Решение от 21 ноября 2023 г. по делу № А82-310/2023

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ

150999, г. Ярославль, пр. Ленина, 28 http://yaroslavl.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

(резолютивная часть объявлена 24.10.2023 г.)

Дело № А82-310/2023
г. Ярославль
21 ноября 2023 года
Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи Бессоновой И.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "Прогресс групп" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к обществу с ограниченной ответственностью "Профиль-Плюс" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о взыскании 4252479.40 руб.

третье лицо: государственное казённое учреждение Ярославской области "Ярославская областная дорожная служба"

при участии:

от истца – не явились

от ответчика – ФИО2 – представитель по доверенности от 07.02.2023, ФИО3 - представитель по доверенности от 07.02.2023, диплом о высшем юридическом образовании

от третьего лица - не явились

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Прогресс групп" обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Профиль-Плюс" о взыскании 4 252 479 руб. 40 коп., в том числе 4 146 854 руб. 40 коп. денежные средства, уплаченные за некачественный товар, 105 625 руб. убытки.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 20.03.2023 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено государственное казённое учреждение Ярославской области "Ярославская областная дорожная служба".

В обоснование требования истец указал, что между истцом и ответчиком заключен Договор поставки №1406/1 от 14.06.2022 г., по условиям которого поставщик обязался поставить покупателю Асфальтобетонную смесь А16НТ. Договор заключен в рамках исполнения Государственного контракта № 21 -24/1 от 26.08.2021, заключенного между Обществом с ограниченной ответственностью «Национальный центр информатизации» и Государственным казённым учреждением Ярославской области «Ярославская областная дорожная служба» на выполнение работ по Капитальному ремонту участка автомобильной дороги Ростов - Иваново - Нижний Новгород в Ростовском муниципальном районе Ярославской области. Истец является подрядной организацией, осуществляющей работы по капитальному ремонту участка автомобильной дороги Ростов - Иваново - Нижний Новгород в Ростовском муниципальном районе Ярославской области в соответствии с Договором подряда №НЦИ22-52 от 29.04.2022г. заключенным с Заказчиком - Обществом с ограниченной ответственностью «Национальный центр информатизации». Сторонами к Договору поставки №1406/1 от 14.06.2022 г. была подписана Спецификация №1, в которой согласованы наименование продукции, подлежащего поставке ответчиком истцу, срок поставки, количество и стоимость продукции. В соответствии с названной Спецификации №1 к Договору стороны согласовали наименование продукции - Асфальтобетонная смесь А16НТ (ГОСТ Р 58406.2-2020) по цене 6 240 руб. за 1 тонну с учетом НДС, ориентировочный объем 600 тонн, Щебеночно-мастичная смесь ЩМА16 (ГОСТ Р 58406.1-2020) по цене 7 480 руб. за 1 тонну с учетом НДС, ориентировочный объем 700 тонн. Во исполнение требований Государственного контракта для производства асфальтобетонной смеси истец обязан использовать асфальтобетонный завод, который должен иметь определенное оборудование. До начала выполнения работ с использованием асфальтобетонных смесей истец обязан согласовать с Заказчиком/Генеральным заказчиком составы (подборы) асфальтобетонных смесей, соответствующих проектной документации и требованиям Договора. Во исполнение указанных условий 16.06.2022г. между сторонами был согласован рецепт №7 Асфальтобетонной смеси А16НТ на БНД 70/100 для устройства нижнего слоя автомобильной дороги. Указанный рецепт был принят и согласован ответчиком. Во исполнение условий Договора истец перечислил на реквизиты ответчика денежные средства за Асфальтобетонную смесь А16НТ (ГОСТ Р 58406.2-2020), в общей сумме 4 368 000 руб. Ответчик произвел поставку продукции на сумму 4 146 854,40 руб. Приобретенная у ответчика Асфальтобетонная смесь А16Нт, для устройства верхнего слоя основания и нижнего слоя покрытия на объекте была отобрана службой государственного заказчика ГКУ ЯО «Ярдорслужба» при участии истца, из шнековой камеры асфальтоукладчика для проверки физико-механических свойств на соответствие утвержденного сторонами от 22 июня 2022 года Рецепта №7. О дате мероприятия по отбору проб, на входящем контроле, ответчик был уведомлен надлежащим образом, явку уполномоченного представителя ответчик не обеспечил. По проведенным лабораторным испытаниям службами Государственного Заказчика ГКУ ЯО «Ярдорслужба», асфальтобетонная смесь марки А16Нт по ГОСТ 58406.2-2020 на БНД 70/100 по ГОСТ 13133-2014 - не отвечает требованиям ГОСТ 58406.2-2020 по содержанию воздушных пустот; содержанию пустот в минеральном заполнителе (ПМЗ); содержанию пустот, наполненных битумным вяжущим (ПНБ). В связи с тем, что Асфальтобетонная смесь марки А16Нт, поставленная ответчиком, не соответствует утвержденному на неё Рецепту №7, от 22.07.2022г., Государственный Заказчик потребовал произвести перекладку уложенного асфальтобетона на участке капитального ремонта автомобильной дороги Ростов -Иваново - Нижний Новгород с ПК3+05 до ПК5+05м, левая сторона. По предписания ГКУ ЯО «Ярдорслужба» с 2507.20.2022г. истец произвел демонтаж уложенного асфальтобетона. В виду отказа ответчика в удовлетворении претензии истца заказчик был вынужден приобрести аналогичную Асфальтобетонную смесь надлежащего качества у другого поставщика. Истец понес убытки в виде расходов на перекладку Асфальтобетонной смеси. Кроме того, истец понес убытки, в виде расходов на доставку (транспортировку) некачественной Асфальтобетонной смеси и услуги Автогудронатора, в сумме 105 625 руб.

