Решение от 29 марта 2019 г. по делу № А10-3233/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001

e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А10-3233/2018
29 марта 2019 года
г. Улан-Удэ


Резолютивная часть решения оглашена в судебном заседании 22 марта 2019 года.

Решение в полном объеме изготовлено 29 марта 2019 года.

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи А.И.Хатуновой при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

Правительства Республики Бурятия (ОГРН <***>, ИНН <***>, юридический адрес: 670001, ул. Ленина, д.54, г. Улан-Удэ, Республика Бурятия)

к обществу с ограниченной ответственностью «Бухта Безымянная» (ОГРН <***>, ИНН <***>, юридический адрес: 671273, микрорайон Турка, д.3, село Турка Прибайкальского района, Республика Бурятия)

о расторжении соглашения об осуществлении туристско-рекреационной деятельности в особой экономической зоне, созданной на территории муниципального образования «Прибайкальский район» Республики Бурятия №С-316-ЕЕ/Д14 от 07.08.2014, заключенного между Министерством экономического развития Российской Федерации и обществом с ограниченной ответственностью «Бухта Безымянная»,

взыскании 5 000 000 рублей неустойки,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, Министерство экономического развития Российской Федерации (ИНН <***>, ОГРН <***>), акционерное общество «Особая экономическая зона «Байкальская гавань» (ИНН <***>, ОГРН <***>), АО "ОСОБЫЕ ЭКОНОМИЧЕСКИЕ ЗОНЫ" (ИНН <***>, ОГРН <***>), общество с ограниченной ответственностью «Байкал Регион» (ОГРН <***>, ИНН <***>), общество с ограниченной ответственностью «Байкальская бухта» (ОГРН <***>, ИНН <***>), муниципальное образование «Прибайкальский район» в лице администрации (ОГРН <***>, ИНН <***>),

при участии представителей

истца: ФИО2 по доверенности от 15.11.2018,

ответчика: ФИО3, генерального директора, Бланка В.А. по доверенности от 11.10.2018,

третьего лица - акционерного общества «Особая экономическая зона «Байкальская гавань»: ФИО4 по доверенности от 10.01.2019, ФИО5 по доверенности от 26.02.2019,

остальные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежаще,

установил:

Правительство Республики Бурятия обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Бухта Безымянная» о расторжении соглашения об осуществлении туристско-рекреационной деятельности в особой экономической зоне, созданной на территории муниципального образования «Прибайкальский район» Республики Бурятия № С-316-ЕЕ/Д14 от 07.08.2014, заключенного между Министерством экономического развития Российской Федерации и ООО «Бухта Безымянная», о взыскании 5 000 000 руб. штрафа.

Определением от 05 июля 2018 года исковое заявление принято, возбуждено производство по делу.

Дело находилось в производстве судьи Салимзяновой Л.Ф.

В связи с длительным отсутствием судьи Салимзяновой Л.Ф. по семейным обстоятельствам дело на основании распоряжения председателя Арбитражного суда Республики Бурятия № 136 от 06.07.2018 посредством автоматизированной информационной системы распределения дел распределено судье Хатуновой А.И.

Определением и.о. председателя коллегии по рассмотрению споров, возникающих из гражданских и иных правоотношений, ФИО6 от 01.08.2018 по делу произведена замена судьи по делу № А10-3233/2018 Салимзяновой Л.Ф. на судью Хатунову А.И.

Определением от 26 октября 2018 года суд привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «Байкал Регион» и ООО «Байкальская бухта» на стороне ответчика.

В судебное заседание Министерство экономического развития Российской Федерации, АО «ОСОБЫЕ ЭКОНОМИЧЕСКИЕ ЗОНЫ», общество с ограниченной ответственностью «Байкал Регион», общество с ограниченной ответственностью «Байкальская бухта», муниципальное образование «Прибайкальский район» в лице администрации своих представителей не направили. О времени и месте судебного разбирательства они извещены надлежаще.

Информация о движении дела и определения суда опубликованы на официальном сайте Арбитражного суда Республики Бурятия в сети Интернет http://buryatia.arbitr.ru и сайте http://kad.arbitr.ru согласно отчету о публикации.

Неявка представителей лиц, участвующих в деле, надлежаще извещенных о времени и месте судебного заседания, не препятствует рассмотрению спора в силу положений части 5 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Оснований для отложения разрешения спора не имеется: лица, участвующие в деле, извещены надлежаще, ходатайств о переносе срока рассмотрения дела не заявили. Представители спорящих сторон присутствуют в судебном заседании.

В судебном заседании представитель истца поддержал заявленные требования, просил расторгнуть соглашение об осуществлении туристско-рекреационной деятельности в особой экономической зоне, созданной на территории муниципального образования «Прибайкальский район» Республики Бурятия № С-316-ЕЕ/Д14 от 07.08.2014, заключенное между Министерством экономического развития Российской Федерации и обществом с ограниченной ответственностью «Бухта Безымянная», взыскать с ответчика 5 000 000 рублей штрафа.

Представители ответчика иск не признали, в обоснование возражений указали на отсутствие вины общества в нарушении сроков, поскольку договор аренды земельного участка не заключен и земельный участок не предоставлен. Полагая, что у истца отсутствуют полномочия на предъявление требования о расторжении соглашения, считают истца ненадлежащим.

Представители третьего лица - акционерного общества «Особая экономическая зона «Байкальская гавань» поддержали исковые требования, пояснив, что ответчик допустил существенное отставание от утвержденного графика, а заключение договора аренды должно быть инициировано резидентом (ответчиком).

Выслушав представителей сторон и третьего лица - акционерного общества «Особая экономическая зона «Байкальская гавань», изучив доводы представителя Минэкономразвития РФ, поддержавшего иск, исследовав и оценив доказательства, суд установил следующее.

