Решение от 17 июня 2024 г. по делу № А40-300958/2022

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

18. 06. 2024 года.                                                                                   Дело № А40-300958/22-43-2358

Резолютивная часть решения объявлена 13. 06. 2024 года.

Решение изготовлено в полном объеме 18. 06. 2024 года.

Судья Арбитражного суда г. Москвы Романов О.В., единолично,

протокол судебного заседания вёл секретарь судебного заседания Голоскокова Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

ООО " Телекомстройпроект + " (ОГРН <***>)

к ООО " ВекторСтрой " (ОГРН <***>)

об обязании ответчика принять выполненные работы и о взыскании 41 139 115 руб. 28 коп. - долга

и встречное исковое заявление ООО " ВекторСтрой " к ООО " Телекомстройпроект + "

о взыскании 194 262 276 руб. 82 коп. - неустойки,

с участием представителей: от истца - ФИО1, адвокат, доверенность б/н от 23.03.2023 г., от ответчика - ФИО2, доверенность № 02-28-24 от 28.02.2024 г.

Изучив имеющиеся в деле документы, заслушав представителей, арбитражный суд

У  С  Т  А  Н  О  В  И  Л  :

Иск заявлен об обязании ответчика принять выполненные работы и о взыскании 41 139 115 руб. 28 коп. - долга, на основании статей 711, 740, 746, 753, 754 ГК РФ.

Судом в порядке ст. 132 АПК РФ, для совместного рассмотрения с первоначальным было принято встречное исковое заявление о взыскании 194 262 276 руб. 82 коп. – неустойки.

Истец направил в судебное заседание представителя, который поддержал предъявленный первоначальный иск по основаниям изложенным в исковом заявлении, в дополнительных доводах № 1 к исковому заявлению и в дополнительных доводах № 2 к исковому заявлению, с учётом заявления об изменении исковых требований, представил истребованные судом документы не в полном объеме; встречный иск не признал полностью по основаниям изложенным в отзыве на встречное исковое заявление, заявив, вместе с тем, ходатайство о применении судом ст. 333 ГК РФ, представил консолидированную позицию по делу; не заявил о том, что располагает какими-либо иными, кроме имеющихся в материалах дела документами, подтверждающими предъявленный первоначальный иск, опровергающими встречный иск; не возражал против рассмотрения дела по существу в данном судебном заседании, по имеющимся в деле документам; о фальсификации ответчиком каких-либо доказательств, представленных в материалы дела в опровержение первоначального иска и в подтверждение встречного иска, в установленном порядке не заявил, каких-либо иных ходатайств не заявил.

Ответчик направил представителя в судебное заседание, который первоначальный иск не признал полностью по основаниям изложенным в отзыве на исковое заявление и в письменных объяснениях; истребованные судом документы, опровергающие, по его мнению, иск предъявил; расчет истца оспорил по основаниям изложенным в отзыве, поддержал встречный иск по основаниям изложенным во встречном исковом заявлении, представил консолидированную правовую позицию ООО " ВекторСтрой " по первоначальному и встречному искам (письменные объяснения), не согласился с доводами истца против встречного иска, возражал против удовлетворения ходатайства истца о применении судом ст. 333 ГК РФ, не заявил о том, что располагает какими-либо иными документами, опровергающими предъявленный первоначальный иск, подтверждающими встречный иск, кроме имеющихся, в деле; не возражал против рассмотрения спора по существу в данном судебном заседании, по имеющимся в деле документам; каких-либо ходатайств не заявил.

Ходатайство истца (ответчика по встречному иску) о применении судом ст. 333 ГК РФ к требованию о взыскании неустойки, отклонив возражения истца, принимая во внимание имеющиеся в деле документы и обстоятельства дела, по мнению суда, в соответствии с правовой позицией, изложенной в постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 7 от 24.03.2016 г. (в редакции от 07.02.2017 г.), следует удовлетворить, уменьшить размер подлежащей взысканию неустойки как явно не соразмерный последствиям нарушения обязательств на 50 % до 97 131 138 руб. 41 коп.

Суд, с учетом изложенных истцом и ответчиком обстоятельств и доводов, в соответствии с имеющимися в материалах дела документами, пришел к следующим выводам и считает установленными следующие обстоятельства:

Из искового заявления усматривается следующее. Между ООО «ВекторСтрой» (Подрядчик) и ООО «Телекомстройпроект+» (Субподрядчик) был заключен Договор № СПР-270 от 22 января 2020 г. на выполнение полного комплекса работ по Устройству слаботочных систем АУПС.2, АУПС.З, ДСЛ, СКПТ.2, СКПТ.З, УИС.2, УИС.З, АОВ1.2, АСДУ.2.1, АСДУ.2.2, АСН, АТС, ФИО3, АХЦ, АХЦ.1, СКУД.2, СКУД.З, СМИС, СОП, СОС.2, СОС.З, СОТ2, СОУЭ.2, СОУЭ.З, СР.2, СР.З, СУКС, СМИК, СЧ.2, СЧ.З (далее — Работы) для завершения строительства административного здания Делового центра с подземными и надземными стоянками, расположенного по адресу: Московская область, Красногорский район, Мякининская пойма, 65-66 км МКАД, стр. 4 (в настоящее время городской округ Красногорск) (далее - Договор).

Истец указал, что в настоящее время весь комплекс работ предъявлен Подрядчику к приемке в соответствии с условиями Договора, Подрядчику представлена вся исполнительная документация, направлены итоговые акты для закрытия объекта и возврата обеспечительных платежей. Тем не менее, до настоящего времени Подрядчиком не подписаны и не переданы Субподрядчику следующие акты выполненных работ: Справка стоимости выполненных работ по форме КС-3 на сумму 89 573 030 рублей 72 копейки № 7/2 от 30.06.2021 г.; Акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 на сумму 89 573 030 рублей 72 копейки № 8/2 от 30.06.2021 г.; Справка о стоимости выполненных работ по форме КС-3 на сумму 32 338 136 рублей 11 копеек № 8/2 от 26.11.2021 г.; Акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 на сумму 32 338 136 рублей 11 копеек № 9/2 от 26.11.2021 г.; Справка стоимости выполненных работ по форме КС-3 на сумму 46 063 841 рубль 60 копеек № 9/2 от 11.07.2022 г.; Акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 на сумму 46 063 841 рубль 60 копеек № 10/2 от 11.07.2022 г.

При этом, задолженность за выполненные работы перед Субподрядчиком составляет 18 731 851  рубль 85 копеек.

Также Истец указывает, что на основании п. 6.7. Договора в адрес Подрядчика 08.08.2022 г. были представлены итоговое акты о приемке выполненных работ, которые Подрядчик также необоснованно не подписал, что является основанием для возврата Субподрядчику 10% суммы гарантийного удержания, которая составляет: 22 407 263 рубля 40 копеек.

В силу ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ч. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами (ч. 4 ст. 71 АПК РФ).

Из материалов дела усматривается, что между ООО «ВекторСтрой» (Подрядчик) и ООО «Телекомстройпроект+» (Субподрядчик) был заключен Договор № СПР-270 на выполнение субподрядных работ от 22 января 2020 г. (далее - Договор) (Том 2 л. д. 9-63), по условиям которого Субподрядчик принял на себя обязательства выполнить полный комплекс работ по устройству слаботочных систем АУПС.2, АУПС.З, ДСЛ, СКПТ.2, СКПТ.З, УИС.2, УИС.З, АОВ1.2, АСДУ.2.1, АСДУ.2.2, АСН, АТС, ФИО3, АХЦ, АХЦ.1, СКУД.2, СКУД.З, СМИС, СОП, СОС.2, СОС.З, СОТ2, СОУЭ.2, СОУЭ.З, СР.2, СР.З, СУКС, СМИК, СЧ.2, СЧ.З (далее - Работ) для завершения строительства административного здания Делового центра с подземными и надземными стоянками (далее - Объект), расположенном по адресу: Московская область, Красногорский район, Мякининская пойма, 65-66 км МКАД, строение 4, соблюдая промежуточные сроки и общий срок строительства Объекта, установленные Графиком производства работ (п. 1.1 Договора).

