Решение от 15 июля 2020 г. по делу № А50-36772/2018

Арбитражный суд Пермского края

Екатерининская, дом 177, Пермь, 614068, www.perm.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

город Пермь

15.07.2020 года Дело № А50-36772/18

Резолютивная часть решения объявлена 15.07.2020 года.

Полный текст решения изготовлен 15.07.2020 года.

Арбитражный суд Пермского края в составе судьи Неклюдовой А.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Головизниной А.В. рассмотрел в открытом судебном заседании дело

по иску открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала», место нахождения: 620026, <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>)

к публичному акционерному обществу «Пермская энергосбытовая компания», место нахождения: 614007, <...> (ОГРН <***>, ИНН <***>)

третье лицо: ЗАО «ИКС 5 Недвижимость»

о взыскании 3 894 019 руб. 25 коп.

и по встречному исковому заявлению публичного акционерного общества «Пермская энергосбытовая компания», место нахождения: 614007, <...> (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к ответчику: открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала», место нахождения: 620026, <...> (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о взыскании 30 878 883 руб. 28 коп.

от истца: ФИО1 – представитель по доверенности №ПЭ-013-2020 от 29.12.2019, паспорт;

от ответчика: ФИО2 – представитель по доверенности №141-26 от 01.01.2020, паспорт;

от третьего лица: ЗАО «ИКС 5 Недвижимость» - ФИО3 представитель по доверенности № 28894954 от 04.02.2020, паспорт;

установил:

Истец, ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала», обратился в арбитражный суд с иском к ответчику, ПАО «Пермская энергосбытовая компания», о взыскании 8 551 700 руб. 07 коп., из них 6 733 316 руб. 23 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за август 2017 года, 1 818 383 руб. 84 коп. пени (с учетом уточнения).

Определением от 23.01.2019 к производству суда для совместного рассмотрения с первоначально заявленным исковым заявлением в рамках дела № А50-36772/2018 принято встречное исковое заявление ПАО «Пермская энергосбытовая компания» к ОАО «МРСК Урала» о взыскании 25 407 249 руб. 03 коп. задолженности за электроэнергию, поставленную в целях компенсации потерь в электрических сетях за сентябрь 2018 года, 7 434 626 руб. 67 коп. законной неустойки с дальнейшим начислением по день фактической оплаты долга (с учетом уточнения).

Определением от 28.05.2020 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных исковых требований относительно предмета спора, привлечены ООО «Агат», ИП ФИО4, ИП ФИО5, ООО «Сетьинвест», ЗАО «ИКС 5 Недвижимость», ИП ФИО6, ООО «Сеть Энерготранс».

В судебном заседании 08.07.2020 истец по первоначальному иску заявил ходатайство об исключении из состава третьих лиц ООО «Агат», ИП ФИО4, ИП ФИО5, ООО «Сетьинвест», ИП ФИО6, ООО «Сеть Энерготранс», поскольку разногласия по указанным потребителям сторонами урегулированы.

Ответчик не возражал против ходатайства.

Судом ходатайство удовлетворено, ООО «Агат», ИП ФИО4, ИП ФИО5, ООО «Сетьинвест», ИП ФИО6, ООО «Сеть Энерготранс», исключены из состава третьих лиц.

Истец по первоначальному иску заявил ходатайство об уточнении размера исковых требований, просил взыскать 2 971 759 руб. 57 коп. задолженности за услуги по передаче электрической энергии за сентябрь 2018 года (в объеме 2 072 453 кВтч), 922 259 руб. 68 коп. пени.

Данное ходатайство судом удовлетворено на основании ст. 49 АПК РФ.

Ответчик по встречному иску уточнил размер исковых требований до 23 249 545 руб. 70 коп. задолженности за электрическую энергию поставленную в целях компенсации потерь в электрических сетях в сентябре 2018 года, 7 629 337 руб. 58 коп. пени с начислением по день фактической оплаты долга.

Данное ходатайство судом удовлетворено на основании ст. 49 АПК РФ.

Истец по первоначальному иску на требованиях настаивал, поддержал дополнительные пояснения.

Ответчик по первоначальному иску заявил о признании иска в части 1 744 603 руб. 01 коп. (в объеме 1 600 855 кВтч), а также пени 922 259 руб. 68 коп. в размере в порядке ст. 49 АПК РФ. В остальной части против иска возражал. Указал, что общая оплата после подачи иска составила 12 120 540 руб. 27 коп.