Ответчик в ходе судебного рассмотрения спора представил отзыв на иск, против удовлетворения иска возражал, указал, что 02.07.2022г., 04.07.2022г. в адрес покупателя ООО «Прогресс Групп» поставлена продукция согласно договору. 02.04.2022г. отгружено 510,92 тонны асфальтобетонной смеси А16НТ на общую сумму 3 188 142 руб. 04.07.2022 отгружено 153,64 тонны асфальтобетонной смеси А16НТ на общую сумму 958 712 руб. Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства некачественности объемов продукции, отгруженных 04.07.2022 года на сумму 958 712 руб., считал в этой части требования необоснованными. В части объемов, отгруженных 02.07.2022 г на общую сумму 3 188 142 руб. ответчик оспорил факт отбора проб именно той продукции, которая поставлена ответчиком. 02.07.2022 г. покупатель не произвел никаких мероприятий по приемке продукции в соответствии с условиями договора. 02.07.2022г. претензий по количеству и качеству продукции, уведомлений о мероприятиях по отбору проб (как то мероприятия по входящему контролю и/или мероприятия по контролю со стороны гос.заказчика) в адрес поставщика не поступало. Покупателем продукция принята без замечаний, о чем имеется отметка на ТОРГ-12. Кроме того, согласно п. 2.10. Договора поставки №1406/1 от «14» июня 2022 года, в случае обнаружения недостатков продукции вызов представителя Поставщика обязателен. 02.07.2022г. претензий по количеству и качеству продукции в адрес поставщика не поступало. ООО «Прогресс-групп» и лабораторией ООО «Профиль-плюс» 16.06.2022г. был заключен договор № 1606/1 на лабораторное сопровождение. В соответствии с п.1.1. Договора №1606/1 на лабораторное сопровождение, на основании заявок заказчика Исполнитель (ООО «Профиль-плюс») производит лабораторные испытания дорожно-строительных материалов на объектах Заказчика (ООО «Прогресс-групп»). В адрес Исполнителя не поступало никаких заявок с просьбой провести входной контроль асфальтобетонной смести А16НТ ни 02.07.2022, ни 04.07.2022 года. Поэтому отгруженная асфальтобетонная смесь не должна была направляться для исполнения государственного контракта № 21-24/1. Доказательств проведения входящего контроля иной лабораторией, с которой в рамках исполнения государственного контракта Подрядчиком было заключено соглашение на проведение входящего контроля и заключения такой лаборатории о не качественности асфальтобетонной смеси А 16НТ, отгруженной именно с асфальтобетонного завода ООО «Профиль-плюс» 02.07.2022г. и 04.07.2022г, не представлено. Ответчик указал на фальсификацию документов, подтверждающих направления уведомления ответчику об отборе проб. Пояснил, что в соответствии с требованиями государственного контракта подрядчик (ООО «Прогресс Групп») обязуется «выполнять в полном объеме входной, операционный и приемочный лабораторный контроль всех используемых при выполнении работ материалов и готовых конструкций. Подрядчик должен иметь собственную и/или привлеченную лабораторию, компетентную в области деятельности, достаточной для выполнения контроля качества выполняемых видов и объемов работ, предусмотренных Контрактом, численность работников лаборатории должна соответствовать объемам проводимых испытаний, зависящим от вида и объемов выполняемых работ. Подрядчик по запросу Заказчика в течение 3 рабочих дней обязан предоставить Заказчику надлежащим образом заверенную копию договора с привлеченной лабораторией (в случае её привлечения)». Во исполнения п. 8.1.2. ГОСТ Р 58406.2-2020 и согласно Протокола испытаний №114 Производственной лаборатории «Профиль-плюс» от 02.07.2022г., при отборе образцов из АБЗ ТТМ GLB 2000 производителя ООО «Профиль-плюс», асфальтобетонная смесь А16Нт по проверенным физическим и эксплуатационным показателям соответствует требованиям ГОСТ 58406.2-2020. Согласно письма ГКУ ЯО «Ярдорслужба» от 08.07.2022г., при испытании вырубок из асфальтобетонного основания было установлено, что толщина нижнего слоя основания составляет 9,5 см, что не соответствует общей толщине слоя 12 см. В соответствии с п. 5.5. Договора поставки №1406/1 от «14» июня 2022 года, Поставщик не несет перед Покупателем ответственности за использование продукции с нарушением правил ее укладки по СП 78.13330.2012. Согласно п. 8.3. Договора поставки №1406/1 от «14» июня 2022 года, Поставщик не несет ответственность перед Покупателем, если последний нарушил условия использования и хранения продукции.