Из содержания п. 2.1. Договора следует, что стоимость работ, поручаемых Субподрядчику по Договору, определяется Протоколом согласования твердой договорной цены (Приложение № 1 к Договору) и с составляет 269 808 717,80 руб., в т.ч. НДС.

Порядок приемки выполненных работ установлен статьей 6 Договора.

Согласно п. 6.1 Договора, Субподрядчик производит сдачу Работ на основании Акта о приемке выполненных работ, Справки о стоимости выполненных работ и затрат, надлежащим образом оформленной исполнительной документации на выполненный объем работ.

Пунктом 6.2 Договора предусмотрено, что Субподрядчик ежемесячно в период с 20-го по 22- ое число текущего месяца предъявляет Подрядчику Акты о приемке выполненных работ (4 экземпляра), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (4 экземпляра) и счет-фактуру (1 экземпляр), Отчет об использовании давальческого материала, выписку из реестра членов СРО, а также все документы, подтверждающие фактическое выполнение, исполнительную документацию (4 экземпляра).

Подтверждение объемов и приемка выполненных работ по Актам о приемке выполненных работ и Справке о стоимости выполненных работ и затрат оформляется Подрядчиком до 15 числа месяца следующего за отчетным, или предоставляется мотивированный отказ.

В силу абз. 2 п. 6.1 Договора, Подрядчик вправе не подписывать Акты о приемке выполненных работ и Справки о стоимости выполненных работ и затрат, а также удерживать причитающиеся Субподрядчику суммы платежей по Договору до тех пор, пока не будет получена вся относящаяся к Работам необходимая документация, в том числе, надлежащим образом оформленная исполнительная документация (исполнительные схемы, акты освидетельствования скрытых работ...), которая должна соответствовать условиям Договора.

Согласно абз. 2 п. 6.5 Договора Подрядчик вправе не производить оплату выполненных работ за отчетный период в случае отсутствия подписанного Сторонами акта приема-передачи исполнительной документации и выписки из реестра членов СРО.

Системное и буквальное, по смыслу положений ст. 431 ГК РФ, толкование условий Договора позволяют сделать вывод, что сдача результата работ Субподрядчиком и приемка его Подрядчиком осуществляет на основании представленных Субподрядчиком: Акта о приемке выполненных работ, Справки о стоимости выполненных работ и затрат (1.1); надлежащим образом оформленной исполнительной документации на выполненный объем работ (1.2);  выписки из реестра членов СРО (1.3).

Учитывая, что на момент рассмотрения дела Договор действующий, права и обязанности сторон должны исполняться надлежащим образом.

Касательно Актов о приемке выполненных работ (форма № КС-2) и Справок стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3), на которые Истец ссылается как на основание своих требований.

В силу п. 4 ст. 709 ГК РФ, цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

Из содержания п. 2.1 Договора и Протокола согласования твердой договорной цены (Приложение № 1 к Договору) следует, что стоимость работ определяется Протоколом согласования твердой договорной цены (Приложение № 1 к Договору) и составляет 269 808 717,80 руб., в т.ч. НДС.

Следовательно, установленная Договором стоимость работ является твердой.

Дополнительные соглашения к Договору на выполнение дополнительных работ, увеличения объемов и/или стоимости Работ стороны не заключали.

Стоимость Работ, выполненных Субподрядчиком и принятых Подрядчиком, составляет 191 734 498,29 руб., в т.ч. НДС, что подтверждается подписанными сторонами: Актами о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 1/2 от 25.04.2020 г., № 2/2 от 25.05.2020 г., № 3/2 от 31.07.2020 г., № 4/2 от 31.07.2020 г., № 5/2 от 30.09.2020 г., № 6/2 от 31.12.2020 г., № 7/2 от 25.02.2021 г., №8/2 от 30.06.2021 г.; Справками о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 1/2 от 25.04.2020г., № 2/2 от 25.05.2020 г., № 3/2 от 31.07.2020 г., № 4/2 от 30.09.2020 г., № 5/2 от 31.12.2020 г., 6/2 от 25.02.2021 г., № 7/2 от 30.06.2021 г. (Том 1 л. д. 15 - 57).

Стоимость Работ по одностороннему Акту (форма № КС-2) № 9/2 от 26.11.2021 г., Справки (форма № КС-3) № 8/2 от 26.11.2021 г. (32 338 136,11 руб.) (Том 1 л. <...>) и Акту (форма № КС-2) № 10/2 от 11.07.2022, Справки (форма № КС-3) № 9/2 от 11.07.2022 (46 063 841,60 руб.) (Том 1 л. <...>), оспариваемых Подрядчиком, составляет 78 401 977,71 руб., в т.ч. НДС.

Следовательно, общая стоимость работ, предъявленных Субподрядчиком к приемке, в том числе по односторонним Актам о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 9/2, № 10/2 и Справкам о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 8/2, № 9/2, составляет 270 136 476,00 руб., в т.ч. НДС, что превышает установленную Договором твердую договорную цену (269 808 717,80 руб., в т.ч. НДС) на 327 758,20 руб.

Кроме того, в итоговом одностороннем Акте приема-передачи выполнения полного комплекса работ от 05 августа 2022 (пункт 3) и Акте приема-передачи полного пакета исполнительной документации от 05 августа 2022 (пункт 2) (Том 1 л. д. 98-100) указано, что стоимость выполненных Субподрядчиком работ составляет 270 136 476,00 руб. в т.ч. НДС.

Таким образом представленные Истцом в подтверждение заявленных требований акты КС-2, справки КС-3, подписанные в одностороннем порядке, а также итоговые Акты не соответствуют условиям Договора относительно стоимости работ по Договору (твердой договорной цены).

Указанные обстоятельства опровергают доводы ООО «Телекомстройпроект+», представленные в Дополнительных доводах № 2 (п. 1), что 327 758,20 руб. является стоимость дополнительных объемов работ, выполненных ООО «Телекомстройпроект+» и принятых ООО «ВекторСтрой» и не касается спорного объема работ.

Касательно исполнительной документации, представленной Истцом в обоснование требований.

Из содержания Графика финансирования (Приложение № 7 к Договору) следует, что дата начала Работ - январь 2020 г., дата завершения Работ - июль 2020 г. (Том 2 л. д. 63).

11.11.2021 г., после истечения установленного Договором срока завершения Работ Субподрядчик письмом № 117 от 11.11.2021 г. направил на рассмотрение Подрядчику Акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 9/2 от 27.09.2021 (отчетный период с 01.07.2021 по 27.09.2021) и Справку стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 8/2 от 27.09.2021(отчетный период с 01.07.2021 по 27.09.2021) (Том 1 л. <...>, 59-73).

25.11.2021 г., Подрядчик письмом № 456 от 25.11.2021 г. уведомил Субподрядчика об отказе от подписания указанных документов, в связи с нарушением Субподрядчиком п. 6.1 Договора - непредоставление надлежащим образом оформленной исполнительной документации (Том 1 л. д. 74).

26.11.2021 г. Субподрядчик письмом № 129 от 26.11.2021 г. направил на рассмотрение Подрядчику Акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 9/2 от 26.11.2021 г. (отчетный период с 01.07.2021 по 26.11.2021) и Справку стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 8/2 от 26.11.2021 г. (отчетный период с 01.07.2021 по 26.11.2021) на сумму 32 338 136,11 руб. (Том 1 л. <...>- 82).