Третье лицо, ЗАО «ИКС5 Недвижимость», поддержало письменные пояснения, с актами проверки и неучетного потребления не согласно, т.к. проверка проведена и акты составлены без участия представителя третьего лица, которое не было извещено о проверке и на составление акта не вызывалось, с обстоятельствами, изложенными актах не согласно, факт нарушения пломбы не признает, ссылается на то, что прибор учета находится в общедоступном месте, и пломба могла быть нарушена третьими лица и самим истцом.

Истец по встречному иску на требованиях настаивал, против снижения пени возражал.

Ответчик по встречному иску против иска возражал в части, просил снизить размер неустойки в связи с ее несоразмерностью до двухкратной ставки рефинансирования ЦБ РФ в порядке ст. 333 ГК РФ.

Изучив материалы дела, заслушав доводы сторон и третьего лица, судом установлено следующее.

В силу статей 778, 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Из статьи 3, пунктов 2 и 3 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) следует, что услуги по передаче электроэнергии - это комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов. По общему правилу оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется в отношении точек поставки на основании публичного договора возмездного оказания услуг, заключаемого потребителями самостоятельно или в их интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками (энергосбытовыми организациями).

Порядок заключения и исполнения договоров оказания услуг по передаче электрической энергии между смежными сетевыми организациями устанавливается в Правилах № 861.

По договору на оказание услуг по передаче электроэнергии сетевая организация обязана обеспечить передачу электроэнергии в точке присоединения энергопринимающих устройств потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор) к электрической сети, а потребитель - оплачивать эти услуги в размере и сроки, установленные договором (пункты 14, 15 Правил № 861, пункт 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По договору между смежными сетевыми организациями одна сторона обязуется предоставлять другой услуги по передаче электроэнергии с использованием принадлежащих ей на законном основании объектов электросетевого хозяйства, а другая сторона - оплачивать эти услуги и (или) осуществлять встречное предоставление услуг по передаче электроэнергии (пункты 3, 34 Правил N 861).

В соответствии с пунктом 42 Правил № 861 расчеты по заключаемому территориальными сетевыми организациями в соответствии с разделом III Правил № 861 договору осуществляются по индивидуальному тарифу на услуги по передаче электроэнергии.

Тарифы на услуги по передаче электрической энергии устанавливаются регулирующим органом в соответствии с Основами ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 N 1178.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке электрической энергии, регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861).

Согласно абзацу 3 пункта 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», сетевая организация или иной владелец электросетевого хозяйства обязаны в установленном порядке по требованию гарантирующего поставщика (энергосбытовой, сетевой организации) оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В пункте 128 Основных положений № 442 указано, что фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил № 861 размер фактических потерь электрической энергии, возникающих в электрических сетях, определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Таким образом, в силу прямого указания закона и в соответствии с условиями заключенного между сторонами договора № 143-134/08 от 25.01.2008 года на ответчика возложена обязанность оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии в порядке и размере, установленном действующим законодательством.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается (статья 310 ГК РФ). В силу статьи 408 ГК РФ надлежащее исполнение прекращает обязательство.

Как следует из материалов дела, между ОАО «Пермская энергосбытовая компания» (заказчик), и ОАО «Пермэнерго» (исполнитель), правопреемником которого является ОАО «МРСК Урала», заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 25.01.2008 № 143-134/08, в соответствии с условиями которого исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, заключивших с исполнителем договоры об организации услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором (2.1. договора).

Пунктом 3.3.15 договора № 143-134/08 от 25.01.2008 года Исполнитель обязался оплачивать стоимость электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях, в соответствии с условиями договора.

Согласно пункту 5.1 договора № 143-134/08 от 25.01.2008 года, расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарных месяц.

Стоимость электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, определяется в соответствии с Приложением № 9 к настоящему договору (пункт 5.2 договора № 143-134/08 от 25.01.2008 года).

Согласно пункту 5.1 Приложения № 9 к договору № 143-134/08 от 25.01.2008 года, количество электрической энергии, принятое в сеть, определяется на основании данных приборов учета (соглашений об информационном обмене) и включает в себя:

- количество электрической энергии, принятое в сеть с ОРЭЭ в пределах или на границах балансовой принадлежности исполнителя;

- количество электрической энергии, принятое в сеть исполнителя от производителей электроэнергии;

- количество электрической энергии, принятой в сеть исполнителя из сети смежной сетевой организации.