Материально-правовым требованием истца к ответчику указано расторжение соглашения об осуществлении туристско-рекреационной деятельности в особой экономической зоне, созданной на территории муниципального образования «Прибайкальский район» Республики Бурятия № С-316-ЕЕ/Д14 от 07.08.2014, заключенного между Министерством экономического развития Российской Федерации и ответчиком, взыскание 5 000 000 рублей штрафа.

Основанием - существенные нарушения ответчиком - резидентом особой экономической зоны условий соглашения об осуществлении туристско-рекреационной деятельности в особой экономической зоне: неосуществление деятельности, неосуществление инвестиций в объеме и сроки, предусмотренные соглашением.

В качестве правового основания заявленных требований истец указал положения статей 450, 452, 453 Гражданского кодекса РФ, Федерального закона от 22.07.2005 № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации» (далее - Закон № 116-ФЗ).

В статье 92 Конституции Республики Бурятия указано, что Правительство Республики Бурятия является постоянно действующим высшим исполнительным органом государственной власти Республики Бурятия.

Правительство Республики Бурятия возглавляет Глава Республики Бурятия, являющийся одновременно Председателем Правительства Республики Бурятия (в ред. Закона Республики Бурятия от 05.05.2011 № 1985-IV)

Статьей 1 Закона Республики Бурятия от 21.06.1995 № 140-I (ред. от 07.03.2018) «О Правительстве Республики Бурятия» (принят Народным Хуралом РБ 21.06.1995) предусмотрено, что Правительство Республики Бурятия правомочно решать вопросы, отнесенные Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами, федеральными законами, Конституцией Республики Бурятия и законами Республики Бурятия к его ведению.

В пункте 5 статьи 1 закона указано, что Правительство Республики Бурятия обладает правами юридического лица.

Ответчик (общество с ограниченной ответственностью «Бухта Безымянная») зарегистрирован 02.07.2012.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ его уставный капитал составляет 25 000 руб., основным видом экономической деятельности указана деятельность туристических агентств (код 79.11 по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД ОК 029-2014 КДЕС. Ред. 2)).

Третье лицо - Министерство экономического развития Российской Федерации (Минэкономразвития России) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере анализа и прогнозирования социально-экономического развития, развития предпринимательской деятельности, в том числе среднего и малого бизнеса, туристской деятельности, туризма, инвестиционной деятельности и государственных инвестиций, создания и функционирования особых экономических зон на территории Российской Федерации (Постановление Правительства РФ от 05.06.2008 № 437 в ред. постановлений Правительства РФ от 30.04.2009 № 387, от 15.05.2010 № 336, от 05.10.2010 № 785, от 30.10.2010 № 878, от 16.04.2011 № 276, от 29.08.2011 № 718, от 17.10.2011 № 845, от 29.06.2012 № 657, от 17.12.2012 № 1318, от 26.08.2013 № 728, от 17.05.2014 № 460, от 23.09.2014 № 972, от 02.11.2015 № 1185, от 06.11.2015 № 1201, от 22.12.2016 № 1439, от 24.01.2017 № 52, от 14.04.2017 № 446, от 08.08.2017 № 948, от 08.08.2017 № 951, от 04.11.2017 № 1326, от 08.08.2018 № 927, от 30.11.2018 № 1450).

Привлеченное к участию в деле в качестве третьего лица АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО «ОСОБЫЕ ЭКОНОМИЧЕСКИЕ ЗОНЫ» (ОГРН <***>) зарегистрировано 27.04.2006. Основным видом его деятельности по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД ОК 029-2014 КДЕС. Ред. 2) указана деятельность в области архитектуры, связанная с созданием архитектурного объекта.

Третье лицо - АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ОСОБАЯ ЭКОНОМИЧЕСКАЯ ЗОНА «БАЙКАЛЬСКАЯ ГАВАНЬ» (ОГРН <***>) зарегистрировано 20.11.2017. Основным видом его экономической деятельности по Общероссийскому классификатору (ОКВЭД ОК 029-2014 КДЕС. Ред. 2) является деятельность в области архитектуры, связанная с созданием архитектурного объекта (код 71.11.1).

Часть 1 статьи 8 Конституции РФ гарантирует единство экономического пространства Российской Федерации.

Данное правило не предполагает единства правового регулирования экономических отношений на всей территории Российской Федерации. Отдельные сферы экономических отношений могут находиться в исключительном ведении Российской Федерации.

Федеральным законом от 22.07.2005 № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации» установлено, что отношения в сфере особых экономических зон в Российской Федерации регулируются Соглашением по вопросам свободных (специальных, особых) экономических зон на таможенной территории Таможенного союза и таможенной процедуры свободной таможенной зоны от 18 июня 2010 года (далее - Соглашение о СЭЗ), иными актами таможенного законодательства Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС (далее - Таможенный союз), законодательством Российской Федерации об особых экономических зонах и иным законодательством Российской Федерации.

Законодательство Российской Федерации об особых экономических зонах состоит из настоящего Федерального закона и принимаемых в соответствии с ним иных федеральных законов.

Отношения в сфере особых экономических зон могут также регулироваться указами Президента Российской Федерации, постановлениями Правительства Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами, принимаемыми в соответствии с законодательством Российской Федерации об особых экономических зонах.

Правительство РФ издало постановление от 03.02.2007 № 68 «О создании на территории муниципального образования «Прибайкальский район» Республики Бурятия особой экономической зоны туристско-рекреационного типа», в котором согласилось с предложением Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации о создании на территории муниципального образования «Прибайкальский район» Республики Бурятия особой экономической зоны туристско-рекреационного типа, расположенной на земельных участках, определяемых соглашением о создании особой экономической зоны туристско-рекреационного типа.