08.12.2021 г. Подрядчик письмом № 479 от 08.12.2021 г. уведомил Субподрядчика об отказе от подписания представленных КС-2 и КС-3 на основании п. 6.1 Договора и указал о необходимости Субподрядчику представить полный комплект исполнительной документации в соответствии с п. 5.15 Договора (Том 1 л. д. 83).

21.07.2022 г. Субподрядчик Уведомлением о сдаче приемке выполненных работ по Договору (исх. № 095 от 21 июля 2022 г.) передал Подрядчику Акт о приемке выполненных работ № 10/2 от 11.07.2022 (отчетный период с 27.11.2021 по 11.07.2022), Справку стоимости выполненных работ и затрат № 9/2 от 11.07.2022 (отчетный период с 27.11.2021 по 11.07.2022) на сумму 46 063 841,60 руб. (Том 1 л. <...>, 86-96).

16.08.2022 г. Подрядчик письмом № 344 от 16.08.2022 (Том 1 л. д. 101) уведомил Субподрядчика об отказе принять результат работ и подписать представленные документы в связи с нарушением Субподрядчиком п. п. 5.15, 6.2 Договора, выразившемся в непредоставлении полного комплекта исполнительной документации, а также выписки из реестра членов СРО, до устранения указанных замечаний.

05.08.2022 г., Субподрядчик Сопроводительным письмом № 101 от 05 августа 2022 г. передал Подрядчику Акт приема-передачи выполнения полного комплекса работ от 05.08.2022 г. и Акт приема-передачи полного комплекта исполнительной документации от 05.08.2022 г. (Том 1 л. д. 97,98,99-100).

18.08.2022 г. Подрядчик письмом № 351 от 18.08.2022 г. уведомил Субподрядчика об оставлении представленных Актов без рассмотрения в связи с непредоставлением Субподрядчиком полного комплекта исполнительной документации и отсутствием подписанных сторонами Актов о приемке выполненных работ и Справок стоимости выполненных работ и затрат на все предусмотренные Договором Работы (Том 1 л. д. 103).

Таким образом, основанием для отказа в подписании Подрядчиком спорных КС-2 и КС-3, а также итоговых Актов является нарушение Субподрядчиком п. п. 5.15, 6.1, 6.2 Договора, выразившееся в непредоставлении полного комплекта исполнительной документации и как следствие результата работ, а также выписки из реестра членов СРО.

Как уже отмечалось п. 6.1 Договора предусмотрено, что Субподрядчик одновременно с предоставлением отчетных документов (актов КС-2 и справок КС-3) предоставляет Подрядчику надлежащим образом оформленную исполнительную документацию (в том числе исполнительные схемы, акты освидетельствования скрытых работ) на предусмотренный в отчетных документах объем работ. Непредставление Субподрядчиком исполнительной документации является основанием для отказа в подписании отчетных документов, а также удержания причитающихся Субподрядчику сумм платежей по Договору (абз. 2 п. 6.1 Договора).

В силу п. 5.15 Договора Субподрядчик обязан ежемесячно предоставлять Подрядчику исполнительную документацию в соответствии с требованиями Приложения № 6 к Договору. Передача исполнительной документации оформляется Актом приема-передачи исполнительной документации по форме Приложения № 6 к Договору.

В утвержденной в Приложении № 6 к Договору форме Акта приема-передачи исполнительной документации указывается: наименование и количество передаваемой исполнительной документации (п. 1), стоимость выполненных работ в отчетном периоде (п. 2) и что указанный акт является основанием для оплаты выполненных работ в отчетном месяце в соответствии с условиями Договора (п. 3). (Том 2 л. д. 61).

Системное и буквальное, по смыслу положений ст. 431 ГК РФ, толкование условий Договора позволяют сделать однозначный вывод о том, что передача исполнительной документации на объемы работ, является существенным условием Договора, которое стороны предопределили при его заключении. При этом императивная обязанность ее исполнения, как по смыслу положений ст. 702, 726 ГК РФ, так и по условиям заключенного Договора, возлагается на Субподрядчика, и такая обязанность должна осуществляться при сдаче работ.

Кроме того, условия Договора определяют исчерпывающий перечень документации, количество экземпляров, количество оригиналов и копий, необходимые для сдачи работ. То есть

Субподрядчик на стадии заключения Договора знал о конкретном перечне документации, подлежащей разработке и передаче Подрядчику вместе с результатом работ.

Согласно ч. 6 ст. 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано обеспечивать, в том числе ведение исполнительной документации.

Состав и порядок ведения исполнительной документации, форма и порядок ведения общего и специальных журналов, в которых ведется учет выполнения работ, порядок осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта, порядок консервации объекта капитального строительства могут устанавливаться нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 9 ст. 52 ГрК РФ)

Согласно п. 5.15. Договора и п. 3 Приложения № 6 к Договору (Регламент по предоставлению исполнительной документации), полный состав исполнительной документации в том числе акты скрытых работ, оформляются по формам, указанным в РД-11-02.2006 г. от 26 декабря 2006 г., т.е. должны соответствовать формам, приведенным в Приказе Ростехнадзора от 26.12.2006 № 1128 «Об утверждении и введении в действие Требований к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требований, предъявляемых к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения» (далее РД-11-02.2006    г.), зарегистрированном в Минюсте России 6 марта 2007 г. № 9050.

В силу части 3 РД-11-02.2006 г. исполнительная документация представляет собой текстовые и графические материалы, отражающие фактическое исполнение проектных решений и фактическое положение объектов капитального строительства и их элементов в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства по мере завершения определенных в проектной документации работ.

Раздел 2 РД-11-02.2006 г. содержит перечень исполнительной документации и устанавливает порядок ее ведения.

Пункт 5.3 РД-11-02-2006 г. закрепляет безусловную обязанность оформления актов освидетельствования скрытых работ - освидетельствование работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта, контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ (скрытые работы), оформляется актами освидетельствования скрытых работ по образцу, приведенному в Приложении № 3, в момент скрытия таких работ.

Аналогичные положения содержаться в «СП 48.13330.2019. Свод правил. Организация строительства. СНиП 12-01-2004»: «Освидетельствование работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, оформляется актами освидетельствования скрытых работ по образцу, приведенному в приложении № 3».

В приложении № 3 РД-11-02.2006 г. приведена форма акта скрытых работ. Изменение формы акта и отклонение от неё не допускается. В акте заполняется информация о представителях лиц, которые участвуют в освидетельствовании скрытых работ. В эту информацию входят должность, фамилия, инициалы, реквизиты документа о представительстве (приказы и распоряжения), а также наименование, ОГРН, ИНН и место нахождения организации, которую представляет специалист.

В качестве обязательного лица, в присутствии которого проводится освидетельствование скрытых работ, является лицо, выполнившее работы, подлежащие освидетельствованию.

Следовательно оформление актов освидетельствования скрытых работ является безусловно обязательным и указанные акты составляются при непосредственном участии лица, выполнившего работы, подлежащие освидетельствованию и им подписываются.

Из содержания п. п. 5.12 - 5.13 Договора следует, что Субподрядчик обязан извещать Подрядчика о необходимости оформить акт приемки скрытых работ посредством направления письменного документа за три дня до предполагаемого срока подписания. Субподрядчик приступает к выполнению последующих Работ только после приемки Подрядчиком скрытых работ и составления актов их освидетельствования.

В качестве доказательств выполнения спорных работ Субподрядчиком, а также исполнения обязанности по предоставлению исполнительной документации по Договору, Субподрядчиком представлены материалы исполнительной документации, в том числе акты освидетельствования скрытых работ.