Количество электрической энергии, отпущенной из сети исполнителя, определяется на основании данных приборов учета (соглашений об информационном обмене) и включает в себя:

- количество электрической энергии, отпущенное в сеть смежной сетевой организации на границе балансовой принадлежности Исполнителя и смежной сетевой организации;

- количество электрической энергии, потребленной электростанциями генерирующих компаний, работающих в режиме потребления электрической энергии;

- количество электроэнергии, потребленной потребителями, присоединенными к сетям исполнителя, в том числе количество электрической энергии, рассчитанное по актам о безучетном потреблении.

В соответствии с пунктом 5.3 договора в редакции дополнительного соглашения от 05.02.2013 года исполнитель оплачивает стоимость электрической энергии, поставленной ему Заказчиком в целях компенсации потерь в принадлежащих Исполнителю электрических сетях, в следующие сроки:

- до 27-го числа расчетного периода (текущего оплачиваемого месяца) в размере 70% стоимости планового объема электрической энергии, приобретаемого Исполнителем в целях компенсации потерь, определенного сторонами в соответствующий расчетный период в Приложении № 5 «Плановый объем электрической энергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, включая нормативный объем потер в сетях Исполнителя» к настоящему договору;

- окончательный расчет производится на основании Акта об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный период, подписанного сторонами, но не ранее 18-го числа месяца, следующего за расчетным периодом.

ОАО «МРСК Урала» в сентябре 2018 года оказало ПАО «Пермэнергосбыт» в рамках договора № 143-134/08 от 25.01.2008, услуги по передаче электрической энергии, что подтверждается ведомостями объемов передачи электроэнергии, актами оказанных услуг, сведениями о расходе электроэнергии конечных потребителей.

При расчете стоимости оказанных услуг истцом применены тарифы, утвержденные постановлением РСТ Пермского края от 27.12.2017 № 67-э.

По уточненному расчету истца, стоимость оказанных услуг по передаче электроэнергии 2 971 759 руб. 57 коп. за сентябрь 2018 года (в объеме 2 072 453 кВтч).

Ссылаясь на то, что ответчиком не в полном объеме оплачена стоимость оказанных истцом услуг по передаче электрической энергии потребителям, истец обратился в суд с рассматриваемым иском.

В свою очередь, ПАО «Пермэнергосбыт» обратилось со встречным требованием к ОАО «МРСК Урала» об оплате электроэнергии в целях компенсации потерь в электрических сетях в сентябре 2018 года, согласно уточненному расчету, на сумму 23 249 545 руб. 70 коп.

Расчет объема фактических потерь в электрических сетях ОАО «МРСК Урала» произведен ПАО «Пермэнергосбыт» согласно п. 50 Правил № 861, п. 5.1. Приложения № 9 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии № 143-134/08 от 25.01.2008, как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть ОАО «МРСК Урала» из смежных сетей или от производителей электроэнергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети ОАО «МРСК Урала», в смежные сетевые организации.

В подтверждение объема электрической энергии, поставленного ОАО «МРСК Урала» в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях в сентябре 2018 года, ПАО «Пермэнергосбыт» предоставлены акты сверки объема переданной электрической энергии, подписанные сторонами, ведомости количества электрической энергии, отпущенного в сеть смежных сетевых организаций; ведомости расхода энергии по точкам учета в разрезе производственных подразделений ПАО «Пермэнергосбыт» и ОАО «МРСК Урала» в отношении потребителей – юридических лиц, а также населения, с указанием в них наименования (ФИО) потребителя, наименования точки поставки и ее местонахождения, метода учета, № счетчика, коэффициента трансформации, начальных и конечных показаний прибора учета, объема электрической энергии за расчетный период, а также ведомости приема-передачи электрической энергии, составленные между ОАО «МРСК Урала» и смежными по отношению к нему сетевыми организациями по объему отпуска в сеть, акты снятия показаний приборов учета, обходные (маршрутные листы), акты замены приборов учета и иные документы, фиксирующие показания приборов учета электрической энергии за сентябрь 2018 года.

Разногласия между сторонами возникли в части наличия (отсутствия) оснований для учета в полезном отпуске объема безучетного потребления 471 598 кВтч, рассчитанного ОАО «МРСК Урала» по акту о неучтенном потреблении, составленному в отношении ЗАО «ИКС5 Недвижимость».

