Решение от 24 декабря 2017 г. по делу № А67-9560/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

634050, пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077, http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

г.Томск Дело № А67-9560.2017 25.12.2017г. (резолютивная часть решения)

25.12.2017г. (полный текст)

Судья Арбитражного суда Томской области Чиндина Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Харламовой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации по Томскому району Управления МВД России по Томской области , ОГРН <***>, ИНН <***>, <...> (далее по тексту: ОМВД России по Томскому району, административный орган, Заявитель)

к индивидуальному предпринимателю ФИО1 ОГРН <***>, ИНН <***>, г.Томск (далее по тексту: Ответчик)

о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

ПРИ УЧАСТИИ в ЗАСЕДАНИИ

от административного органа – не явился (извещен)

от ответчика: ФИО1 (паспорт)

УСТАНОВИЛ:

ОМВД России по Томскому району обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Административный орган, о времени и месте судебного заседания извещенный надлежащим образом, в судебное заседание не явился.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ и ч.3 ст. 205 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствии надлежаще извещенного административного органа.

В ходе судебного заседания индивидуальный предприниматель ФИО1 факт правонарушения признала, просила назначить наказание в минимальном размере.

Суд, заслушав мнение индивидуального предпринимателя ФИО1, изучив материалы дела и представленные доказательства, находит установленными следующие обстоятельства.

ФИО1 зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя ИФНС России по г.Томску 09.06.2008г., ОГРН <***>, ИНН <***>.

06.07.2017г. должностным лицом УУПОУУП и ПЛНОМВД России по Томскому району в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1 составлен протокол ЖУ АП №2347 об административном правонарушении, в котором зафиксировано, что 28.06.2017г. в 17 час. 46 мин. В помещении магазина под названием «Продукты», расположенного в окрестностях бнп Ст. Лоскутово Томского района Томской области на территории СНТ «1-Мичуринских» индивидуальный предприниматель ФИО1 допустила к продаже алкогольную продукцию не имея специального разрешения – лицензию на розничную торговлю алкогольной продукции.

Привлечение индивидуального предпринимателя ФИО1 к ответственности по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ за указанное выше нарушение является предметом требований заявителя по настоящему делу.

Исследовав и оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, арбитражный суд считает заявление о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ и наложении на нее соответствующего административного взыскания обоснованным по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Основаниями для привлечения к административной ответственности являются наличие в действиях (бездействии) лица, предусмотренного КоАП РФ состава административного правонарушения и отсутствие обстоятельств, исключающих производство по делу.

Частью 2 ст. 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), в виде наложения административного штрафа на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой;

Как следует из содержания диспозиции указанной статьи, объективная сторона правонарушения выражается в осуществлении деятельности, подлежащей лицензированию, без соответствующей лицензии.

В соответствии с п. 2 ст. 18 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее по тексту: Федеральный закон №171-ФЗ) осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции может осуществляться только на основании лицензии.

В силу п. 10 ст. 18 Федерального закона 171-ФЗ лицензии на розничную продажу алкогольной продукции выдаются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Абзацем 7 п. 1 ст. 26 Федерального закона №171-ФЗ установлен запрет на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий.

Согласно п. 16 ст. 2 Федерального закона №171-ФЗ под оборотом понимается закупка (в том числе импорт), поставка (в том числе экспорт), хранение, перевозка и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона.

Из анализа вышеуказанных норм следует, что розничная продажа алкогольной продукции должна осуществляться при наличии лицензии на данный вид деятельности.

В соответствии со ст.26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых устанавливается наличие или отсутствие события правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, и иные обстоятельства, имеющие значение для дела, в том числе: протокол об административном правонарушении, объяснения лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, иные виды доказательств.

Как следует из материалов дела, индивидуальный предприниматель ФИО1 осуществляет свою деятельность в магазине «Продукты», расположенном в окрестностях бнп Ст. Лоскутово Томского района Томской области на территории СНТ «1-Мичуринских».

Сотрудником УУП ОУУП и ПНД ОМВД России по Томскому району с целью проведения информации по факту реализации алкогольной продукции без лицензии была проведена проверка соблюдения законодательства в сфере розничной продажи алкогольной продукции в магазине «Продукты», расположенном в окрестностях бнп Ст. Лоскутово Томского района Томской области на территории СНТ «1-Мичуринских».