При этом, акты освидетельствования скрытых работ со стороны ООО «Телекомстройпроект+» не подписаны, Субподрядчик не указан в качестве лица, принимавшего участие в освидетельствовании скрытых работ по устройству слаботочных систем: ФИО3 (Том 7, 8); СМИК; СОУЭ.З; СОС 2; АТС; АСН; АСДУ 2.2; АСДУ.2.1; АУПС.2, СР.2; СР.З; УИС.З; СКПТ; СР.2; АУПС.З; АОВ1.2; СОП.

Иные акты освидетельствования скрытых работ не подписаны со стороны ООО «ВекторСтрой». Подрядчик не указан в качестве лица, пронимавшего участие в освидетельствовании скрытых работ по устройству слаботочных систем: СКУД.2 (Том 9); СКУД.З; СОП.

В материалах дела не представлено актов освидетельствования скрытых работ, в которых Подрядчик и Субподрядчик указаны в качестве лиц, совместно принимавших участие в освидетельствовании скрытых работ и, соответственно, подписанных представителем и ООО «ВекторСтрой», и ООО «Телекомстройпроект+».

Таким образом, невозможно отнести представленные Субподрядчиком акты освидетельствования скрытых работ к Договору № СПР-270 от 22 января 2020 г., заключенному между Подрядчиком и Субподрядчиком.

В материалах дела не представлены ведомости смонтированного оборудования, исполнительные схемы, акты монтажа оборудования и другие материалы исполнительной документации, составленные при совместном участии представителей Подрядчика и Субподрядчика и ими подписанные.

Кроме того, представленная в материалах дела исполнительная документация по устройству слаботочных систем ФИО3, СМИК, СОУЭ.З, СОС.2, АТС, АСН, АСДУ.2.2, АСДУ.2.1, АУПС.2, СР.2, СР.З, УИС.З, СКПТ, СР.2, АУПС.З, АОВ1.2 вообще не содержит подписей ООО «Телекомстройпроект+», Субподрядчик не указан в качестве лица, принимавшего участие в выполнении и/или освидетельствовании работ.

Следовательно, указанные документы не соотносятся с договором № СПР-270 от 22 января 2020 г.

При указанных обстоятельствах утверждения ООО «Телекомстройпроект+», представленные в Дополнительных доводах № 2 (п. 3), что все работы, которые предъявлены ООО «Телекомстройпроект+» к приемке по Договору№ СПР-270 от 22 января 2020 г. соотносятся с конкретными видами работ, указанными в исполнительной документации, не свидетельствуют о выполнении данных работ ООО «Телекомстройпроект+».

Субподрядчиком в материалы дела представлена исполнительная документация по слаботочной системе ЛВС, устройство которой не входит в предмет Договора № СПР-270 от 22 января 2020 г.

Представленные Субподрядчиком материалы исполнительной документации свидетельствуют, что исполнительная документация в порядке, установленном нормативными документами (РД-11-02.2006 г.) и условиями Договора, Субподрядчиком не оформлялась, Подрядчику не передавалась.

При указанных обстоятельствах представленные материалы исполнительной документации не подтверждают факт выполнения предъявленных к освидетельствованию работ Субподрядчиком и не являются допустимыми, относимыми доказательствами.

Представленные Субподрядчиком односторонние акты КС-2 и справки КС-3 не отражают реальные объемы работ, фактически выполненных Субподрядчиком, поскольку отсутствуют подписанные Субподрядчиком акты освидетельствования скрытых работ, т.е. отсутствует исполнительная документация лица, непосредственно выполняющего работы.

В отсутствие документов, удостоверяющих соблюдение Субподрядчиком процедуры сдачи- приемки выполненных работ, а также доказательств выполнения обязательств, возложенных на Субподрядчика, в частности обязанностей по ведению и оформлению исполнительной документации, односторонние акты КС-2 № 9/2 от 26.11.2021 г., № 10/2 от 11.07.2022 г. и справки КС-3, № 8/2 от 26.11.2021 г., № 9/2 от 11.07.2022 не являются надлежащим и бесспорным доказательством выполнения Субподрядчиком работ по Договору в заявленном им размере.

Исполнительная документация необходима Подрядчику для установления объемов и стоимости Работ, фактически выполненных по Договору и предъявленных Субподрядчиком к приемке по актам КС-2 и справкам КС-3.

На основании оформленных в установленном порядке материалов исполнительной документации Подрядчик проверяет корректность и достоверность объемов и стоимости Работ в представленных Субподрядчиком актах КС-2 и справках КС-3.

Кроме односторонних актов КС-2 и справок КС-3, оспариваемых Подрядчиком, иных относимых, допустимых доказательств, подтверждающих выполнение работ Субподрядчиком, в материалах дела не представлено.

Отсутствие исполнительной документации, которой подтверждается, в том числе объем, качество, виды, срок выполненных работ, не может служить основанием для подписания акта выполненных работ. К тому же, согласно п. 6.1, 6.2, 6.5, 5.15 Договора, а также иных взаимосвязанных положений Договора, фактом выполнения работ являются в том числе представленная надлежащим образом оформленная исполнительная документация, отсутствие которой является безусловным основанием для отказа в приемке работ.

Таким образом представленные Субподрядчиком в материалы дела односторонние Акты о приемке выполненных работ (форме № КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3), Акт приема-передачи выполнения полного комплекса работ и Акт приема- передачи полного пакета исполнительной документации от 05 августа 2022, не подтверждают надлежащего выполнения и передачу результата выполненных работ ввиду отсутствия оформленной Субподрядчиком исполнительной документации, в связи с чем применительно к положениями ст. ст. 309, 310, 431, 702, 708, 711, 726, 740, 753 ГК РФ, а также п. 6.1 Договора мотивы, послужившие отказу в приемке работ, изложенные в письмах Подрядчика в ответ на направленные акты КС-2, справки КС-3, Акт приема-передачи выполнения полного комплекса работ и Акта приема-передачи полного пакета исполнительной документации от 05 августа 2022, являются законными и обоснованными.

Касательно факта непредоставления Субподрядчиком при сдаче результатов работ выписок из реестра членов СРО.

Из содержания п. 6.2. Договора следует, что Субподрядчик обязан ежемесячно, одновременно с другими документами, необходимыми для сдачи-приемки результатов работ, предоставлять Подрядчику выписку из реестра членов СРО. При неисполнении указанной обязанности Подрядчик, на основании абз. 2 п. 6.5 Договора, вправе не производить оплату выполненных работ за отчетный период.

Обязанность Субподрядчика предоставлять Подрядчику оригиналы выписок СРО, обусловлена исполнением Подрядчиком встречного обязательства по основному Договору № 2315-СМР от 31.03.2020 г., заключенному между АО «МСУ-1» (Подрядчик) и ООО «ВекторСтрой» (Субподрядчик). Так, согласно п. 5.35 основного договора Субподрядчик (ООО «ВекторСтрой») вправе заключать договоры субподряда с организациями, включенными в реестр СРО.

Указанные обстоятельства подтверждаются содержанием п. п. 5.12, 6.2, 12.9 Договора, предусматривающие обязанность Субподрядчика состоять в реестре членов СРО и предоставлять оригиналы выписок из реестра членов СРО, а также установленными п. 6.5 Договора последствиями их неисполнения.

О необходимости предоставить выписки из реестра членов СРО Подрядчик сообщал Субподрядчику в отказе о приемке выполненных работ в письме № 344 от 16.08.2022 (Том 1 л. д. 101).

Доказательств, подтверждающих факт передачи Субподрядчиком выписок СРО, в материалах дела не представлено.