Согласно акту проверки средств учета № 973 от 14.09.2018, составленному в отношении объекта ЗАО «ИКС 5 Недвижимость», расположенного по адресу: <...>, при визуальном осмотре прибора учета Меркурий 230 № 20353608 было установлено, что роторная пломба на клеммной крышке не соответствует данным акта предыдущей проверки от 24.10.16г. номер акта 08-18/1491 пломба 07933965 (установлена пломба 14723560 без корпоративного логотипа МРСК Урала - Пермэнерго»).

Согласно акту проверки средств учета № 974 от 14.09.2018, составленному в отношении объекта ЗАО «ИКС 5 Недвижимость», расположенного по адресу: <...>, при визуальном осмотре прибора учета Меркурий 230 № 20353616 было установлено, что роторная пломба на клеммной крышке не соответствует данным акта предыдущей проверки от 24.10.16г. номер акта 08-18/1491 пломба 07933969 (установлена пломба 14723359 без корпоративного логотипа МРСК Урала - Пермэнерго»).

Акты проверки составлены в присутствии представителя ФИО7 и им подписаны.

По указанному факту ОАО «МРСК Урала» был составлен акт № 199 от 26.09.2018 о безучетном потреблении, согласно которому сетевая организация произвела расчёт объема безучетного потребления исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств в объеме 72,05 кВт за период с 24.10.2017 по 14.09.2018 в общем объеме 561 990 кВтч, с учетом фактически начисленного полезного отпуска в объеме 90 392 кВтч спорный объем составил 471 598 кВтч.

Истец полагает, что прибор учета Меркурий 230 за № 20353616 находится в зоне ответственности ЗАО «ИКС5 Недвижимость», о проведении проверки потребитель был извещен, уведомление получено представителем потребителя - заместителем директора ФИО8 проверка проведена в присутствии представителя директора магазина ФИО7, в ходе которой установлено, что роторные пломбы на клеммной крышке не соответствуют данным акта предыдущей проверки от 24.01.2016 № 08-18/1491.

ПАО «Пермэнергосбыт» полагает, что факт безучетного потребления электроэнергии ЗАО «ИКС5 Недвижимость» не доказан, акт о неучтенном потреблении составлен с нарушением требований Основных положений № 442.

Третье лицо поддержало позицию ответчика по первоначальному иску. Указав, что с актами проверки и неучетного потребления не согласно, т.к. проверка проведена и акты составлены без участия представителя третьего лица, которое не было извещено о проверке и на составление акта не вызывалось, с обстоятельствами, изложенными акте не согласно, факт нарушения пломбы не признает, ссылается на то, что прибор учета находится в общедоступном месте, и пломба могла быть нарушена третьими лица и самим истцом. Указало, что ФИО8 и ФИО7 работниками третьего лица не являются. Вероятно, указанные лица являются работниками арендатора ООО «Агроторг», которое не может представлять интересы ЗАО «ИКС5 Недвижимость».

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований названного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно п. 176 Основных положений № 442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал в проведении проверки, копии актов проверки расчетных приборов учета в течение 3 рабочих дней после их составления.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В акте проверки приборов учета должны быть указаны:

дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки;

лица, принявшие участие в проверке;

лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие;

характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора);

характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки);

результат проверки;

характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка;

лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

В соответствии с п. 177 Основных положений № 442 в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

В силу п. 192, 193 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно п. 193 Основных положений № 442 (в редакции Постановления Правительства РФ от 24.05.2017 N 624), в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (п. 193 Основных положений в редакции, действовавшей до 29.09.17г.)

Согласно пункту 193 Основных положений № 442 (в редакции, вступившей в силу с 29.09.2017), акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Между тем, согласно актам проверки, приборы учета установлены в ЩУ-0,4 кВ на наружной стороне (на фасаде) ТП-30260, находящейся в собственности ОАО «МРСК Урала».

В соответствии с пунктом 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При оценке фактов, свидетельствующих о нарушении работы прибора учета электрической энергии, в каждом конкретном случае необходимо выяснять, являются ли указанные нарушения следствием действий абонента, направленных на искажение данных о фактическом потреблении ресурса, либо указанные нарушения произошли по независящим от абонента причинам, о которых абонент не знал и не мог знать.

В силу пункта 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации о неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В пункте 145 Основных положений N 442 предусмотрено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Таким образом, по общему правилу обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета лежит на его собственнике, однако из указанного правила абзацем 5 пункта 145 Основных положений N 442 установлены исключения.