В пункте 2 постановления Правительства РФ № 68 от 03.02.2007 определено, что на территории особой экономической зоны, указанной в пункте 1 настоящего Постановления, осуществляются любые виды деятельности, за исключением видов деятельности, запрещенных Федеральным законом «Об особых экономических зонах в Российской Федерации».

Пунктом 3 названного постановления установлено, что максимальный размер арендной платы за земельные участки, предоставляемые резиденту особой экономической зоны на основании соглашения об осуществлении туристско-рекреационной деятельности, составляет 2 процента их кадастровой стоимости в год.

Министерству экономического развития и торговли Российской Федерации заключить от имени Правительства Российской Федерации с Правительством Республики Бурятия и администрацией муниципального образования «Прибайкальский район» Республики Бурятия соглашение о создании особой экономической зоны туристско-рекреационного типа (ч.4).

02.03.2007 между Правительством РФ, Правительством Республики Бурятия и администрацией Прибайкальского района заключено соглашение о создании на территории муниципального образования Прибайкальский район Республики Бурятия особой экономической зоны туристско-рекреационного типа. Впоследствии между ними заключены дополнительные соглашения к нему.

Описание границ земельных участков приведено в приложении №1 к дополнительному соглашению от 19.10.2007 № 16162-ЭН/Ф7 к соглашению о создании на территории муниципального образования Прибайкальский район Республики Бурятия особой экономической зоны туристско-рекреационного типа.

07.08.2014 между Министерством экономического развития Российской Федерации (далее - Министерство, Минэкономразвития), акционерным обществом «ОСОБЫЕ ЭКОНОМИЧЕСКИЕ ЗОНЫ» (управляющая компания) и обществом (резидент) заключено соглашение об осуществлении туристско-рекреационной деятельности в особой экономической зоне, созданной на территории муниципального образования «Прибайкальский район» Республики Бурятия (л.д. 34-42 т.1).

Предметом соглашения указано ведение резидентом туристско-рекреационной деятельности в особой экономической зоне в соответствии с бизнес-планом, а именно:

-строительство и эксплуатация гостевого комплекса на участке «Бухтя Безымянная» ОЭЗ ТРТ «Байкальская Гавань»,

-создание резидентом объектов гостевого комплекса общей площадью не менее 10 417 кв.м в соответствии с прилагаемым к настоящему соглашению бизнес-планом (п.1 соглашения) (л.д.34, т.1).

К правоотношениям сторон в силу их характера подлежит применению Федеральный закон от 22.07.2005 № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации» (далее - Закон № 116-ФЗ).

Федеральным законом от 22.07.2005 № 116-ФЗ дано определение особой экономической зоны как части территории Российской Федерации, которая определяется Правительством Российской Федерации и на которой действует особый режим осуществления предпринимательской деятельности, а также может применяться таможенная процедура свободной таможенной зоны.

Этим же законом установлено, что управляющая компания - открытое акционерное общество, которое создано в целях реализации соглашений о создании особых экономических зон и сто процентов акций которого принадлежит Российской Федерации, или хозяйственное общество, которое создано с участием такого открытого акционерного общества в указанных целях, либо иное хозяйственное общество, которое заключило с уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти соглашение об управлении особой экономической зоной.

Особые экономические зоны создаются в целях развития обрабатывающих отраслей экономики, высокотехнологичных отраслей экономики, развития туризма, санаторно-курортной сферы, портовой и транспортной инфраструктур, разработки технологий и коммерциализации их результатов, производства новых видов продукции (статья 3 Закона № 116-ФЗ).

Согласно статье 4 Федерального закона от 22.07.2005 № 116-ФЗ (ред. от 23.07.2013) «Об особых экономических зонах в Российской Федерации» на территории Российской Федерации могут создаваться особые экономические зоны четырех типов, в том числе туристско-рекреационные особые экономические зоны.

Туристско-рекреационные особые экономические зоны и портовые особые экономические зоны создаются на одном или нескольких участках территории (ч.2.1).

Действие особого режима осуществления предпринимательской деятельности на территории особых экономических зон может заключаться в следующем:

- инвесторы получают созданную за счет средств бюджета инфраструктуру для развития бизнеса, что позволяет снизить издержки на создание нового производства;

- благодаря режиму свободной таможенной зоны резиденты получают значительные таможенные льготы;

- предоставляется ряд налоговых преференций;

- система администрирования позволяет упростить взаимодействие с государственными регулирующими органами.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.02.2007 № 68 на территории муниципального образования «Прибайкальский район» Республики Бурятия создана особая экономическая зона туристско-рекреационного типа.

Согласно статье 9 Закона № 116-ФЗ субъектами особого режима осуществления предпринимательской деятельности на территории особой экономической являются резиденты соответствующей особой экономической зоны.

Резидентом туристско-рекреационной особой экономической зоны, согласно пункту 2.1 указанной статьи, признаются индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия, зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации на территории муниципального образования, в границах которого расположена особая экономическая зона, и заключившие с органами управления особыми экономическими зонами соглашение об осуществлении туристско-рекреационной деятельности в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

По соглашению об осуществлении деятельности основной обязанностью резидента является ведение деятельности, предусмотренной соглашением и осуществление инвестиций и капитальных вложений в объеме и в сроки, которые предусмотрены соглашением об осуществлении деятельности.

