлены акты № 2.10-16/10339 и 2.10-16/10338, в которых отражены факты выплаты обществом «Койлтюбинг-сервис» обществу «АСБ Лизинг» дохода в виде лизинговых платежей в сумме 4 414 403,25 руб. (3 800 100,79 + 614 302,46 руб.) и неправомерное неудержание с данного дохода налога на прибыль с дохода иностранной организации.

По результатам рассмотрения актов, материалов проверки и возражений налогового агента при участии его представителя инспекцией 26.11 2018 вынесены решения № 2.10-16/7352 и № 2.10-16/7353, которыми обществу «Койлтюбинг-сервис» доначислено 882 340 руб. (759 620 + 122 720) налога на прибыль организаций с доходов иностранной организации,141 292,9 руб. пени (124 747,51 + 16 545,39), 22 059 руб. (18 991 + 3 068) штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации с учётом применения инспекцией смягчающих ответственность обстоятельств.

Общество, не согласившись с указанным решением, 06.12.2018 обратилось с апелляционной жалобой в Управление Федеральной налоговой службы по Красноярскому краю. Решением управления от 12.02.2019 № 2.12-16/03062@ апелляционная жалоба на решение инспекции оставлена без удовлетворения.

Обращаясь в суд с заявлением о признании решений инспекции недействительными, заявитель полагает, что не является налоговым агентом по налогу на прибыть при перечислении лизинговых платежей и не обязан удерживать суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранной организации. В обоснование заявленных требований общество ссылалось на неверное применение налоговым органом положений соглашения об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество от 21.04.1995, в связи с чем, по мнению заявителя, прибыль общества «АСБ Лизинг» подлежит налогообложению только в Республике Беларусь. Наравне с иным, заявитель полагает, что инспекцией при принятии решения не учтены фактические обстоятельства по уплате обществом «АСБ Лизинг» в бюджет Республики Беларусь налога на прибыль организации в аспекте недопустимости двойного налогообложения согласно положениям международного соглашения.

Возражая против удовлетворения заявленных требований, налоговый орган в отзыве на заявление указал, что соглашение об избежании двойного налогообложения не регулирует вопросы обложения налогом лизинговых платежей, доходы от лизинговых операций, прямо упомянутые в подпункте 7 пункта 1 статьи 309 и подпункте 8 пункта 4 статьи 309.1 Налогового кодекса Российской Федерации, являются доходами от пассивных операций и подлежат налогообложению на территории Российской Федерации; уплата белорусской организацией налога на прибыль в своем государстве не препятствует данному субъекту заявить об удержании с его дохода российской организацией налога на прибыль и соответствующим образом скорректировать налоговые обязательства при их декларировании.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 24 Налогового кодекса Российской Федерации налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с настоящим Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

В силу пункта 3 статьи 247 Налогового кодекса Российской Федерации для иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со статьей 309 Налогового кодекса. Налог в этом случае согласно подпункту 1.1 статьи 309, пункту 1 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации взимается посредством удержания его налоговым агентом - российской организацией, выплачивающей доход.

Налоговые ставки на доходы иностранных организаций, не связанные с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство, устанавливаются в размере: 20 процентов со всех доходов, за исключением указанных в подпункте 2 настоящего пункта и пунктах 3 и 4 настоящей статьи;10 процентов от использования, содержания или сдачи в аренду (фрахта) судов, самолетов или других подвижных транспортных средств или контейнеров в связи с осуществлением международных перевозок (пункт 2 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации).

В пункте 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации перечислены виды доходов, подлежащие обложению у источника выплат в соответствии с пунктом 1.1. настоящей статьи, а именно: дивиденды, процентный доход, роялти и другие аналогичные выплаты, не связанные с ведением иностранной организацией деятельности в Российской Федерации. Пункт 2 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации регулирует вопрос налогообложения других выплат - доходов, полученных иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в подпунктах 5 и 6 пункта 1 настоящей статьи, а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со статьей 306 настоящего Кодекса. В соответствии с данной нормой такие доходы не подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Пунктом 1 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией, вьшлачивающей доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Кодекса за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.

Таким образом, критериями наличия (отсутствия) у налогового агента обязанности по удержанию (неудержанию) налога на прибыль при выплате им дохода иностранной организации является вид дохода, место его получения и осуществление (неосуществление) иностранной организацией деятельности на территории Российской Федерации с образованием (без образования) постоянного представительства

Контрагент заявителя является иностранной организацией, расположенной в Республике Беларусь, не имеющей постоянного представительства в Российской Федерации, правоотношения с которой в части налогообложения регулируются соглашением «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество» между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь от 21.04.1995.