Истец в судебное заседание не явился, извещен, в ходе судебного рассмотрения спора направлял уточненное заявление, в порядке ст. 49 АПК РФ уменьшил требования, просил взыскать денежную компенсацию, уплаченную за некачественный товар в размере 3 667 497 руб. 60 коп., убытки в размере 105 625 руб. Указал, что ответчик был единственным поставщиком продукции, так как иного рецепта с другим поставщиком в рамках Государственного контракта согласовано не было. Факт поставки именно ответчиком некачественной продукции был установлен в рамках Государственного контракта. Довод ответчика о том, что он не был осведомлен о проведении отбора проб на входящем контроле продукции, считает несоответствующим действительности. Истец указал, что уведомлением исх. №25-Я от 20.06.2022г. ответчик был извещен о проведении входного контроля продукции (РПО №10100044567109), кроме того, ответчик был приглашен принять участие в отборе проб, путем телефонограммы, WhatsApp Messenger, уполномоченного представителя на месте проведения отбора проб ответчик не обеспечил. Считает, что о данном факте ответчик был осведомлен, поскольку продукция поставлялась в рамках Государственного контракта. Ссылку ответчика на отсутствие претензий по количеству и качеству продукции со стороны истца, считает несостоятельной, поскольку письмом №038-Я от 12.07.2022г. истец уведомил ответчика о результатах проведенных испытаний Государственной лаборатории с приложением протокола испытаний №566 от 08.07.2022г., согласно которому продукция ответчика не соответствует утвержденному от 16.07.2022г. Рецепту №7 на данную марку Асфальтобетонной смеси, а также не соответствует ГОСТу 58406.2-2020. 18.07.2022г. истцом была произведена независимая экспертиза качества поставленной ответчиком Асфальтобетонной смеси марки А16Нт по ГОСТ 58406.2-2020 на БНД 70/100 по ГОСТ 13133-2014, в ООО «Научно-Исследовательский Центр Дорожно Строительные Материалы» (ООО «НИЦ ДСМ»). Результаты испытаний в ООО «НИЦ ДСМ» подтвердили выводы протоколов Государственного Заказчика ГКУ ЯО «Ярдорслужба» о несоответствии физико-механических свойств поставленного для укладки на объекте асфальтобетона утвержденному от 16 июня 2022 г. Рецепту №7 на данную марку Асфальтобетонной смеси. 21.07.2022г. истцом в адрес ответчика была направлена претензия исх. №040-Я с требованием произвести замену Асфальтобетонной смеси ненадлежащего качества на аналогичный товар надлежащего качества. Ответным письмом от 22.07.2022г. ответчиком было отказано в удовлетворении претензии.