В соответствии с заключенным соглашением ответчик обязался:

- вести на территории ОЭЗ только деятельность, предусмотренную соглашением (пункт 2.5.1 соглашения);

- осуществить инвестиции в сумме не менее 380 936 000 руб., в том числе капитальные вложения в сумме не менее 316 224 000 руб. (пункт 2.5.2 соглашения);

- направить в Министерство не позднее 260 дней с даты заключения соглашения оформленное в соответствии с требования законодательства РФ заявление о предоставлении в аренду земельного участка, расположенного в границах особой экономической зоны 9пункт 2.5.3 соглашения);

- оплатить расходы, связанные с проведением экспертизы результатов инженерных изысканий и проектной документации (пункт 2.5.4 соглашения);

- оплатить расходы по формированию и государственному кадастровому учету земельного участка, расположенного в границах особой экономической зоны и предоставляемого резиденту в аренду, в случае, если земельный участок не прошел государственный кадастровый учет (пункт 2.5.5 соглашения);

- осуществить строительство объекта в порядке, на условиях и в сроки, предусмотренные бизнес-планом и проектной документацией (п. 2.5.7 соглашения);

- согласовать с управляющей компанией проектную документацию, положительное заключение экспертизы проектной документации в случае, если проведение экспертизы предусмотрено законодательством РФ (пункт 2.5.9 соглашения);

- согласовывать с управляющей компанией изменения графика строительства, графика подключения/присоединения объекта капитального строительств, графика потребления ресурсов (пункт 2.5.10 соглашения);

- информировать управляющую компанию об изменении сроков строительства объекта (пункт 2.5.11 соглашения);

- обеспечить создание объектов инфраструктуры особой экономической зоны на территории земельного участка «Бухта Безымянная» в пределах арендуемого резидентом земельного участка (пункт 2.5.13 соглашения).

В пункте 7.6 соглашения указаны приложения, являющиеся его неотъемлемыми частями:

- бизнес-план,

- копия решения (протокола) экспертного совета по туристско-рекреационным особым экономическим зонам,

- график строительства объектов инженерной инфраструктуры особой экономической зоны, а также объектов туристско-рекреационной инфраструктуры резидента.

В соответствии с пунктом 2.5.2 соглашения резидент обязался инвестировать 316 224 000 рублей в виде капитальных вложений.

Как указано в пункте 3.1 соглашение заключено на срок до 31.12.2025 (л.д.38 т.1).

В пункте 4.6 соглашения стороны предусмотрели, что данное соглашение может быть расторгнуто судом по требованию одной из сторон в связи с существенным нарушением его условий другой стороной, существенным изменением обстоятельств или по иным основаниям, предусмотренным Федеральным законом об особых экономических зонах (л.д.39 т.1).

В пункте 2 статьи 20 Закона № 116-ФЗ установлено, что соглашение об осуществлении деятельности может быть расторгнуто судом по требованию одной из сторон в связи с существенным нарушением его условий другой стороной, существенным изменением обстоятельств или по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом основаниям.

Существенным нарушением резидентом особой экономической зоны условий соглашения об осуществлении деятельности является:

1) осуществление в особой экономической зоне предпринимательской деятельности, не предусмотренной соглашением об осуществлении деятельности;

2) неосуществление предусмотренной им деятельности в течение двадцати четырех месяцев подряд с момента установления уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти в соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 8 настоящего Федерального закона факта неосуществления деятельности;

3) непредставление в уполномоченный Правительством Российской Федерации федеральный орган исполнительной власти в срок, установленный соглашением об осуществлении деятельности, проектной документации и результатов инженерных изысканий, необходимых для осуществления предусмотренных бизнес-планом мероприятий, в целях проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, их согласования в случае, если их представление предусмотрено соглашением об осуществлении деятельности;

4) неосуществление инвестиций, в том числе капитальных вложений, в объеме и в сроки, которые предусмотрены указанным соглашением, в случае, если их осуществление предусмотрено соглашением об осуществлении деятельности (пункт 3 статьи 20 Закона № 116-ФЗ).

В силу пункта 5 статьи 20 Закона № 116-ФЗ в соглашении об осуществлении деятельности могут быть указаны иные действия резидента особой экономической зоны и (или) органов управления особыми экономическими зонами, признаваемые сторонами существенными нарушениями условий соглашения об осуществлении деятельности.

В пункте 6 названной статьи законодатель определил, что соглашение об осуществлении деятельности может быть расторгнуто судом по требованию уполномоченного Правительством Российской Федерации федерального органа исполнительной власти либо органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации в случае передачи ему полномочий, предусмотренных пунктом 5.1 части 1 статьи 8 настоящего Федерального закона, при наличии отрицательного заключения государственной экспертизы проектной документации, если в разумный срок проектная документация не доработана с учетом замечаний и предложений, изложенных в этом заключении (в ред. Федерального закона от 13.07.2015 № 213-ФЗ).

Пунктом 5.2 соглашения от 07.08.2014 предусмотрено, что при досрочном прекращении его действия в связи с существенными нарушениями резидентом его условий лицо, утратившее статус резидента уплачивает штраф в размере 5 процентов от суммы инвестиций, предусмотренной пунктом 2.5.2 соглашения, за вычетом объема инвестиций, осуществленных на дату утраты статуса резидента особой экономической зоны, но не более 5 000 000 руб. и не менее 150 000 руб.

Приказом Министерства № 254 от 18.04.2016 Правительству Республики Бурятия передано осуществление следующих полномочий по управлению особой экономической зоной туристско-рекреационного типа, созданной на территории муниципального образования Прибайкальский район Республики Бурятия, в том числе ведение реестра резидентов особой экономической зоны, выдача по требованиям резидентов или по запросам заинтересованных лиц выписки из реестра резидентов, осуществление контроля за исполнением резидентом особой экономической зоны соглашения об осуществлении в том числе туристско-рекреационной деятельности в порядке, утвержденном приказом Министерства от 16.03.2009 № 82.