Из протокола осмотра места происшествия от 28.06.2017г. усматривается, что в помещении магазина «Продукты» на витрине расположена алкогольная продукция. В соответствии с актом контрольной покупки покупателю была продана одна бутылка водки «Доктор Столетов» емкостью 025 л., с содержанием этилового спирта 40%, стоимостью 120 руб.

В силу статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации договор розничной купли-продажи является публичным договором и согласно статье 494 Гражданского кодекса Российской Федерации выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи. Публичная оферта является предложением заключить договор купли-продажи.

Учитывая, что алкогольная продукция, а именно: бутылка водки «Доктор Столетов», емкостью 0,25 л. стоимостью 120 руб. была продана покупателю, принимая во внимание расположение алкогольной продукции в свободном виде на стеллажах торгового зала, доступной для каждого покупателя, отсутствие каких-либо признаков, свидетельствующих о том, что продукция не предназначена для продажи, суд приходит к выводу, что выставленная на стеллажах алкогольная продукция предназначалась для реализации в розницу неограниченному кругу лиц.

При этом, как следует из пояснений индивидуального предпринимателя ФИО1, указанных в объяснениях от 28.06.2017г., последняя факт продажи алкогольной продукции и отсутствие лицензии, не отрицает.

Таким образом, актом контрольной закупки от 28.06.2017г., протоколом изъятия вещей и документов от 28.06.2017г., протоколом осмотра места происшествия от 28.06.2017г., объяснениями ФИО1 от 28.06.2017г., подтвержден факт реализации алкогольной продукции в отсутствие специального разрешения (лицензии).

С учетом изложенного, наличие событие правонарушения, вина лица, в отношении которого составлен протокол, в его совершении, подтверждены материалами дела об административном правонарушении; обстоятельств, исключающих производство по делу, не установлено.

Содержание протокола соответствует требованиям, предусмотренным в ст.28.2 главы 28 КоАП РФ; протокол содержит сведения, перечисленные в ч.2 ст.28.2, в том числе о времени и месте события правонарушения и составления протокола, сведения о лице, его составившем, о лице, совершившем правонарушение, о статье КоАП РФ, предусматривающей ответственность за данное правонарушение, и др., также имеется отметка о разъяснении прав.

С учетом характера и обстоятельств нарушения, угрозы охраняемым общественным отношениям в сфере алкогольного регулирования, отсутствия со стороны индивидуального предпринимателя ФИО1 доказательств, свидетельствующих о принятии всех мер, направленных на соблюдение требований законодательства о лицензировании, что свидетельствует о пренебрежительном отношении последнего к исполнению своих публично-правовых обязанностей в сфере соблюдения требований, предусмотренных законодательством о лицензировании и о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции, оснований для освобождения от административной ответственности в данном случае не усматривается.

Федеральным законом от 29.07.2017 г. № 265-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях в части усиления ответственности за незаконную продажу алкогольной продукции» Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях дополнен ст. 14.17.1 «Незаконная розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции физическими лицами», а именно, розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции физическим лицом (за исключением физического лица, состоящего в трудовых отношениях с организацией, имеющей лицензию на розничную продажу алкогольной продукции, либо с организацией, не имеющей лицензии на розничную продажу алкогольной продукции, либо с лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), осуществляющим розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, либо с сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства» и осуществляющим розничную продажу произведенных им вина, игристого вина (шампанского), и непосредственно осуществляющего реализацию алкогольной и спиртосодержащей продукции по договору розничной купли-продажи), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции (п.1 ст. 14.17.1 КоАП РФ).

Незаконная розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), либо сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальным предпринимателем, либо розничной продажи произведенного сельскохозяйственным товаропроизводителем вина, игристого вина (шампанского), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции (п.2 ст. 14.17.1 КоАП РФ).

Указанное в протоколе об административном правонарушении от 06.07.2017 событие правонарушения и представленные административным органом доказательства позволяют арбитражному суду квалифицировать действия индивидуального предпринимателя по ч. 2 ст. 14.17.1 КоАП РФ. При этом арбитражным судом учитывается, что составы административных правонарушений, предусмотренные ч. 2 ст. 14.1 и ч. 2 ст. 14.17.1 КоАП РФ, имеют единый родовой объект посягательства.