Третье лицо в заседание не явилось, извещено, в ходе судебного рассмотрения спора направляло письменную позицию, пояснило, что с Заказчиком был согласован рецепт №7 от 22.06.2022 на производство асфальтобетонной смеси А16НТ на БНД 70/100 для устройства нижнего слоя на объекте «Капитальный ремонт участка автомобильной дороги Ростов - Иваново - Нижний Новгород с устройством автоматического пункта весового и габаритного контроля транспортных средств в Ростовском муниципальном районе Ярославской области». В соответствии с п.9.1.23 государственного контракта № 21-24/1, Подрядчик обязуется выполнять в полном объеме входной, операционный и приемочный лабораторный контроль всех используемых при выполнении работ материалов и готовых конструкций. Контроль должен быть сплошным, непрерывным, измерительным, регистрационным. Без оценки качества выполняемых работ и применяемых материалов работы Подрядчику выполнять запрещено. Подрядчик должен иметь собственную и/или привлеченную лабораторию. Подрядчик по запросу Заказчика в течение 3 рабочих дней обязан предоставить Заказчику надлежащим образом заверенную копию договора с привлеченной лабораторией (в случае её привлечения). Для проведения входного, операционного и приемочного лабораторного контроля в рамках исполнения государственного контракта № 21-24/1, между ООО «ПРОГРЕСС ГРУПП» и лабораторией ООО «Профиль-плюс» «16» июня 2022 года был заключен договор №1606/1 на лабораторное сопровождение. В соответствии с п. 1.1. Договора №1606/1 на лабораторное сопровождение, на основании заявок заказчика ООО «Профиль-плюс» производит лабораторные испытания дорожно-строительных материалов на объектах ООО «ПРОГРЕСС ГРУПП». Кроме того, для проведения входного, операционного и приемочного лабораторного контроля в рамках исполнения государственного контракта № 21-24/1, ООО «ПРОГРЕСС ГРУПП» (ООО «НЦИ») Заказчику были представлены договора с АО «Ярдормост» (договор №11 ДН от 29.07.22 на лабораторное исследование проб асфальтобетона ЩМА-16, А16НТ, договор №08/22 от 24.06.22 г. на лабораторное исследование проб асфальтобетона А8Вн и Al 1НН). В соответствии с условиями государственного контракта № 21-24/1, результаты контроля должны фиксироваться в журналах лабораторных испытаний установленной формы, согласованной с Заказчиком. Все без исключения журналы должны быть пронумерованы, прошиты, скреплены печатью и предоставляться Подрядчиком для проверки по первому требованию Заказчика. Асфальтобетонная смесь также в полном объеме должна проходить сплошной входной, операционный и приемочный лабораторный контроль со стороны Подрядчика. В соответствии с п.9.1.23 государственного контракта № 21-24/1, Подрядчик должен обеспечить представителям Заказчика в течение всего периода выполнения работ по Контракту беспрепятственный доступ на базы складирования материалов, асфальтобетонный завод и в лабораторию для контроля соблюдения Подрядчиком условий Контракта. Согласно журналу лабораторных испытаний входного контроля ООО «ПРОГРЕСС ГРУПП» (ООО «НЦИ») асфальтобетонная смесь, отгруженная 02 июля и 04 июля 2022 года поставщиком ООО «Профиль-плюс» не проходила входной контроль ни одной из указанных выше лабораторий. 02 июля 2022 года заместителем начальника отдела строительства и ремонта автомобильных дорог ГКУ ЯО «Ярдорслужба» Д.В. Труфаном на участке капитального строительства автомобильной дороги Ростов-Иваново-Нижний Новгород с ПКЗ+05 до ПК5+05, левая сторона (в районе г. Ростова ЯО) был произведен отбор пробы асфальтобетонной смеси А16НТ из шнековой камеры асфальтоукладчика при устройстве нижнего слоя покрытия. 04 июля 2022 года проба была доставлена на испытание в отдел лабораторных исследований ГКУ ЯО «Ярдорслужба». 08 июля 2022 года отдел лабораторных исследований ГКУ ЯО «Ярдорслужба» выдал протокол испытаний асфальтобетонной смеси А16НТ. При отборе проб 02 июля 2022 года присутствовали заместитель начальника отдела строительства и ремонта автомобильных дорог ГКУ ЯО «Ярдорслужба», а также представитель Подрядчика (ООО «НЦИ»). Иные лица при отборе проб не присутствовали. Согласно слов подрядчика в акте отбора проб представителем Подрядчика в качестве Поставщика асфальтобетонной смеси было указано ООО «Профиль-плюс». 05 июля 2022 года заместителем начальника отдела лабораторных исследований ГКУ ЯО «Ярдорслужба» также отобраны вырубки из слоя асфальтобетонного основания и нижнего слоя асфальтобетонного покрытия. Информация о результатах испытания была отражена в протоколах испытаний №566, 567, 568, 569 от 08 июля 2022 года. Согласно Протоколов испытаний №567, 568, 569, при испытании вырубки из слоя основания и нижнего слоя асфальтобетонного покрытия, отобранной на объекте «Капитальный ремонт участка автомобильной дороги Ростов-Иваново-Нижиий Новгород с устройством автоматического пункта весового и габаритного контроля транспортных средств в Ростовском муниципальном районе Ярославской области», асфальтобетон отвечает требованиям ГОСТ Р 58406.2-2020. Согласно Протокола испытаний №566 отдела лабораторных исследований ГКУ ЯО «Ярдорслужба», при испытании асфальтобетонной смеси А16НТ, отобранной 02.07.2022г. из шнековой камеры асфальтоукладчика, при устройстве нижнего слоя покрытия было установлено, что асфальтобетонная смесь А16НТ не отвечает требованиям ГОСТ Р 58406.2-2020 по содержанию воздушных пустот, содержанию пустот в минеральном заполнителе (ПМЗ), содержанию пустот, наполненных битумных вяжущих (ПНБ). Указанный протокол лабораторных испытаний относится к конкретной лабораторной пробе, подвергнутой испытанию. Также ГКУ ЯО «Ярдорслужба» 08 июля 2022 года уведомило ООО «НЦИ» о том, что при испытании вырубок из асфальтобетонного основания было установлено, что толщина нижнего слоя основания составляет 9,5 см, что не соответствует общей толщине слоя 12 см, в результате чего требуется переложить уложенный асфальтобетон на участке капитального строительства автомобильной дороги Ростов-Иваново-Нижний Новгород с ПКЗ+05 до ПК5+05, левая сторона. Поскольку в рамках настоящего спора решается вопрос о поставке некачественной продукции в рамках договора №1406/1 поставки асфальтобетонной смеси, считаем необходимым руководствоваться нормами приемки продукции по качеству в соответствии с порядком, закрепленным в договоре. Считаем, что в споре двух хозяйствующих субъектов ООО «ПРОГРЕСС ГРУПП» и ООО «Профиль-Плюс» испытания, проведенные Заказчиком, не снимают с Покупателя (ООО «ПРОГРЕСС ГРУПП») обязанности по осуществлению приемочного контроля приобретаемой продукции по правилам, закрепленным условиями государственного контракта № 21-24/1 от «26» августа 2021 года, договором №1406/1 поставки асфальтобетонной смеси. Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 25.04.66 № П-7.