01.06.2017 между Министерством и Правительством Республики Бурятия заключено соглашение № С-92-АЦ/Д14 о передаче полномочий по управлению особой экономической зоной (л.д. 91-100 т.1).

Согласно условиям соглашения Министерство делегировало Правительству Республики Бурятия осуществление полномочий по управлению особой экономической зоной туристско-рекреационного типа, созданной на территории муниципального образования Прибайкальский район Республики Бурятия, в том числе ведение реестра резидентов особой экономической зоны, выдача по требованиям резидентов или по запросам заинтересованных лиц выписки из реестра резидентов, осуществление контроля за исполнением резидентом ОЭЗ соглашения об осуществлении промышленно-производственной, технико-внедренческой, туристско-рекреационной деятельности или деятельности в портовой ОЭЗ в порядке, утвержденном приказом Министерства от 23.08.2016 № 530, выполнение функций государственного заказчика по подготовке документации по планировке территории в границах ОЭЗ и созданию инженерной, транспортной, социальной, инновационной и иных инфраструктур этой зоны за счет средств федерального бюджета, бюджета субъекта РФ, местного бюджета, если иное не установлено законами РФ.

Соглашение № С-92-АЦ/Д14 от 01.07.2017 заключено на 10 лет (статья 10) (л.д. 99 т.).

08.05.2018 истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском, представив акты проверок исполнения ответчиком - резидентом особой экономической зоны условий соглашения об осуществлении туристско-рекреационной деятельности в особой экономической зоне, созданной на территории муниципального образования «Прибайкальский район» Республики Бурятия от 07.08.2014 № С-316-ЕЕ/Д14.

Комиссией должностных лиц Минэкономразвития РФ проведены внеплановые проверки выполнения ответчиком условий соглашения об осуществлении туристско-рекреационной деятельности на территории особой экономической зоны, созданной на территории Прибайкальского района Республики Бурятия, от 07.08.2014 № С-316-ЕЕ/Д14.

По результатам проверки, проведенной с 24.10.2016 по 06.11.2016, комиссией Минэкономразвития РФ составлен акт № 9 от 11.11.2016 внеплановой проверки исполнения резидентом условий соглашения об осуществлении туристско-рекреационной деятельности на территории особой экономической зоны туристско-рекреационного типа, созданной на территории Прибайкальского района Республики Бурятия, в котором зафиксированы:

- резидент не приступил к осуществлению туристско-рекреационной деятельности и на территории ОЭЗ,

- факт неисполнения резидентом обязательств, предусмотренных пунктами 2.5.6, 2.5.9- 2.5.11 соглашения,

- резидент не приступил к строительству гостевого комплекса, предусмотренного соглашением и бизнес-планом,

- резидент не исполнил обязательства, предусмотренные пунктом 2.5.13 соглашения,

- резидент не осуществляет мероприятия, предусмотренные бизнес-планом (л.д. 43-50, т.1).

Письмом № Д14и-3360 от 11.11.2016 Министерство направило копию акта проверки ответчику по его юридическому адресу, предложив последнему в течение 7 дней со дня получения акта проверки представить мотивированные возражения (л.д.51-52 т.1).

По результатам проверки, состоявшейся с 05.12.2017 по 18.12.2017, комиссией Министерства экономики Республики Бурятия составлен акт № 3 от 22.11.2017 внеплановой проверки исполнения резидентом особой экономической зоны ООО «Бухта Безымянная» условий соглашения об осуществлении туристско-рекреационной деятельности в особой экономической зоне, созданной на территории Прибайкальского района Республики Бурятия. Проверка проведена с ведома генерального директора общества ФИО3 (раздел 1 акта проверки).

Проверкой установлено, что резидент не приступил к осуществлению туристско-рекреационной деятельности, не представил документы, предусмотренные п.2.5.3-2.5.5 соглашения, не приступил к строительству гостевого комплекса, предусмотренного соглашением и бизнес-планом, не исполнил обязательства, предусмотренные п. 2.5.13 соглашения, не осуществляет мероприятия, предусмотренные бизнес-планом (л.д. 53-63 т.1).

09.01.2018 Министерство туризма Республики Бурятия вручило ответчику уведомление № 1 от 09.01.2018 об устранении нарушений, выявленных по итогам проверки исполнения ответчиком условий соглашения от 07.08.2014 № С-316-ЕЕ/Д14 (л.д. 64-66 т.1).

По результатам проверки, состоявшейся с 25.01.2018 по 30.01.2018, комиссией Министерства экономики Республики Бурятия составлен акт № 3 от 05.02.2018 плановой проверки исполнения резидентом особой экономической зоны ООО «Бухта Безымянная» условий соглашения об осуществлении туристско-рекреационной деятельности в особой экономической зоне, созданной на территории Прибайкальского района Республики Бурятия. Проверка проведена с ведома генерального директора общества ФИО3 (раздел 1 акта проверки).

Проверкой установлено, что резидент не приступил к осуществлению туристско-рекреационной деятельности, не представил документы, предусмотренные п.2.5.3-2.5.5 соглашения, не приступил к строительству гостевого комплекса, предусмотренного соглашением и бизнес-планом, не исполнил обязательства, предусмотренные п. 2.5.13 соглашения, не осуществляет мероприятия, предусмотренные бизнес-планом (л.д. 67-77 т.1).

05.02.2018 Министерство туризма Республики Бурятия вручило ответчику указанный акт (л.д. 78 т.1).

Министерство туризма Республики Бурятия направило ответчику уведомление № 48-03-04-И130/18 от 15.02.2018 об устранении нарушений, выявленных по итогам плановой проверки исполнения ответчиком условий соглашения от 07.08.2014 № С-316-ЕЕ/Д14 (л.д.79-80 т.1).