В соответствии с абзацем 5 пункта 145 Основных положений N 442 в случае если собственник прибора учета, в том числе входящего в состав измерительного комплекса или системы учета, не является собственником энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета был установлен и допущен к эксплуатации, то, если иное не установлено соглашением между указанными собственниками: собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета установлен, несет обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению и предоставлению его показаний в соответствии с настоящим документом, по своевременному информированию собственника прибора учета о его выходе из строя (его утрате или неисправности), а также по возобновлению учета электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) путем установки нового прибора учета в случае выхода из строя ранее установленного прибора учета; собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, а если такой прибор учета входит в состав измерительного комплекса или системы учета - также по поверке измерительных трансформаторов.

Пунктом 2.1.9 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 "Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей" (далее - Правила N 6), предусмотрено, что на дверях трансформаторных пунктов и камер с наружной и внутренней стороны должны быть указаны подстанционные - номера трансформаторов, а также с наружной стороны должны быть предупреждающие знаки. Двери должны быть постоянно закрыты на замок.

Согласно пункту 2.11.15 Правил N 6, ответственность за сохранность внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены.

В силу пункта 2.11.17 названных Правил ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям несет персонал энергообъекта. Доступ в здания трансформаторных подстанций ограничен и может осуществляться только на основании специальных разрешений (допусков), которые выдаются в соответствии с Правилами по охране труда при эксплуатации электроустановок, утвержденных Приказом Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации от 24.07.2013 N 328н.

Учитывая, что приборы учета находятся в щите учета на фасаде ТП-30260, принадлежащей сетевой организации, доступ к прибору учета имелся у представителей сетевой организации, потребителя, и неограниченного круга лиц.

Кроме того, сетевая организация не доказала факт надлежащего уведомления потребителя, который утверждает, что ФИО8 и ФИО7 работниками третьего лица не являются, предполагает, что указанные лица являются работниками арендатора ООО «Агроторг», которое не вправе представлять интересы ЗАО «ИКС5 Недвижимость».

Обратного не доказано и материалами дела не подтверждено (ст. 65 АПК РФ).

В силу вышеизложенного, факт безучетного потребления не доказан, акты составлены без участия и извещения потребителя, т.е. с существенными нарушениями требований Основных положений № 442.

На основании вышеизложенного, суд признает доказанным объем полезного отпуска в объеме 1 600 855 кВтч на 1 744 603 руб. 01 коп.

Пунктом 1 статьи 329 ГК РФ предусмотрено, что исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе, неустойкой.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии со статьей 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Поскольку гарантирующий поставщик не оплатил своевременно стоимость услуг по передаче электроэнергии, сетевая компания начислила неустойку в соответствии с правилами абз. 5. п.2 ст. 26 ФЗ «Об электроэнергетике» № 35-ФЗ от 26.03.2003 в сумме 922 259 руб. 68 коп.

В соответствии с абз.5. п.2 ст. 26 ФЗ «Об электроэнергетике» № 35-ФЗ от 26.03.2003 потребители услуг по передаче электрической энергии, определяемые правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие оказанные им услуги по передаче электрической энергии, обязаны уплатить сетевой организации пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Ответчик по первоначальному иску заявил о признании иска в части 1 744 603 руб. 01 коп., а также пени 922 259 руб. 68 коп. в размере в порядке ст. 49 АПК РФ.

Согласно части 3 статьи 49 АПК РФ, ответчик вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции признать иск полностью или частично.

Частью 5 статьи 49 АПК РФ установлено, что арбитражный суд не принимает признание ответчиком иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

Признание иска ответчиком не противоречит закону, не нарушает прав других лиц, в связи с чем подлежит принятию в порядке ст. 49 АПК РФ.

При таких обстоятельствах первоначальный иск подлежит удовлетворению частично в сумме 1 744 603 руб. 01 коп. задолженности за услуги по передаче электрической энергии за сентябрь 2018 года, 922 259 руб. 68 коп. пени.

Также истец по встречному иску начислил 7 629 337 руб. 58 коп. пени по абз. 8 п. 2 ст.37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «об электроэнергетике», просит начислять на сумму долга пени начиная с 08.07.2020 по день фактической оплаты долга.

Расчет ПАО «Пермэнергосбыт» судом проверен и признан правильным. Арифметическая составляющая расчета неустойки ответчиком не оспаривается.