Ответчик в ходе судебного рассмотрения спора заявлял о фальсификации доказательств по делу, указал, что уведомление о проведении входного контроля продукции №25-Я от 20.06.2022, кассовый чек № 00024 от 20.06.2022 10:56, опись от 20.06.2022, документ "проверка чека" сфальсифицированы.

Истец против удовлетворения заявления о фальсификации доказательств возражал, указал, что 20 марта 2023 года истцом была направлена претензия о розыске почтового отправления за номером №10100044567109 в адрес АО «Почта России». Ответным письмом №39/6.7.4-36-5/3278531 от 27.03.2023г. АО «Почта России» сообщило, что в связи с периодическим сбоем в централизованной системе обработки и продвижении почтовых отправлений, часть трек номеров почтового идентификатора, присваиваемых почтовым отправлениям, не отображается на официальном сайте АО «Почта России» или отображается не корректно. Согласно письму №39/6.7.4-36-5/3278531 от 27.03.2023г. проведенной проверкой АО «Почта России» установлено, что трек-номер почтового идентификатора, указанный в квитанции является действительным, письмо истца было подано в отделение почтовое связи 101000 г. Москва, далее отправлено по месту назначения и вручено адресату – ответчику. Истец имеет оригинал почтовой квитанции с описью вложения, подтверждающие факт отправления письма в адрес ответчика. Вместе с тем, при проверке истцом на официальном сайте подлинности фискального документа – кассового чека отправке уведомления ценным письмом с описью вложения от 20.06.2022г. было установлено, что оплата по QR-коду была произведена 20.06.2022г. в размере 217,56 рублей, что подтверждает действительность фискального чека.

В целях проверки заявления о фальсификации 17.04.2023г. судом в Управлении Федеральной почтовой связи Ярославской области запрошены сведения о порядке вручения ценного письма, направленного 20.06.2022 года общества с ограниченной ответственностью "Прогресс групп" в адрес истца (общества с ограниченной ответственностью "Профиль-Плюс") Ярославская область, Ярославский район, с.п. Ивняковское, база Нечерноземья Промзона, д.2, помещ. 2, штрих-код: 10100044567109, а именно: указать адрес, по которому осуществлялась доставка, указать, принималось ли для отправки и регистрировалось ли указанное письмо, в случае положительного ответа представить копии подтверждающих документов, представить извещение формы 122.

На запрос суда из Управления Федеральной почтовой связи Ярославской области поступила информация, согласно которой указанное почтовое отправление в Информационных системах АО «Почта России» не значится. Согласно представленной информации отделения почтовой связи (далее ОПС) Москва 101000 оттиск календарного почтового штемпеля, нанесенный на опись вложения, не принадлежит ОПС. Все оттиски календарных почтовых штемпелей имеют литеры (здесь литер отсутствует). Указанный в квитанции сотрудник не числился в штате ОПС Москва 101000. Прием почтового отправления №10100044567109 в ОПС Москва 101000 не осуществлялся.

Управлением Федеральной налоговой службы по Ярославской области 24.05.2023г. сообщено, что контрольно-кассовой техникой, зарегистрированной в налоговых органах АО «Поста России» по указанному в чеке адресу кассовый чек с реквизитами, обозначенными на прилагаемой к запросу копии чека, не формировался.