Как следует из преамбулы Соглашения, его предметом является избежание двойного налогообложения и предотвращение уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество. Соглашение применяется к физическим лицам, юридическим лицам или любым другим объединениям лиц с постоянным местопребыванием в одном или в обоих Договаривающихся Государствах (статья 1, подпункт «г» пункта 1 статьи 3) и распространяется на налоги на доходы и имущество, взимаемые в соответствии с законодательством Договаривающегося Государства, независимо от метода их взимания (пункт 1 статьи 2). Статья 7 «Прибыль от предпринимательской деятельности» Соглашения устанавливает, что прибыль предприятия одного Договаривающегося Государства может облагаться налогом только в этом Государстве, если только такое предприятие не осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся Государстве через находящееся там постоянное представительство (пункт 1). Одновременно, в статье 7 Соглашения указано, что она не затрагивает случаи, когда прибыль включает виды доходов, о которых говорится отдельно в других статьях Соглашения (пункт 5). Основываясь на общепринятом в международной практике толковании положений международных договоров об устранении двойного налогообложения, имеющих нормы, аналогичные статье 7 Соглашения, смысл вышеприведенных положений состоит в том, что по общему правилу прибыль от предпринимательской деятельности облагается в государстве, на территории которого соответствующее предприятие находится и участвует в экономическом обороте (ведет образующую прибыль деятельность непосредственно и (или) через постоянное представительство), за исключением случаев, когда специальными положениями международного договора установлены иные правила налогообложения для определенных категорий доходов, из которых образуется прибыль. В последнем случае специальные правила имеют приоритет над общим. Из этого же исходит законодательство Российской Федерации о налогах и сборах, дифференцируя правила определения налоговой базы, применяемые в отношении деятельности иностранных организаций, в зависимости от того, ведется ли деятельность иностранной организации в Российской Федерации через постоянное представительство, а также от характера доходов – получены ли они от реализации товаров (работ, услуг), либо относятся к категории дивидендов, процентов по долговым обязательствам и иных аналогичных доходов (пункты 2 и 3 статьи 247, статья 307, пункты 1 и 2 статьи 309 НК РФ). Таким образом, в ситуации, когда предоставление имущества в международный выкупной лизинг не связано с деятельностью постоянного представительства иностранного лизингодателя в Российской Федерации (постоянное представительство отсутствует), допустимость налогообложения вознаграждения лизингодателя в Российской Федерации как государстве – источнике дохода зависит от того, могут ли спорные выплаты быть отнесены к одной из категорий дохода, указанных в специальных положениях международного договора и правил налогообложения, предусмотренных этими положениями.

Верховный Суд Российской Федерации, отправляя дело на новое рассмотрение, дал указание оценить условия договора от 07.07.2016 и возможности отнесения вознаграждения лизингодателя, уплачиваемого в составе лизинговых платежей, к одному из видов доходов, о которых отдельно говорится в других статьях Соглашения, следующих после статьи 7.

Между обществом «Койлтюбинг-сервис» (лизингополучателем) и обществом «АСБ Лизинг» (лизингодателем, резидентом Республики Беларусь) заключен договор международного финансового лизинга, по условиям которого лизингодатель обязуется приобрести в собственность у продавца, которого выбрал лизингополучатель, выбранное и указанное лизингополучателем имущество, и передать лизингополучателю предмет лизинга за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей за плату, а лизингополучатель обязуется принять предмет лизинга во владение и пользование на срок лизинга и осуществить уплату лизинговых платежей.

В соответствии со статьёй 665 Гражданского Кодекса Российской Федерации по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Согласно статье 2 Федерального закона от 29.10.1998 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» лизинговая деятельность представляет собой вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг. В соответствии с пунктами 3.2-3.4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 марта 2014 г. N 17 «О некоторых вопросах, связанных с договором выкупного лизинга» лизинговые платежи представляют собой плату за финансирование.

Согласно статье 10 Соглашения, проанализировать которую предписано Верховным Судом Российской Федерации:

- проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве, могут облагаться налогом в этом другом Государстве,

- однако такие проценты могут также облагаться налогом в Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого Государства, но, если получатель процентов фактически имеет на них право, взимаемый налог не должен превышать 10 процентов валовой суммы процентов,

- термин "проценты" при использовании в настоящей статье означает доход от долговых требований любого вида и, в частности, доход от правительственных ценных бумаг, облигаций или долговых обязательств, включая премии и выигрыши по этим ценным бумагам, облигациям или долговым обязательствам.

С учётом указанных норм и возникших между сторонами правоотношений перечисленные лизингодателю платежи в целях налогообложения подлежат квалификации как проценты, облагаемые по ставке 10 % у источника выплаты. Следовательно, общество обязано уплатить налог

за 2017 год - в размере 379 809 руб.,

за 1 квартал 2018 года – в размере 61 359 руб.