Ходатайство ОАО «МРСК Урала» о снижении размера неустойки судом рассмотрено, в его удовлетворении отказано, исходя из следующего.

В силу пункта 1 статьи 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

Согласно пункту 69 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 7 от 24.03.2016 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке (пункт 1 статьи 333 ГК РФ).

Правила о снижении размера неустойки на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации применяются также в случаях, когда неустойка определена законом (пункт 78 Постановления Пленума ВС РФ № 7 от 24.03.2016 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»).

Согласно пункту 71 этого же постановления, если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6, пункт 1 статьи 333 ГК РФ).

В соответствии с пунктами 73, 74, 75 Постановления Верховного Суда Российской Федерации № 7 от 24.03.2016 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 56 ГК РФ, часть 1 статьи 65 АПК РФ). Доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения, наличия задолженности перед другими кредиторами, наложения ареста на денежные средства или иное имущество ответчика, отсутствия бюджетного финансирования, неисполнения обязательств контрагентами, добровольного погашения долга полностью или в части на день рассмотрения спора, выполнения ответчиком социально значимых функций, наличия у должника обязанности по уплате процентов за пользование денежными средствами, например, на основании статей 317.1, 809, 823 ГК РФ) сами по себе не могут служить основанием для снижения неустойки

Возражая против заявления об уменьшении размера неустойки, кредитор не обязан доказывать возникновение у него убытков (пункт 1 статьи 330 ГК РФ), но вправе представлять доказательства того, какие последствия имеют подобные нарушения обязательства для кредитора, действующего при сравнимых обстоятельствах разумно и осмотрительно, например, указать на изменение средних показателей по рынку (процентных ставок по кредитам или рыночных цен на определенные виды товаров в соответствующий период, валютных курсов и т.д.).

При оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования (пункты 3, 4 статьи 1 ГК РФ).

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 21.12.2000 № 263-О, суд обязан установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения.

Критериями для установления несоразмерности подлежащей уплате неустойки последствиям нарушения обязательства в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки, значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков, вызванных нарушением обязательства, длительность неисполнения обязательства и другие обстоятельства. При этом суд оценивает возможность снижения неустойки с учетом конкретных обстоятельств дела.

В соответствии с правовой позицией ВАС РФ, изложенной в Постановлении Президиума от 13.01.2011 № 11680/10, учитывая компенсационный характер гражданско-правовой ответственности, под соразмерностью суммы неустойки последствиям нарушения обязательства Кодекс предполагает выплату кредитору такой компенсации его потерь, которая будет адекватна и соизмерима с нарушенным интересом. Снижение неустойки судом возможно только в одном случае - в случае явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения права.

Таким образом, понятие несоразмерности носит оценочный характер.

Доказательств явной несоразмерности размера неустойки последствиям нарушения обязательства ответчиком в соответствии со статьями 9, 65 АПК РФ не приведено.

Доказательств наличия каких-либо объективных препятствий для принятия мер по урегулированию с истцом разногласий по объему электроэнергии ответчик в соответствии со статьей 65 АПК РФ не представил.

Установление законной неустойки в абзаце 8 части 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» имеет своей целью обеспечение надлежащего исполнения субъектами электроэнергетики принятых на себя обязательств и устанавливающего ответственность за их ненадлежащее исполнение.

Превышение размера законной неустойки, над пенями, рассчитанными исходя из двойной ставки рефинансирования, установленной Центральным Банком Российской Федерации, само по себе не влечет с неизбежностью необходимость применения статьи 333 ГК РФ.

Обязательства по оплате электроэнергии нарушаются ответчиком в течение длительного периода времени в связи, с чем истец вынужден обращаться в суд с соответствующими требованиями.

Причины, на которые указывает сторона в обоснование просрочки исполнения денежного обязательства, не носят уважительного характера и не вызваны обстоятельствами, не зависящими от ответчика. Суд не находит экстраординарных обстоятельств, свидетельствующих о необходимости снижения неустойки.

Встречный иск подлежит удовлетворению в полном объеме в сумме 23 249 545 руб. 70 коп. задолженности за электрическую энергию, поставленную в целях компенсации потерь в сетях за сентябрь 2018 года, а также 7 629 337 руб. 58 коп. пени по абз. 8 п. 2 ст.37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «об электроэнергетике» с начислением пени по день фактической оплаты долга.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Таким образом, с ответчика по первоначальному иску в пользу истца по первоначальному иску подлежат взысканию расходы по уплате госпошлины по иску в сумме 28 553 руб. пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. Излишне уплаченная госпошлина подлежит возврату истцу из дохода федерального бюджета в сумме 169 685 руб. на основании ст. 333.40 НК РФ.