Рассмотрев ходатайство ответчика, учитывая информацию, полученную судом от уполномоченных организаций, совокупность фактов, изложенных в представленных ответах, суд полагает, что документы, представленные истцом в подтверждение факта направления уведомления являются сфальсифицированными, определением от 22.06.2023г. заявление о фальсификации доказательств удовлетворено в части документов, подтверждающих отправку уведомления. Документы (квитанция, опись, чек) подлежат исключению из числа доказательств по делу.

В части копии уведомления оснований для удовлетворения заявления не имеется, так как доказательств несоответствия времени изготовления документа дате, в нем указанном, ответчиком не представлено. Заявление в данной части является недоказанным.

В судебном заседании в порядке ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 24.10.2023 г. до 16 час. 30 мин.

Информация о перерыве размещена на официальном сайте суда.

После перерыва судебное заседание продолжено с участием представителей ответчика.

Третье лицо направило дополнение к позиции на иск, указав, что согласно проектной документации по государственному контракту № 21-24/1 от 26.08.2021г. (л. 29, стр. 36 разд. 3. Технологические и конструктивные решения линейного объекта. Искусственные сооружения. Подраздел 1. Автомобильная дорога. 20-32/1-ТКР1 Том 3.1, 2020, 1,11 этапы): Слои конструкции дорожной одежды для участка возведения новой дорожной одежды с ПКЗ+05-ПК5+15 состоят из: Конструктивный слой № 1: 6,0 см включает в себя Верхний слой покрытия из щебёночно-мастичного асфальтобетона ЩМА-16 по ГОСТ Р 58406.1 - 2020 на ПБВ 60 по ГОСТ Р 52056-2003 - 0,06м, Конструктивный слой № 2: 7,0 см включает в себя Нижний слой покрытия из асфальтобетона А16Нт по ГОСТ Р 58406.2-2020 на ПБВ 6 ГОСТ Р 52056-2003 - 0,07м, Плоская георешётка производства ООО «Рекстром-К» СБНП 50(25), Конструктивный слой № 3: 12,0 см включает в себя Основание из асфальтобетона А22 От по ГОСТ 58406.2-2020 на БНД 70/100 по ГОСТ 33133-2014 - 0,12м, конструктивные слои №№4-6. В дальнейшем в проектной документации в Конструктивный слой № 3 были внесены изменения, и «01» июня 2022 года с Подрядчиком было заключено дополнительное соглашение о замене асфальтобетонной смеси марки А220т в конструктивном слое № 3 на смесь А16 НТ. «02» июня 2022 года с Подрядчиком было заключено дополнительное соглашение, согласно которого слой основания (конструктивный слой №3) разделили на нижний толщиной 6,0 см и верхний толщиной 6,0 см. В Протоколе испытаний № 566 ГКУ ЯО «Ярдорслужба» выявлено, что при испытании асфальтобетонной смеси А1бНт, отобранной 02.07.2022г. из шнековой камеры асфальтоукладчика, при устройстве нижнего слоя покрытия (конструктивного слоя №2) было установлено, что асфальтобетонная смесь А16НТ не отвечает требованиям ГОСТ Р 58406.2-2020. Отбора проб асфальтобетонной смеси из слоя основания (конструктивного слоя №3) не производилось. «05» июля 2022 года ГКУ ЯО «Ярдорслужба» произвела испытания вырубок из асфальтобетонного покрытия. Вырубки были взяты из слоя основания (конструктивный слой №3) и нижнего слоя асфальтобетонного покрытия (конструктивный слой №2). Согласно протокола испытаний № 567, толщина слоя основания (конструктивного слоя № 3) составляет 9,5 см, что не соответствовало общей толщине слоя 12 см., предусмотренного проектной документации по государственному контракту № 21-24/1 от 26.08.2021г. Асфальтобетон в обоих конструктивных слоях отвечал требованиям ГОСТ 58406.2-2020. Согласно п.3.86 СП78.13330 «Автомобильные дороги», ГОСТ 32756-2014 «Дороги автомобильные общего пользования. Требования к проведению промежуточной приемки скрытых работ» и государственного контракта № 21-24/1 от «26» августа 2021 года промежуточная приемка выполненных дорожно-строительных работ производится с целью определения их соответствия утвержденной в установленном порядке проектной документации и требованиям соответствующих нормативно-технических документов и технического регламента Таможенного союза "Безопасность автомобильных дорог". Скрытыми работами признаются работы, которые в дальнейшем будут полностью или частично скрыты другими частями сооружений или дополнительными и конструктивными слоями земляного полона и дорожной одежды. Таким образом, конструктивный слой №3 (слой основания) является скрытой работой по отношению к конструктивному слою №2 (нижнему слою). По требованию государственного заказчика проводятся предварительные испытания результата работ. В случае проведения таких испытаний, приемка результатов работ может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний. Однако, Подрядчик «на свой риск» уложил оба конструктивных слоя в один день - 02 июля 2022 года.