Вместе с тем, санкция ч. 2 ст. 14.17.1 КоАП РФ (для индивидуальных предпринимателей - административный штраф в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции) предусматривает более строгое наказание в сравнении с санкцией ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ (для должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой).

В соответствии с п.1 ст. 1.7 КоАП РФ лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения.

Согласно п.2 ст. 1.7 КоАП РФ закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено. Закон, устанавливающий или отягчающий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 29.07.2017 г. № 265-ФЗ данный документ вступил в силу со дня официального опубликования (опубликован на Официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru - 30.07.2017), деяние выявлено 28.06.2017г., протокол об административном правонарушении составлен 06.07.2017г.

В связи с этим, осуществление переквалификации действий ФИО1 с ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ на ч. 2 ст. 14.17.1 КоАП РФ приведет к ухудшению положения лица, в отношении которого ведется производство по делу, что в силу норм КоАП РФ является недопустимым. Следовательно, переквалификация административного правонарушения судом в рамках настоящего дела невозможна.

В связи с изложенным, принимая во внимание, что ранее индивидуальный предприниматель ФИО1 не привлекалась к административной ответственности за аналогичное правонарушение, имеются основания для привлечения индивидуального предпринимателя ФИО1 к ответственности ч. 2 ст.14.1 КоАП РФ и назначения ему административного наказания в минимальном размере в виде штрафа в размере 4000 руб.

По смыслу пункта 1 статьи Федерального закона от 25 от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" отсутствие лицензии на розничную продажу алкогольной продукции является основанием для изъятия такой продукции из незаконного оборота.

Поскольку предприниматель ФИО1 осуществляла розничную продажу алкогольной продукции без соответствующей лицензии, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для возврата данному предпринимателю изъятой у нее на основании протокола от 28.06.2017г. алкогольной продукции, находящейся в незаконном обороте.

В соответствии с положениями пп.2 п.3 ст. 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия. При этом вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению.

В Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 разъяснено: если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции - в соответствии с Федеральным законом "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции").

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в пункте 28 Постановления от 24.03.2005 №5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" указал: "учитывая, что изъятие из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, орудия совершения или предмета административного правонарушения, изъятых из оборота и подлежащих обращению в доход государства или уничтожению, не является конфискацией (часть 3 статьи 3.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях), судья при вынесении постановления по делу об административном правонарушении в соответствии с частью 3 статьи 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях должен решить вопрос об этих вещах независимо от привлечения лица к административной ответственности, в том числе при вынесении постановления о прекращении производства по делу по любому основанию, указанному в части 1 статьи 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях".

Таким образом, алкогольная продукция, изъятая у индивидуального предпринимателя ФИО1 соответствии с протоколом изъятия от 28.06.2017г., подлежит изъятию из незаконного оборота и передаче соответствующей организации для переработки или уничтожения в порядке, определенном Федеральным Законом от 22.11.1995 г. №171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", постановлением Правительства Российской Федерации от 22.05.2013 №430 "О переработке или уничтожении изъятых из незаконного оборота и об уничтожении конфискованных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции».

В соответствии со статьей 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее 60 дней со дня вступления в законную силу настоящего решения. При отсутствии у суда документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении 60 дней с момента вступления в законную силу настоящего решения оно будет направлено судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством.

Сумма штрафа подлежит уплате на счет: УФК МФ по Томской области, (УМВД России по Томской области), л/счет <***>, ИНН <***>, КПП 701701001, счет: 401 018 109 000 000 1 000 7 в ГРКЦ ГУ Банка России по Томской области, БИК 0469 02 001 Код ОКТМО 69654000, КБК 188 1 16 080 100 1 6000 140, наименование платежа: административный штраф.

Руководствуясь ст.168-170, 176, 206 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Привлечь индивидуального предпринимателя ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, место рождения – г.Томск, зарегистрированную в качестве индивидуального предпринимателя ИФНС России по г.Томску 09.06.2008г. за ОГРН <***>, ИНН <***>, проживающую по адресу: <...>, к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде штрафа в размере 4 000 руб.

Алкогольную продукцию, изъятую по протоколу изъятия вещей и документов от 28.06.2017, изъять из гражданского оборота с последующим уничтожением без компенсации.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок в Седьмой арбитражный апелляционный суд.

Судья Чиндина Е. В.