Доводы ООО «Телекомстройпроект» о передаче ООО «ВекторСтрой» выписки из реестра СРО в момент заключения Договора с ссылкой на п. 12.9 Договора, представленные в Дополнительных доводах № 2, являются необоснованными. Помимо п. 12.9 Договора, стороны согласовали п. 6.2 Договора, предусматривающий обязанность Субподрядчика ежемесячно, одновременно с другими документами, необходимыми для сдачи-приемки результатов работ, предоставлять Подрядчику выписку из реестра членов СРО. При неисполнении указанной обязанности Подрядчик, на основании абз. 2 п. 6.5 Договора, вправе не производить оплату выполненных работ за отчетный период.

Принимая во внимание совокупность фактических обстоятельств и юридических оснований, следует, что доказательств, подтверждающих надлежащее исполнение Субподрядчиком обязанности по сдаче результатов Работ в соответствии с Договором, в том числе соблюдения сроков выполнения работ, предоставления подготовленных в соответствии с Договором Актов о приемке выполненных работ (форма № КС-2) и Справок стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3), итоговых актов, надлежащим образом оформленной исполнительной документации, оригиналов выписок из реестра членов СРО, Субподрядчиком не представлено.

Таким образом, факт выполнения Субподрядчиком работ в заявленном объеме и стоимости не доказан относимыми, допустимыми доказательствами. Мотивы отказа Подрядчика от приемки результатов выполненных работ и подписания Актов о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 9/2, № 10/2, Справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 8/2, № 9/2 являются правомерными и обоснованными.

В обоснование исковых требований ООО «Телекомстройпроект+» ссылается на нотариально заверенное заявление ФИО4, копия которого, приложена ООО «Телекомстройпроект+» к Ходатайству о вызове свидетеля в качестве Приложения 3.

В представленном Заявлении ФИО4 от имени АО «МСУ-1» заявляет, «что ООО «ВекторСтрой» не является непосредственным исполнителем работ, что полностью работы выполнены и завершены ООО «Телекомстройпроект+» и его работниками была оформлена вся исполнительная документация, что было принято решение о подписании исполнительной документации только со стороны АО «МСУ-1» и ООО «ВекторСтрой», как организаций, которые производили работы, чтобы ускорить сам процесс подготовки исполнительной документации».

Заявления ФИО4 не соответствует действительности и являются недостоверными, что подтверждается содержанием письма ООО «МСУ-1» № 27/02 от 27.02.2024 г.

Кроме того, утверждения ФИО4, «что было принято решение о подписании исполнительной документации только со стороны АО «МСУ-1» и ООО «ВекторСтрой», как организаций, которые производили работы, чтобы бы ускорить сам процесс подготовки исполнительной документации», прямо противоречит представленной ООО «Телекомстройпроект+» исполнительной документацией.

Так, Акты освидетельствования скрытых работ по устройству слаботочных систем ФИО3 (Том 7, 8); СМИК; СОУЭ.З; СОС.2; АТС; АСН; АСДУ.2.2; АСДУ.2.1; АУПС.2; СР.2; СР.З; УИС.З; СКПТ; СР.2; АУПС.З; АОВ1.2; СОП не подписаны ООО «Телекомстройпроект+», Субподрядчик не указан в качестве лица, принимавшего участие в освидетельствовании указанных работ.

Акты освидетельствования скрытых работ по устройству других слаботочных систем СКУД.2 (Том 9); СКУД.З; СОП не подписаны уже со стороны ООО «ВекторСтрой». Подрядчик не указан в качестве лица, принимавшего участие в освидетельствовании указанных работ.

То есть, часть актов освидетельствования скрытых работ подписаны только ООО «ВекторСтрой», а часть - ООО «Телекомстройпроект+».

Следовательно, утверждения ФИО4 о принятом решении о подписании исполнительной документации только со стороны АО «МСУ-1» и ООО «ВекторСтрой» опровергаются письменными доказательствами, представленными самим ООО «Телекомстройпроект+».

Общая стоимость Работ, выполненных Субподрядчиком и принятых Подрядчиком по Актам о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № № 1/2 - 8/2 и Справкам стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № № 1/2 - 7/2, составляет 191 734 498,29 руб., в т.ч. НДС.

Из содержания п. 2.1 Договора следует, что стоимость работ, поручаемых Субподрядчику по Договору, определяется Протоколом согласования твердой договорной цены (Приложение № 1 к Договору) и с составляет 269 808 717,80 руб., в т.ч. НДС.

В счет авансовых платежей и оплаты выполненных по Договору работ Подрядчик перечислил Субподрядчику денежные средства размере 229 540 353,58 руб., в т.ч. НДС, что подтверждается Актом сверки взаимных расчетов за период 2020 и платежными поручениями: 25 от 21.01.2021, 54 от 25.01.2021, 375 от 02.06.2021, 388 от 04.06.2021, 390 от 04.06.2021, 396 от 08.06.2021 (представлены в материалы дела).

Работы, предъявленные Субподрядчиком к приемке по Актам о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 9/2, № 10/2 и Справкам стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС- 3) № 8/2, № 9/2, Подрядчиком не приняты, до устранения замечаний.

Учитывая стоимость Работ, принятых Подрядчиком по Договору - 191 734 498,29 руб., в т.ч. НДС, и сумму денежных средств, перечисленных Подрядчиком - 229 540 353,58 руб., в т.ч. НДС, сумма полученных, но неотработанных Субподрядчиком авансов по Договору составляет 37 805 855,29 руб., в т.ч. НДС.

Касательно требования о взыскании с ООО «ВекторСтрой» в пользу ООО «Телекомстройпроект+» суммы гарантийного удержания в размере 27 013 647 руб. 59 коп.

Согласно п. 6.8 Договора, в целях обеспечения надлежащего выполнения Субподрядчиком любых своих обязательств по Договору Подрядчик ежемесячно удерживает обеспечительную сумму (гарантийное удержание) в размере 10 % от стоимости работ с учетом НДС по оформленной «Справке о стоимости выполненных работ и затрат» путем уменьшения каждого подлежащего оплате платежа за работы на 10% с отражением в «Справке о стоимости выполненных работ и затрат».

Обеспечительная сумма (гарантийное удержание) в соответствии со статьей 329 Гражданского кодекса Российской Федерации является иным способом обеспечения надлежащего выполнения обязательств Субподрядчика по Договору и/или в связи с ним.

Статья 329 ГК РФ устанавливает открытый перечень способов обеспечения обязательств и наделяет субъектов предпринимательской деятельности правом указания в договоре на иной способ обеспечения обязательств.

Следовательно, удержание гарантийной суммы из стоимости выполненных работ относится к непоименованным в Гражданском кодексе РФ способам обеспечения обязательств. Обеспечение обязательства любым способом создает обязательное правоотношение между кредитором и должником. Принудительный и стимулирующий характер гарантийного удержания проявляется в том, что должник рискует потерять определенную денежную сумму при неисполнении таких обязанностей. Это обязательство является дополнительным по отношению к основному (обеспечиваемому) обязательству.

В данном случае гарантийное удержание представляет собой сумму в размере 10 % от стоимости выполненных работ по Договору, которую Подрядчик удерживает при оплате стоимости работ.

Подобное удержание применено сторонами для покрытия возможных расходов Подрядчика, вызванных ненадлежащим выполнением Субподрядчиком обязательств в отношении качества строительных работ. В соответствии со ст. 740 ГК РФ денежное обязательство заказчика по оплате является встречным по отношению к обязательству подрядчика по выполнению в натуре работ надлежащего качества (ст. 328 ГК РФ).

Из содержания подписанных сторонами Справок стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № № 1/2, 2/2, 3/2, 4/2, 5/2, 6/2, 7/2 следует, что сумма гарантийного удержания, удержанного Подрядчиком из подлежащих оплате платежей за выполненные работы, составляет 19 173 449,82 руб., в т.ч. НДС.