Выслушав представителей ответчика, исследовав материалы дела, суд установил следующее.

14.06.2022 г. между обществом с ограниченной ответственностью "Профиль-Плюс" /Поставщик/ и обществом с ограниченной ответственностью "Прогресс групп" /Покупатель/ заключен договор поставки № 1406/1, согласно п.п. 1.1, 2.10, 5.1, 5.4 которого Поставщик обязуется поставлять, а Покупатель принимать и оплачивать асфальтобетонные смеси (далее - продукция), как об этом более подробно указано далее в настоящем договоре и в приложениях к нему (спецификациях, дополнительных соглашениях и т.п.). Поставка продукции осуществляется отдельными партиями. Наименование, ассортимент, количество и срок поставки каждой отдельной партии продукции согласовываются Сторонами на основании заявок Покупателя (далее -заявка). Если Сторонами не согласовано иное, партией считается продукция, отгрузка которой оформляется одним документом - товарной накладной ТОРГ-12. Порядок приёмки Продукции осуществляется в соответствие с Инструкциями Государственного арбитража № П-6 от 15.06.1965г. «О порядке приёмки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству» и № П-7 от 25.04.1966г. «О порядке приёмки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству». В случае обнаружения недостатков продукции вызов представителя Поставщика обязателен. Претензии, предъявленные Покупателем, не являются основанием для отказа от оплаты Товара. Качество поставляемых асфальтобетонных смесей должны соответствовать необходимым техническим условиям, требованиям нормативно-технической документации, указанной в Спецификации, применительно к каждому виду асфальтобетонных смесей. Факт поставки продукции ненадлежащего качества устанавливается специализированной лабораторией по выбору Покупателя в присутствии Сторон. Во время взятия проб от Поставщика должен присутствовать его представитель отдела технического контроля (лаборатории). По результатам взятия проб оформляется акт, который должен быть подписан сторонами по договору и представителем специализированной лаборатории. На основании взятых проб лаборатория должна сделать заключение (акт) о качестве продукции. Покупатель имеет право проводить контрольную проверку соответствия асфальтобетонных смесей требованиям стандарта, соблюдая методы отбора проб, приготовления образцов и испытаний, указанные в ГОСТ 12801-98 «Материалы на основе органических вяжущих для дорожного и аэродромного строительства. Методы испытаний», ПНСТ 183-2019, ПНСТ 184-2019. Услуги независимой лаборатории оплачивает Покупатель.

Во исполнение условий договора истец произвел предварительную оплату асфальтобетонной смеси А16НТ (ГОСТ Р 58406.2-2020) в размере 4 368 000 руб.

Ответчиком осуществлена поставка продукции на общую сумму 4 146 854 руб. 40 коп.

02.07.2022г. ГКУ «Ярдорслужба» и ООО «НЦИ» произведен отбор проб асфальтобетонной смеси, место отбора проб - шнековая камера асфальтоукладчика, при отборе присутствовали представители ООО «Прогресс Групп».

Согласно Протоколу испытаний № 566 асфальтобетонная смесь А16Нт не отвечает требованиям ГОСТ Р 58406.2-2020 по содержанию воздушных пустот, содержанию пустот в минеральном заполнителе, содержанию пустот, наполненных битумным вяжущим.

Письмом №038-Я от 12.07.2022 г. истец уведомил ответчика о результатах проведенных испытаний Государственной лаборатории с приложением протокола испытаний №566 от 08.07.2022г.

Указывая, что асфальтобетонная смесь марки А16Нт, поставленная ответчиком, не соответствовала утвержденному на неё Рецепту №7, от 22 июня 2022 г., Государственный Заказчик ГКУ ЯО «Ярдорслужба» потребовало перекладку уложенного асфальтобетона на участке капитального ремонта автомобильной дороги Ростов -Иваново - Нижний Новгород с ПК3+05 до ПК5+05м, левая сторона, истец направил в адрес ответчика претензию № 106 от 15.11.2022 г., в которой просил оплатить денежную сумму в размере 4 368 000 руб., убытки в размере 106 625 руб.

Отсутствие возврата стоимости некачественного товара, в так же уплаты суммы убытков послужило основанием для обращения в суд с настоящим исковым заявлением.

Изучив материалы дела, суд считает исковые требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Исходя из положений статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В соответствии со статьями 506, 516 Гражданского кодекса Российской Федерации продавец передал товар и исполнил свои обязательства перед покупателем.

Факт принятия товара подтверждается представленными в материалы дела документами (товарными накладными).

В соответствии со статьей 469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи.

Согласно части 2 статьи 475 ГК РФ в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы.