Письмом № 01.08-093-и3152 от 13.04.2018 Правительство предложило ответчику расторгнуть соглашение от 07.08.2014 № С-316-ЕЕ/Д14 (л.д.81 т.1).

Неполучение в течение 20 дней ответа общества послужило основанием для обращения Правительства в суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, выслушав представителей сторон и третьего лица, суд приходит к выводу о доказанности ненадлежащего исполнения ответчиком принятых на себя обязательств.

В приложении к соглашению от 07.08.2014 № С-316-ЕЕ/Д14 – графике строительства объектов инженерной инфраструктуры особой экономической зоны, а также объектов туристско-рекреационной инфраструктуры резидента предусмотрены сроки начала и окончания работ, а именно:

1. Проект планировки территории ОЭЗ (разработка, согласование и утверждение): начало работ 3 квартал 2014 года, окончание работ 1 квартал 2015 года,

2. Строительство объектов инженерной инфраструктуры:

2.1 внешние сети электроснабжения (начало работ 2 квартал 2015 года, окончание работ 1 квартал 2016 года),

2.2 внешние сети водоснабжения (начало работ 2 квартал 2015 года, окончание работ 3 квартал 2016 года),

2.3 автономное теплоснабжение (начало работ 2 квартал 2015 года, окончание работ 4 квартал 2018 года),

2.4 водоотведение с локальной очисткой (начало работ 2 квартал 2015 года, окончание работ 4 квартал 2018 года),

2.5 дорожная инфраструктура, подъездные дороги /съезды с трассы (начало работ 3 квартал 2016 года, окончание работ 4 квартал 2017 года),

3. объекты туристско-рекреационной инфраструктуры резидента, в том числе разработка проектно-сметной документации, строительно-монтажные работы, ввод объекта в эксплуатацию (начало работ 2 квартал 2015 года, окончание работ 4 квартал 2018 года) (л.д. 42 т.1).

Актами проверок Минэкономразвития, Министерства экономики РБ и Министерства туризма РБ установлено, что предусмотренные соглашением сроки ввода объектов в эксплуатацию (внешние сети электроснабжения (начало работ 2 квартал 2015 года, окончание работ 1 квартал 2016 года), внешние сети водоснабжения (начало работ 2 квартал 2015 года, окончание работ 3 квартал 2016 года), автономное теплоснабжение (начало работ 2 квартал 2015 года, окончание работ 4 квартал 2018 года), водоотведение с локальной очисткой (начало работ 2 квартал 2015 года, окончание работ 4 квартал 2018 года), дорожная инфраструктура, подъездные дороги/съезды с трассы (начало работ 3 квартал 2016 года, окончание работ 4 квартал 2017 года), объекты туристско-рекреационной инфраструктуры резидента (начало работ 2 квартал 2015 года, окончание работ 4 квартал 2018 года)) ответчиком нарушены. Мероприятия, предусмотренные пунктом 2.5.13 соглашения резидентом не осуществляются.

Сведений об устранении выявленных нарушений не имеется.

Как указано в статье 96 Конституции Республики Бурятия, Правительство Республики Бурятия организует работу министерств и других органов исполнительной власти Республики Бурятия, контролирует исполнение возложенных на них задач. Министерства и другие органы исполнительной власти Республики Бурятия ответственны перед Правительством Республики Бурятия (в ред. Закона Республики Бурятия от 03.05.2005 № 1158-III).

Министерства и другие органы государственного управления Республики Бурятия руководят соответствующими отраслями управления, осуществляют межотраслевое управление, подчиняясь Главе Республики Бурятия - Председателю Правительства Республики Бурятия (в ред. Законов Республики Бурятия от 03.05.2005 № 1158-III, от 05.05.2011 № 1985-IV).

Правительство Республики Бурятия в пределах своих полномочий координирует деятельность соответствующих органов местного самоуправления.

Согласно постановлению Правительства РБ от 25.12.2017 № 609 «Об утверждении Положения о Министерстве туризма Республики Бурятия» Министерство туризма Республики Бурятия, сокращенное наименование - ФИО7 является исполнительным органом государственной власти Республики Бурятия, осуществляющим функции по реализации государственной и региональной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере туризма.

Министерство туризма является правопреемником Министерства экономики Республики Бурятия по его правам и обязательствам при реализации государственной и региональной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере туризма.

Таким образом, Министерство туризма Республики Бурятия вправе осуществлять проверки резидента.

Минэкономразвития России и исполнительными органами Республики Бурятия неоднократно установлены факты нарушений резидентом условий соглашения, что послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьей 450 Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей на дату направления предложения о расторжении соглашения 13.04.2018 и дату обращения истца в суд 08.05.2018) по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В силу частей 1, 2 статьи 20 Федерального закона от 22.07.2005 № 116-ФЗ (ред. от 18.07.2017) «Об особых экономических зонах в Российской Федерации» соглашение об осуществлении деятельности может быть расторгнуто судом по требованию одной из сторон в связи с существенным нарушением его условий другой стороной, существенным изменением обстоятельств или по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом основаниям.