По Справкам стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 8/2, № 9/2 обеспечительная сумма (гарантийное удержание) Подрядчиком не удерживалась, т.к. результаты работ по соответствующим Актам о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 9/2, № 10/2 Субподрядчиком в установленном Договором порядке не сданы, Справки стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 8/2, № 9/2 не оформлены.

В силу абз. 5 п. 6.8 Договора, обеспечительная сумма (гарантийное удержание) подлежит возврату Субподрядчику на основании письменного обращения Субподрядчика через 6 (шесть) месяцев после сдачи Объекта в эксплуатацию и только при наличии подписанного Сторонами Акта приема-передачи полного пакета исполнительной документации (Приложение № 6) и Акта приема-передачи выполнения полного комплекса работ (Приложение № 4) в полном размере.

Следовательно оформление в установленном порядке Акта приема-передачи полного пакета исполнительной документации (Приложение № 6) и Акта приема-передачи выполнения полного комплекса работ (Приложение № 4) является необходимым условием для возврата, обеспечительной суммы (гарантийного удержания).

Акт приема-передачи выполнения полного комплекса работ от 05.08.2022 г. и Акт приема- передачи полного комплекта исполнительной документации от 05.08.2022 г., переданные Субподрядчиком с сопроводительным письмом № 101 от 05 августа 2022 г. (Том 1 л. <...>- 100), оставлены Подрядчиком без рассмотрения в связи с непредоставлением Субподрядчиком полного комплекта исполнительной документации и отсутствием подписанных сторонами Актов о приемке выполненных работ и Справок стоимости выполненных работ и затрат на все предусмотренные Договором Работы.

Об оставлении представленных Актов без рассмотрения Подрядчик уведомил Субподрядчика письмом № 351 от 18.08.2022 г. (Том 1 л. д. 103).

Доказательств передачи полного комплекта исполнительной документации в соответствии с условиями Договора Субподрядчиком в материалы дела не представлено.

Как указывалось ранее, представленная Субподрядчиком в материалы дела исполнительная документация не соответствует нормативным документам (РД-11-02.2006 г.) и условиям Договора. Доказательств обратного Истцом в материалы дела не представлено.

При указанных обстоятельствах установленные Договором условия возврата обеспечительной суммы (гарантийного удержания) Субподрядчиком не исполнены, следовательно, срок возврата не наступил.

Более того, согласно п. 6.8.1 Договора обеспечительная сумма (гарантийное удержание) не подлежит возврату и удерживается в качестве штрафной санкции, в том числе в случае: передачи не полного комплекта исполнительной документации в отчетный период, согласно п. 5.15. Договора; несоблюдения сроков выполнения работ по Договору.

Из содержания Договора следует, что дата начала Работ - январь 2020 г., дата завершения Работ - июль 2020 г.

Кроме того, в нарушение установленного Договором срока завершения Работ (31.07.2020 г.) последний Акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 10/2 от 11.07.2022 (отчетный период с 27.11.2021 по 11.07.2022) и Справка стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 9/2 от 11.07.2022 (отчетный период с 27.11.2021 по 11.07.2022) были переданы Подрядчику для приемки результатов работ только 21.07.2022 г. (Том 1 л. <...>, 86-96)

Указанные обстоятельства носят объективный характер и подтверждаются материалами дела.

Следовательно, Истцом нарушен срок сдачи выполненных работ.

Учитывая совокупность вышеизложенных обстоятельств, следует, что Субподрядчиком не соблюдены установленные Договором условия для возврата обеспечительной суммы (гарантийного удержания), т.к. Подрядчиком правомерно (до устранения замечаний) оставлены без рассмотрения Акт приема-передачи выполнения полного комплекса работ и Акт приема-передачи полного комплекта исполнительной документации от 05.08.2022 г.; обеспечительная сумма (гарантийное удержание) не подлежит возврату Субподрядчику и удерживается в качестве штрафной санкции в связи с не передачей полного комплекта исполнительной документации в отчетный период согласно п. 5.15. Договора и несоблюдением сроков выполнения работ по Договору.

Стороны согласно ст. ст. 8, 9 АПК РФ, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

При изложенных обстоятельствах, требование о взыскании 41 139 115 руб. 28 коп. - долга, заявлено истцом необоснованно и удовлетворению не подлежит.

Относительно требований по встречному иску о взыскании неустойки, начисленной за нарушение сроков окончания Работ по Договору, суд пришел к следующим выводам.

Из содержания п. 2.1 Договора следует, что стоимость работ, поручаемых Субподрядчику по Договору, определяется Протоколом согласования твердой договорной цены (Приложение № 1 к Договору) и с составляет 269 808 717,80 руб., в т.ч. НДС.

Графиком финансирования (Приложение № 7 к Договору) предусмотрено: дата начала Работ - январь 2020 г.; дата завершения Работ - июль 2020 г. (Том 2 л. д. 63).

Согласно п. 5.15, 6.1, 6.2 Договора сдача - приемка работ осуществляется на основании представленных Субподрядчиком Актов о приемке выполненных работ, Справок о стоимости выполненных работ и затрат, надлежащим образом оформленной исполнительной документации на выполненный объем работ, выписки из реестра членов СРО.

Подрядчик вправе не подписывать Акты о приемке выполненных работ и Справки о стоимости выполненных работ и затрат, а также удерживать причитающиеся Субподрядчику суммы платежей по Договору до тех пор, пока не будет получена вся относящаяся к Работам необходимая документация, в том числе, надлежащим образом оформленная исполнительная документация, которая должна соответствовать условиям Договора (абз. 2 п. 6.1 Договора).

Подтверждение объемов и приемка выполненных работ по Актам о приемке выполненных работ и Справке о стоимости выполненных работ и затрат оформляется Подрядчиком до 15 числа месяца следующего за отчетным, или предоставляется мотивированный отказ (абз. 2 п. 6.2 Договора).

После исполнения Субподрядчиком всех принятых на себя обязательств по Договору сторонами подписывается Акт приема-передачи выполнения полного комплекса работ по Договору (Приложение № 4 к Договору) и Акт приема-передачи полного комплекта исполнительной документации (Приложение № 6 к Договору). С момента подписания указанных Актов риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной Работы переходит с Субподрядчика на Подрядчика.

В установленные Договором срок Субподрядчиком выполнены, а Подрядчиком приняты результаты Работ общей стоимостью 67 966 397,75 руб., в т.ч. НДС, что подтверждается подписанными сторонами: Актами о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 1/2 от 25.04.2020 г., № 2/2 от 25.05.2020 г., № 3/2 от 31.07.2020 г., № 4/2 от 31.07.2020 г. и Справками стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 1/2 от 25.04.2020 г., № 2/2 от 25.05.2020 г., № 3/2 от 31.07.2020 г. (Том 1 л. д. 15-28).

Стоимость работ, выполненных Субподрядчиком в установленный Договором срок - в размере 67 966 397,75 руб., составляет 25% от общей стоимость работ по Договору (269 808 717,80 руб.).

Часть работ общей стоимостью 123 768 100,54 руб., в т.ч. НДС, выполнены Субподрядчиком с нарушением установленного Договором срока завершения Работ, что подтверждается подписанными сторонами: Актами о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 5/2 от 30.09.2020 г., № 6/2 от 31 12.2020 г., № 7/2 от 25.02.2021 г., № 8/2 от 30.06 2021 г. и Справками стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 4/2 от 30.09.2020 г., № 5/2 от 31.12.2020 г., №6/2 от 25.02.2021 г., № 7/2 от 30.06.2021 г. (Том 1 л. д. 29-57).