В силу статьи 476 ГК РФ продавец отвечает за недостатки товара, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до его передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента. В отношении товара, на который продавцом предоставлена гарантия качества, продавец отвечает за недостатки товара, если не докажет, что недостатки товара возникли после его передачи покупателю вследствие нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы.

В соответствии со ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере (часть 1).

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы (часть 2).

Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (п. 1 ст. 393 ГК РФ). Если иное не предусмотрено законом или договором, убытки подлежат возмещению в полном размере: в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом (ст. 15, п. 2 ст. 393 ГК РФ).

Из материалов дела следует, что в адрес истца ответчиком осуществлена поставка асфальтобетонной смеси марки А16Нт, что подтверждается представленными в материалы дела товарными накладными, не оспаривается ответчиком.

Истец указывает, что поставленная смесь не соответствовала предъявляемым требованиям, в связи чем просит взыскать с ответчика уплаченные за товар денежные средства и сумму причиненных убытков.

Требования к качеству товара согласованы сторонами в Разделе 5 Договора.

Согласно п.п. 5.1, 5.4, 5.8, 5.9 Договора качество поставляемых асфальтобетонных смесей должны соответствовать необходимым техническим условиям, требованиям нормативно-технической документации, указанной в Спецификации, применительно к каждому виду асфальтобетонных смесей. Факт поставки продукции ненадлежащего качества устанавливается специализированной лабораторией по выбору Покупателя в присутствии Сторон. Во время взятия проб от Поставщика должен присутствовать его представитель отдела технического контроля (лаборатории). По результатам взятия проб оформляется акт, который должен быть подписан сторонами по договору и представителем специализированной лаборатории. На основании взятых проб лаборатория должна сделать заключение (акт) о качестве продукции. Покупатель имеет право проводить контрольную проверку соответствия асфальтобетонных смесей требованиям стандарта, соблюдая методы отбора проб, приготовления образцов и испытаний, указанные в ГОСТ 12801-98 «Материалы на основе органических вяжущих для дорожного и аэродромного строительства. Методы испытаний», ПНСТ 183-2019, ПНСТ 184-2019. Услуги независимой лаборатории оплачивает Покупатель. Поставщик имеет право до укладки асфальтобетонных смесей Покупателем на объекте, в любое время брать образцы асфальтобетонных смесей, как самостоятельно, так и с привлечением независимой лаборатории, для контроля применения асфальтобетонных смесей при укладке асфальтобетонного покрытия, соблюдения ГОСТов, СНиПов, норм транспортировки и хранения, проверки качества продукции. В случае проведения контроля качества асфальтобетонного покрытия в течение гарантийного срока выполнения работ, на участках дорожного покрытия, где использовалась продукция Продавца, Покупатель обязан пригласить представителя Продавца не позднее, чем за один день до проведения контрольных мероприятий.

Порядок приемки товара согласован сторонами в п. 2.10 Договора, в котором указано на необходимость соблюдения при приемке товара Инструкции № П-7 от 25.04.1966г. «О порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству».

Из материалов дела следует, что на отбор проб ответчик не приглашался и представитель ответчика не присутствовал.

Уведомление о проведении входного контроля продукции не принимается судом в качестве доказательства извещения ответчика о проводимых отборах проб, так как надлежащих доказательств его направления ответчику не представлено. Документы, представленные истцом в подтверждение факта отправки уведомления, признаны судом сфальсифицированными. Иных доказательств извещения ответчика в материалах дела не имеется.

Взятие проб без извещения и участия представителя поставщика ставит под сомнение как процедуру отбора проб, так и результаты полученных анализов проб.

Условия договора истцом не соблюдены, что лишает истца права при наличии возражений ответчика ссылаться на документы, составленные при отсутствии стороны обязательства.

Учитывая изложенное, суд считает, что факт поставки некачественного товара ответчиком истцом не доказан.

Недоказанность факта поставки некачественного товара свидетельствует об отсутствии оснований для удовлетворения требования истца о взыскании уплаченных за товар денежных средств.

Также суд не усматривает оснований для удовлетворения требований о взыскании убытков, так как истцом не доказан ни факт противоправности поведения ответчика, ни причинной связи между действиями ответчика и понесенными истцом расходами.

Требования суд признает недоказанным, в удовлетворении иска отказывает.

В порядке ст. 110 АПК РФ расходы истца по оплате госпошлины относятся на истца. В излишне уплаченной части пошлина подлежит возврату истцу из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении иска отказать.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Прогресс групп" из федерального бюджета 2 396 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от 26.12.2022г. № 642.

Исполнение судебного акта в части возврата государственной пошлины производится по ходатайству плательщика государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления его в полном объеме). Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ярославской области на бумажном носителе или в электронном виде, в том числе в форме электронного документа,  через систему «Мой арбитр» (http://my.arbitr.ru).

Судья

И.Ю. Бессонова