Существенным нарушением резидентом особой экономической зоны условий соглашения об осуществлении деятельности является:

1) осуществление в особой экономической зоне предпринимательской деятельности, не предусмотренной соглашением об осуществлении деятельности;

2) неосуществление предусмотренной им деятельности в течение двадцати четырех месяцев подряд с момента установления уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти либо органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в случае передачи ему полномочий, предусмотренных пунктом 5.1 части 1 статьи 8 настоящего Федерального закона, в соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 8 настоящего Федерального закона факта неосуществления деятельности;

(в ред. Федерального закона от 13.07.2015 № 213-ФЗ)

3) непредставление в уполномоченный Правительством Российской Федерации федеральный орган исполнительной власти либо орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в случае передачи ему полномочий, предусмотренных пунктом 5.1 части 1 статьи 8 настоящего Федерального закона, в срок, установленный соглашением об осуществлении деятельности, проектной документации и результатов инженерных изысканий, необходимых для осуществления предусмотренных бизнес-планом мероприятий, в целях проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, их согласования в случае, если их представление предусмотрено соглашением об осуществлении деятельности;

(в ред. Федерального закона от 13.07.2015 № 213-ФЗ)

4) неосуществление инвестиций, в том числе капитальных вложений, в объеме и в сроки, которые предусмотрены указанным соглашением, в случае, если их осуществление предусмотрено соглашением об осуществлении деятельности (часть 32 статьи 20 Закона от 22.07.2005 № 116-ФЗ).

Аналогичные основания и порядок расторжения соглашения предусмотрены пунктами 4.4, 4.6, 4.7 соглашения от 07.08.2014 (л.д. 34-42 т.1).

Суд, исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое представленное доказательство и их совокупность: соглашение от 07.08.2014, приложения к нему, приказ Министерства № 254 от 18.04.2016, соглашение о передаче полномочий Правительству РБ, акты плановых и внеплановых проверок, уведомления об устранении выявленных нарушений, договоры аренды, приходит к выводу о доказанности факта существенного нарушения ответчиком условий соглашения от 07.08.2014.

Ответчик - общество, осуществляющее предпринимательскую деятельность, должно было проявить необходимую степень заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, принять все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Как следует из материалов дела, впервые факт существенных нарушений ответчиком условий соглашения об осуществлении деятельности установлен в ноябре 2016 г. (л.д.43-50 т.1).

В ходе проведенных впоследствии проверок Министерство экономики Республики Бурятия и Министерство туризма РБ также пришли к выводу о существенном нарушении резидентом условий соглашения и их неустранении в установленные соответствующими предписаниями сроки.

Указанные акты и предписания Минэкономразвития России, Министерства экономики Республики Бурятия и Министерства туризма РБ в установленном законом порядке ответчиком не оспорены, не признаны недействительными, изложенные в них обстоятельства сомнению не подвергались.

Учитывая, что актами внеплановых и плановых проверок установлен факт неустранения ответчиком нарушений и истечения сроков работ, указанных в графике (приложении к соглашению № С-316-ЕЕ/Д14 от 07.08.2014), учитывая нарушение публичных интересов в связи с не достижением цели заключения соглашения, а также в связи с уплатой ответчиком, имеющим статус резидента особой экономической зоны, налогов и таможенных пошлин в меньшем размере в связи с получением налоговых и таможенных льгот, суд считает, что требование истца о расторжении соглашения подлежит удовлетворению.

Неисполнением ответчиком обязанностей, предусмотренных соглашением, в том числе по ведению на территории ОЭЗ деятельности, предусмотренной соглашением (пункт 2.5.1 соглашения), осуществления инвестиций в сумме не менее 380 936 000 руб., в том числе капитальные вложения в сумме не менее 316 224 000 руб. (пункт 2.5.2 соглашения) могли быть нарушены публичные интересы, в том числе не получены налоги и иные обязательные платежи.

Срок строительства объектов инженерной инфраструктуры особой экономической зоны и объектов туристско-рекреационной инфраструктуры резидента нарушен.

Экономический смысл соглашения фактически утрачен. Ответчик не имеет финансовых и иных средств для осуществлении туристско-рекреационной деятельности в особой экономической зоне. Дело рассматривается с 08.05.2018, и за этот время ответчик не выполнил мероприятий, оговоренных соглашением, бизнес-планом, графиком.

Рассмотрев требование истца о взыскании с ответчика неустойки, суд установил следующее.

Согласно статье 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может быть обеспечено неустойкой.

Статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Пунктом 5.2 соглашения предусмотрено, что при досрочном прекращении действия соглашения в связи с существенными нарушениями резидентом его условий, лицо, утратившее статус резидента особой экономической зоны, обязано уплатить штраф в размере 5% от суммы инвестиций, предусмотренной пунктом 2.5.2 соглашения, за вычетом осуществленных инвестиций, не более 5 000 000 руб. и не менее 150 000 руб.

Доводы ответчика об отсутствии его вины по причине незаключения с ним договора аренды судом исследованы.

Пунктом 2.1.1 соглашения № С-316-ЕЕ/Д14 от 07.08.2014 предусмотрена обязанность Минэкономразвития РФ заключить с резидентом договор аренды земельного участка, расположенного в границах особой экономической зоны и прошедшего кадастровый учет, в срок не позднее 260 рабочих дней с даты получения соответствующего заявления резидента.

Соглашением о передаче отдельных полномочий по управлению особой экономической зоной туристско-рекреационного типа на территории муниципального образования «Прибайкальский район» Республики Бурятия от 26.11.2010 № 22929-ОС/Д25 полномочия по управлению и распоряжению земельными участками и иными объектами недвижимости, расположенными в границах особой экономической зоны и находящимися в государственной и муниципальной собственности, делегированы ОАО «Особые экономические зоны».

Первоначально трем резидентам (ответчику, ООО «Безымянка Тревэл» и ООО «Экомир») выделен земельный участок с кадастровым номером 03:16:480103:30 площадью 381,9 га.

Ответчик и остальные резиденты согласились с этим, выделение трем резидентам одного земельного участка не нарушало прав ответчика, директором которого был ФИО8, являвшийся одновременно директором ООО «Безымянка Тревэл», что отражено в выписках из ЕГРЮЛ.