Общая стоимость Работ, выполненных Субподрядчиком и принятых Подрядчиком по Актам о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № № 1/2 - 8/2 и Справкам стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № № 1/2 - 7/2, составляет 191 734 498,29 руб., в т.ч. НДС.

11.11.2021 г., после истечения установленного Договором срока завершения Работ Субподрядчик письмом № 117 от 11.11.2021 г. направил на рассмотрение Подрядчику Акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 9/2 от 27.09.2021 (отчетный период с 01.07.2021 по 27.09.2021) и Справку стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 8/2 от 27.09.2021 (отчетный период с 01.07.2021 по 27.09.2021) (Том 1 л. <...>, 59-73),

25.11.2021г., Подрядчик письмом № 456 от 25.11.2021 г. уведомил Субподрядчика об отказе от подписания указанных документов, в связи с нарушением Субподрядчиком п. 6.1 Договора - непредоставление надлежащим образом оформленной исполнительной документации (Том 1 л. д. 74).

26.11.2021 г. Субподрядчик письмом № 129 от 26.11.2021 г. направил на рассмотрение Подрядчику Акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 9/2 от 26.11.2021 г. (отчетный период с 01.07.2021 по 26.11.2021) и Справку стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 8/2 от 26.11.2021 г. (отчетный период с 01.07.2021 по 26.11.2021) на сумму 32 338 136,11 руб. (Том 1 л. <...>- 82).

08.12.2021 г. Подрядчик письмом № 479 от 08.12.2021 г. уведомил Субподрядчика об отказе от подписания представленных КС-2 и КС-3 на основании п. 6.1 Договора и указал о необходимости Субподрядчику представить полный комплект исполнительной документации в соответствии с п. 5.15 Договора (Том 1 л. д. 83).

21.07.2022г. Субподрядчик Уведомлением о сдаче приемке выполненных работ по Договору (исх. № 095 от 21 июля 2022 г.) передал Подрядчику Акт о приемке выполненных работ № 10/2 от 11.07.2022  (отчетный период с 27.11.2021 по 11.07.2022), Справку стоимости выполненных работ и затрат№ 9/2 от 11.07.2022 (отчетный период с 27.11.2021 по 11.07.2022) на сумму 46 063 841,60 руб. (Том 1 л. <...>, 86-96).

16.08.2022г. Подрядчик письмом № 344 от 16.08.2022 (Том 1 л. д. 101) уведомил Субподрядчика об отказе принять результат работ и подписать представленные документы в связи с нарушением Субподрядчиком п. п. 5.15, 6.2 Договора, выразившемся в непредоставлении полного комплекта исполнительной документации, а также выписки из реестра членов СРО, до устранения указанных замечаний.

05.08.2022 г., Субподрядчик Сопроводительным письмом № 101 от 05 августа 2022 г. передал Подрядчику Акт приема-передачи выполнения полного комплекса работ от 05.08.2022 г. и Акт приема-передачи полного комплекта исполнительной документации от 05.08.2022 г. (Том 1 л. д. 97,98,99-100).

18.08.2022 г. Подрядчик письмом № 351 от 18.08.2022 г. уведомил Субподрядчика об оставлении представленных Актов без рассмотрения в связи с непредоставлением Субподрядчиком полного комплекта исполнительной документации и отсутствием подписанных сторонами Актов о приемке выполненных работ и Справок стоимости выполненных работ и затрат на все предусмотренные Договором Работы (Том 1 л. д. 103).

Таким образом основанием для отказа в подписании Подрядчиком спорных КС-2 и КС-3, а также итоговых Актов является нарушение Субподрядчиком п. п. 5.15, 6.1, 6.2 Договора, выразившееся в непредоставлении полного комплекта исполнительной документации и как следствие результата работ, а также выписки из реестра членов СРО.

Не принимая во внимание факта невыполнения Субподрядчиком порядка сдачи-приемки выполненных работ по Договору следует, что в нарушение установленного Договора срока завершения Работ (31.07.2020 г.) последний Акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 10/2 от 11.07.2022 (отчетный период с 27.11.2021 по 11.07.2022) и Справка стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 9/2 от 11.07.2022 (отчетный период с 27.11.2021 по 11.07.2022) были переданы Подрядчику для приемки результатов работ только 21.07.2022 г.

Следовательно, Субподрядчиком существенно нарушен срок сдачи выполненных Работ. Период просрочки на 21.07.2022 года составляет 720 дней (01.08.2020 - 21.07.2022). Факт нарушения Субподрядчиком установленных Договором сроков завершения работ подтверждается письменными доказательствами, составленными самим Субподрядчиком.

В соответствии п. 1 ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно п. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В силу п. 4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

В соответствии со ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно п. 9.8 Договора, за срыв сроков окончания Работ не по вине Подрядчика, Подрядчик вправе требовать от Субподрядчика уплаты пени в размере 0,1% от суммы Договора за каждый день просрочки до момента окончания выполнения Работ по Договору.

Принимая во внимание установленную Договором дату завершения Работ - 31.07.2020 г., сумму Договора - 269 808 717,80 руб., период просрочки с 01.08.2020 по 21.07.2022 г., то с учетом моратория, действующего с 01.04.2022 по 30.09.2022, размер неустойки (пени), которую Подрядчик вправе требовать от Субподрядчика за срыв сроков окончания Работ на 21.07.2022 г. составляет 164 043 700,42 руб.

13.09.2022г., Подрядчиком в адрес Субподрядчика была направлена Досудебная претензия № 403 от 12.09.2022 г. с предложением в добровольном, досудебном порядке уплатить неустойку, начисленную за срыв сроков окончания Работ. Факт направления Досудебной претензии подтверждается почтовым кассовым чеком и описью, представленных в материалы дела.

Досудебная претензия оставлена Субподрядчиком без ответа. Неустойка, начисленная за срыв сроков окончания Работ по Договору, не уплачена, что послужило основанием для предъявления требований по встречному иску.

В силу ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ч. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами (ч. 4 ст. 71 АПК РФ).

В отзыве (Том 5 л. д. 15-20) ООО «Телекомстройпроект+» указывает, что ООО «ВекторСтрой» неверно указывает дату завершения работ на объекте.

Вывод ООО «Телекомстройпроект+» является необоснованным, противоречит фактическим обстоятельствам дела и условиям Договора, что подтверждается следующими доказательствами.

Ссылка ООО «Телекомстройпроект+» на Заключение о соответствии построенного (реконструированного) объекта капитального строительства № 5.23130-Зк/0090-2020 от 14.12.2022 г. (далее - ЗОС), в котором указано «окончание строительства - октября 2020 г.» (Том 5 л. д. 21- 23), является необоснованной, т.к. получение ЗОС не свидетельствует о выполнении указанных работ ООО «Телекомстройпроект+».

Кроме того, завершение работ на объекте по Государственному контракту (Том 6 л. д. 1-76) и подписание Акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 40 по Госконтракту (Том 6 л. д. 78-163), на которые ссылается Субподрядчик, не свидетельствует о выполнении указанных работ Субподрядчиком.

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (п. 1 ст. 740 ГК РФ).

Пунктом 1 ст. 708 ГК РФ установлено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В силу п. 4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В соответствии со ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Из содержания Графика финансирования (Приложение № 7 к Договору) (Том 2 л. д. 63) следует, что дата начала Работ - январь 2020 г., дата завершения Работ - июль 2020 г.

Следовательно Субподрядчик обязан до 31.07.2020 г. выполнить полный комплекс работ и сдать результат работ Подрядчику в установленном Договором порядке.

До сдачи результата работ Подрядчику указанные работы не считаются выполненными.