Таким образом, с ответчика по встречному иску в пользу истца по встречному иску подлежат взысканию расходы по уплате госпошлины по иску в сумме 177 394 руб. руб. (с учетом признания иска в части и того, что 12 120 540 руб. 27 коп. после подачи иска). Излишне уплаченная госпошлина подлежит возврату истцу из дохода федерального бюджета в сумме 22 606 руб.

В связи с удовлетворением первоначального и встречного иска, суд полагает возможным с учетом положений п.1 ч. 3 ст. 132 АПК РФ произвести зачет первоначальных и встречных исковых требований.

В результате которого с ОАО «МРСК Урала» в пользу ПАО «Пермэнергосбыт» подлежит взысканию 28 212 020 руб. 59 коп., из них 21 504 942 руб. 69 коп. задолженности, 6 707 077 руб. 90 коп. пени, а также 148 841 руб. в возмещение расходов по оплате госпошлины. На сумму долга 21 504 942 руб. 69 коп. подлежат начислению пени по правилам абз. 8 п. 2 ст.37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «об электроэнергетике», начиная с 08.07.2020 по день фактической оплаты долга.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Пермского края

РЕШИЛ:

1. Первоначальные исковые требования удовлетворить частично.

2. Взыскать с публичного акционерного общества «Пермская энергосбытовая компания» (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала» (ИНН <***>, ОГРН <***>) 2 666 862 руб. 69 коп., из них 1 744 603 руб. 01 коп. задолженности за услуги по передаче электрической энергии за сентябрь 2018 года, 922 259 руб. 68 коп. пени, а также 28 553 руб. в возмещение судебных расходов по оплате государственной пошлины по иску.

3. В удовлетворении остальной части первоначального иска отказать.

4. Возвратить открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала» (ИНН <***>, ОГРН <***>) из федерального бюджета 169 685 руб. госпошлины, в том числе 150 000 руб., уплаченной платежным поручением № 44648 от 20.11.2018, 19 685 руб. уплаченной по платежному поручению № 41055 от 31.10.2018.

5. Встречный иск удовлетворить.

6. Взыскать с открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала» (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу публичного акционерного общества «Пермская энергосбытовая компания» (ИНН <***>, ОГРН <***>) 30 878 883 руб. 28 коп., из них 23 249 545 руб. 70 коп. задолженности за электрическую энергию, поставленную в целях компенсации потерь в сетях за сентябрь 2018 года, 7 629 337 руб. 58 коп. пени, а также 177 394 руб. в возмещение расходов по оплате госпошлины по иску. Начислять на сумму долга пени по правилам абз. 8 п. 2 ст.37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «об электроэнергетике», начиная с 08.07.2020 по день фактической оплаты долга.

7. Возвратить публичному акционерному обществу «Пермская энергосбытовая компания» (ИНН <***>, ОГРН <***>) из федерального бюджета 22 606 руб. госпошлины, уплаченной платежным поручением № 89909 от 28.12.2018.

8. Провести процессуальный зачет первоначального и встречного исков, в результате которого:

Взыскать с открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала» (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу публичного акционерного общества «Пермская энергосбытовая компания» (ИНН <***>, ОГРН <***>) 28 212 020 руб. 59 коп. (двадцать восемь миллионов двести двенадцать тысяч двадцать рублей 59 коп.), из них 21 504 942 руб. 69 коп. (двадцать один миллион пятьсот четыре тысячи девятьсот сорок два рубля 69 коп.) задолженности, 6 707 077 руб. 90 коп. (шесть миллионов семьсот семь тысяч семьдесят семь рублей 90 коп.) пени, а также 148 841 руб. (сто сорок восемь тысяч восемьсот сорок один рубль) в возмещение расходов по оплате госпошлины. Начислять на сумму долга 21 504 942 руб. 69 коп. пени по правилам абз. 8 п. 2 ст.37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «об электроэнергетике», начиная с 08.07.2020 по день фактической оплаты долга.

9. Исполнительный лист и справки на возврат госпошлины выдать с учетом произведенного зачета по п. 4,7,8 резолютивной части решения.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Пермского края.

СудьяА.А. Неклюдова