Описание границы участка «Бухта Безымянная» площадью 422 га приведено в приложении №1 к дополнительному соглашению от 19.10.2007 № 16162-ЭН/Ф7 к соглашению о создании на территории муниципального образования Прибайкальский район Республики Бурятия особой экономической зоны туристско-рекреационного типа.

В связи с этим Минэкономразвития, ОАО «Особые экономические зоны», Правительство РБ не имели возможности разделить между ответчиком и другими резидентами участок «Бухта Безымянная».

01.08.2014 между ОАО «Особые экономические зоны» (управляющая компания) и ООО «Экомир» (сторона 1), ООО «Бухта Безымянная» (сторона 2), ООО «Безымянка Трэвел» (сторона 3) заключено соглашение о взаимодействии.

В названном соглашении его участники определили права и обязанности, в том числе применительно к земельному участку с кадастровым номером 03:16:480103:30, площадью 381,9 га.

В пункте 3.7.3 соглашения о взаимодействии ответчик принял на себя обязанность заключить со стороной 1 и стороной 3 соглашение, устанавливающее обязательства каждой стороны по разработке проекта планировки территории, созданию объектов инженерной инфраструктуры, порядок их финансирования, сроки строительства и ввод в эксплуатацию.

Как следует из ответа управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Бурятия от 30.01.2019 № 12/00869-11 (т. 4 л.д. 122-123), 11.09.2015 из земельного участка с кадастровым номером 03:16:480103:30 образованы земельные участки с кадастровыми номерами 03:16:480103:46 и 03:16:480103:47.

01.02.2016 на земельные участки с кадастровыми номерами 03:16:480103:46 и 03:16:480103:47 зарегистрировано право собственности Российской Федерации.

16.09.2016 зарегистрирован договор аренды между АО «Особые экономические зоны» и ООО «Экомир», 08.08.2018 запись о регистрации договора аренды погашена на основании соглашения о расторжении договора.

Из пояснений АО «ОСОБЫЕ ЭКОНОМИЧЕСКИЕ ЗОНЫ» (л.д. 96-97 т. 4) следует, что ему поступило письмо филиала в Республике Бурятия от 07.12.2015 № 33-02/1446 с приложением заявления резидента о предоставлении в аренду земельного участка, находящегося в государственной собственности, для ведения туристско-рекреационной деятельности в особой экономической зоне от 30.11.2015.

АО «ОСОБЫЕ ЭКОНОМИЧЕСКИЕ ЗОНЫ» письмом от 24.12.2015 № СЯ-06/7847 направило резиденту договор аренды земельного участка, расположенного на территории особой экономической зоны туристско-рекреационного типа, созданной на территории муниципального образования «Прибайкальский район» Республики Бурятия, и находящегося в государственной собственности, от 21.12.2015 № № ТР-06-01-24/2016.

В материалы дела представлена копия договора № ТР-06-01-24/2016 от 21.12.2015 аренды земельного участка, расположенного на территории особой экономической зоны, подписанного между ОАО «Особые экономические зоны» (арендодателем) и ответчиком (арендатором) (л.д.3-13 т. 2). По условиям договора ответчику предоставлен земельный участок 800 000 кв.м с кадастровым номером 03:16:480103:47 на срок до 31.12.2025 для использования на основании соглашения от 07.08.2014 № С-316-ЕЕ/Д14 (пункты 1.1, 8.1).

В судебном заседании лица, участвующие в деле, пояснили, что данный договор не прошел государственную регистрацию в установленном законом порядке, а оригинал договора не может быть предоставлен, утерян.

Представитель акционерного общества «Особая экономическая зона «Байкальская гавань» заявил об исключении копии указанного договора и акта приема-передачи к нему от 21.12.2015 из числа доказательств по делу.

В материалах дела отсутствуют иные доказательства предоставления ответчику земельного участка для осуществления туристско-рекреационной деятельности в особой экономической зоне в соответствии с подписанным соглашением.

Поскольку земельный участок, расположенный в границах особой экономической зоны, не предоставлен обществу «Бухта Безымянная» в установленном законом порядке, у ответчика отсутствовала возможность осуществлять туристско-рекреационную деятельность, осуществлять строительство гостевого комплекса, предусмотренного соглашением и бизнес-планом, осуществлять иные мероприятия, предусмотренные бизнес-планом.

С учетом изложенного суд полагает, что на ответчика не может быть возложена ответственность в виде штрафа, предусмотренного пунктом 5.2 соглашения.

Взыскание с ответчика неустойки суд оценивает как избыточную меру ответственности, поскольку доказательств направления ему оригинала договора аренды земельного участка не представлено.

В удовлетворении требования истца о взыскании с ответчика 5 000 000 рублей неустойки следует отказать.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с общества с ограниченной ответственностью «Бухта Безымянная» в доход федерального бюджета подлежит взысканию 6 000 рублей государственной пошлины пропорциональной удовлетворенному требованию.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Иск удовлетворить частично.

Расторгнуть соглашение об осуществлении туристско-рекреационной деятельности в особой экономической зоне, созданной на территории муниципального образования «Прибайкальский район» Республики Бурятия №С-316-ЕЕ/Д14 от 07.08.2014, заключенное между Министерством экономического развития Российской Федерации (ИНН <***>, ОГРН <***>) и обществом с ограниченной ответственностью «Бухта Безымянная» (ОГРН <***>, ИНН <***>).

В иске в части требования о взыскании 5 000 000 рублей неустойки отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Бухта Безымянная» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в доход федерального бюджета 6000 рублей государственной пошлины.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд (г.Чита) в течение месяца с даты принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Бурятия.

СудьяА.И. Хатунова