Мнение налогоплательщика о незаконности решений инспекции в целом, принимая во внимание выводы ответчика об обложении лизинговых платежей налогом на прибыль по правилам российского законодательства по ставке 20 %, суд считает ошибочным. Инспекция при проверке выявила нарушение норм налогового законодательства в части неудержания при выплате дохода иностранному партнеру российским налоговым агентом налога на прибыль, допустив ошибку при определении ставки налога, по которой подлежат обложению спорные выплаты. В то же время, неправильное применение норм налогового законодательства при определении ставки налога не является основанием для признания недействительным решения инспекции в полном объёме, т.к. требования статей 100 и 101 Налогового кодекса Российской Федерации в части отражения в акте и решении обстоятельств совершенного правонарушения и документально подтвержденных фактов выявленных в ходе проверки нарушений инспекцией соблюдены.

Уплата обществом «АСБ Лизинг» в бюджет Республики Беларусь налога на прибыль организации не имеет правового значения, механизм избегания двойного налогообложения должен устраняться посредством применения статьи 20 Соглашения, которая предусматривает, что лицо, получающее доход, вправе вычесть сумму налога на этот доход, уплаченную в стране-источнике дохода (применительно к текущему делу - Российская Федерация), из налога, уплаченного в стране своего местопребывания (применительно к текущему делу - Республика Беларусь).

На основании изложенного требования общества подлежат частичному удовлетворению. Решение от 26.11.2018 № 2.10-16/7352 подлежит признанию недействительным в части доначисления и предложения уплатить 379 811 руб. (759 620 – 379 809) налога, 62 407,57 руб. (124 747,51 – 62 339,94) пени, 9 496 руб. (18 991 – 9 495) штрафа.

Решение от 26.11 2018 № 2.10-16/7353 подлежит признанию недействительным в части доначисления и предложения уплатить 61 361 руб. (122 720 – 61 359) налога, 8 282,99 руб. (16 545,39 - 8 262,40) пени, 1 534 руб. (3 068 – 1 534) штрафа.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенными лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. Принимая во внимание результат рассмотрения спора, учитывая, что при обращении с заявлением о признании решений недействительными обществом уплачено 6 000 руб. государственной пошлины платежным поручением № 74 от 20.02.2019 при рассмотрении дела в суде первой инстанции, 3 000 руб. платежным поручением № 602 от 30.08.2019 за рассмотрение апелляционной жалобы, 1500 руб. платежным поручением № 10417 от 24.12.2019 за рассмотрение кассационной жалобы в окружном суде, 1 500 руб. платежным поручением № 398 от 16.04.2020 при рассмотрении кассационной жалобы в Верховном Суде Российской Федерации, судебные расходы в размере 12 000 руб. подлежат взысканию с ответчика в пользу общества.

Наравне с иным, определением от 07.03.2019 по ходатайству заявителя приняты обеспечительные меры о приостановлении действия оспариваемых решений инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска № 2.10-16/7352, № 2.10-16/7353 от 26.11.2018 до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Красноярского края по настоящему делу. В соответствии с частью 2 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса РФ при принятии решения арбитражный суд решает вопросы о сохранении действия мер по обеспечению иска или об отмене обеспечения иска либо об обеспечении исполнения решения; при необходимости устанавливает порядок и срок исполнения решения; определяет дальнейшую судьбу вещественных доказательств, распределяет судебные расходы, а также решает иные вопросы, возникшие в ходе судебного разбирательства. Решением от 1 августа 2019 года обеспечительные меры отменены. В то же время, определением Верховного Суда Российской Федерации решение Арбитражного суда Красноярского края от 1.08.2019 отменено. С учётом частичного удовлетворения требований при новом рассмотрении, обеспечительные меры в виде приостановления действия оспариваемых решений подлежат частичной отмене.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа - ). По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ:

Заявление удовлетворить частично.

Признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска решение от 26.11.2018 № 2.10-16/7352 в части доначисления и предложения уплатить 379 811 руб. налога, 62 407,57 руб. пени, 9 496 руб. штрафа.

Признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска от 26.11.2018 № 2.10-16/7353 в части доначисления и предложения уплатить 61 361 руб. налога, 8 282,99 руб. пени, 1 534 руб. штрафа.

В удовлетворении требований в остальной части отказать.

Ненормативные акты инспекции проверены на соответствии нормам Налогового кодекса Российской Федерации, Соглашения об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь от 21.04.1995.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска в пользу общества с ограниченной ответственностью «Койлтюбинг - сервис» 12 000 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины.

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

После вступления настоящего решения в законную силу отменить меры по обеспечению заявления, принятые определением от 7 марта 2019 года, в части доначисления и предложения уплатить обществу с ограниченной ответственностью «Койлтюбинг-сервис» 379 809 руб. налога, 62 339,94 руб. пени, 9 495 руб. штрафа. решением от 26.11.2018 № 2.10-16/7352 и 61 359 руб. налога, 8 262,40 руб. пени, 1 534 руб. штрафа решением от 26.11 2018 № 2.10-16/7353

Судья

Е.Р. Смольникова