В установленный Договором срок Субподрядчиком выполнены, а Подрядчиком приняты результаты Работ общей стоимостью 67 966 397,75 руб., в т.ч. НДС, что подтверждается подписанными сторонами: Актами о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 1/2 от 25.04.2020 г., № 2/2 от 25.05.2020 г., № 3/2 от 31.07.2020 г., № 4/2 от 31.07.2020 г. и Справками стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 1/2 от 25.04.2020 г., № 2/2 от 25.05.2020 г., № 3/2 от 31.07.2020 г. (Том 1 л. д. 15-28).

Стоимость работ, выполненных Субподрядчиком в установленный Договором срок - в размере 67 966 397,75 руб., составляет 25% от общей стоимость работ по Договору - 269 808 717,80 руб.

Часть работ общей стоимостью 123 768 100,54 руб., в т.ч. НДС, выполнены Субподрядчиком с нарушением установленного Договором срока завершения Работ, что подтверждается подписанными сторонами: Актами о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 5/2 от 30.09.2020 г., № 6/2 от 31.12.2020 г., № 7/2 от 25.02.2021 г., № 8/2 от 30.06.2021 г. и Справками стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 4/2 от 30.09.2020 г., № 5/2 от 31.12.2020 г., №6/2 от 25.02.2021 г., № 7/2 от 30.06.2021 г. (Том 1 л. д. 29-57).

26.11.2021г., после истечения установленного Договора срока завершения Работ (31.07.2020 г.), Субподрядчик письмом № 129 от 26.11.2021 г. направил на рассмотрение Подрядчику Акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 9/2 от 26.11.2021 г. (отчетный период с 01.07.2021 по 26.11.2021) и Справку стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 8/2 от 26.11.2021 г. (отчетный период с 01.07.2021 по 26.11.2021) на сумму 32 338 136,11 руб. (Том 1 л. <...>-82).

Из содержания указанных акта (КС-2) № 9/2 от 26.11.2021 г. и справки (КС-3) 8/2 от 26.11.2021 г. следует, что указанные документы составлены Субподрядчиком 26.11.2021 г.; отчетный период выполнения работ, предъявленных к приемке: с 01.07.2021 по 26.11.2021.

Последний Акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2) № 10/2 от 11.07.2022 (отчетный период с 27.11.2021 по 11.07.2022) и Справка стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) № 9/2 от 11.07.2022 (отчетный период с 27.11.2021 по 11.07.2022) на сумму 46 063 841,60 руб. были переданы Подрядчику для приемки результатов работ только 21.07.2022 г. (Том 1 л. <...>, 86-89)

Из содержания указанных акта (КС-2) № 10/2 от 11.07.2022 и справки (КС-3) 9/2 от 11.07.2022 следует, что указанные документы составлены Субподрядчиком 11.07.2022 г.; отчетный период выполнения работ, предъявленных к приемке: с 11.12.2021 по 11.07.2022.

До 21.07.2022 г. указанные в акте (КС-2) № 10/2 от 11.07.2022 и справке (КС-3) № 9/2 от11.07.2022 работы для приемки Подрядчику не предъявлялись.

Согласно п. 6.7 Договора, после исполнения Субподрядчиком всех принятых на себя обязательств по Договору сторонами подписывается Акт приема-передачи выполнения полного комплекса работ по Договору (Приложение № 4 к Договору) и Акт приема-передачи полного комплекта исполнительной документации (Приложение № 6 к Договору). С момента подписания указанных Актов риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной Работы переходит с Субподрядчика на Подрядчика.

05.08.2022г. Субподрядчик Сопроводительным письмом № 101 от 05 августа 2022 г. передал на рассмотрение Подрядчику итоговые Акт приема-передачи выполнения полного комплекса работ от 05.08.2022 г. и Акт приема-передачи полного комплекта исполнительной документации от 05.08.2022 г. (Том 1 л. <...>-100).

До указанной даты итоговые акты по Договору Субподрядчиком не оформлялись и Подрядчику не направлялись.

Таким образом факт нарушения Субподрядчиком установленных Договором сроков завершения работ подтверждается письменными доказательствами, составленными самим Субподрядчиком.

Кроме того, Субподрядчиком нарушен установленный Договором порядок сдачи выполненных работ: предоставленные акты (КС-2) и справки (КС-3) оформлены с превышением установленной Договором твердой договорной цены; не предоставлена надлежащим образом оформленная исполнительная документация; не предоставлены выписки из реестра членов СРО.

До устранения Субподрядчиком вышеуказанных недостатков и сдачи результатов работ Подрядчику в установленном Договоре порядке, работы по Договору не могут считаться выполненными.

Принимая во внимание совокупность вышеизложенных обстоятельств следует, что доводы Субподрядчика о завершении работ по Договору и сдачи результата работ в октябре 2020 г. является необоснованными, противоречат фактическим обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам.

Доводы Субподрядчика содержат внутренние противоречия.

С одной стороны, Субподрядчик в Отзыве указывает, что ЗОС не могло быть выдано до момента завершения всех работ на объекте. Следовательно, на дату получения ЗОС (14 декабря 2020 г.) все работы на объекте были завершены.

С другой стороны, в обоснование доводов о задержке окончания работ до октября 2020 г. Субподрядчик ссылается на письма ООО «Телекомстройпроект+» № 56 от 02.02.2021, № 57 от 02.02.2021 147 от 21.04.2021, № 202 от 31.05.2021, 358 от 24.09.2021, № 002 от 10.01.2022 (Том 5 л. д. 43-48).

Из содержания писем следует, что в период с 02.02.2021 по 10.01.2022 г. работы по Договору Субподрядчиком завершены не были.

В обоснование доводов о задержки сроков завершения работ до октября 2020 г. Субподрядчик ссылается на приложенные к Отзыву письма.

Истец по встречному иску указал, что письма ООО «Телекомстройпроект+» № 38 от 27.02.2020 г., № 40 от 31.03.2020 г. № 46 от 20.04.2020 г., № 191 от 06.07.2020 г., № 153 от 11.06.2020 г., №154 от 11.06.2020 г., №215 от 03.08.2020 г, № 216 от 04.08.2020 г., № 222 от 14.08.2020 г., № 310 от 26.10.2020 г., № 56 от 02.02.2021 № 57 от 02.02.2021, 147 от 21.04.2021, № 202 от 31.05.2021, 358 от 24.09.2021, №002 от 10.01.2022 (Том 5 л. <...>, 30, 32, 34, 36, 38, 40, 42-48) ООО «ВекторСтрой» не получало.

В письмах, в расписках в получении, содержится запись: «Принято, дата, подпись». Содержание расписок в получении не свидетельствует, что указанные письма получены ООО «ВекторСтрой», его уполномоченным представителем, не содержат указаний на должность и расшифровку подписи уполномоченного представителя. Расписки не позволяют установить лицо, расписавшегося в получении писем.

При указанных обстоятельствах факт направления и получения вышеуказанных писем ООО «ВекторСтрой» не подтверждается относимыми, допустимыми доказательствами.

Согласно ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно п.1 ст. 314 ГК РФ, если обязательство предусматривает пли позволяет определить день его исполнения пли период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

Согласно ч. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Требование истца по встречному иску о взыскании неустойки в сумме 97 131 138 руб. 41 коп. - законное, обоснованное, соответствует условиям договора, заключенного сторонами, подтверждено имеющимися в деле документами, представленными истцом, не оспорено и не опровергнуто ответчиком и подлежит удовлетворению.

В остальной части требование истца о взыскании неустойки удовлетворению не подлежит в связи с применением судом статьи 333 ГК РФ.

Расходы по уплате госпошлины по первоначальному и встречному иска относятся на ООО " Телекомстройпроект + ", в соответствии со статьями 110, 112 АПК РФ.

В соответствии с изложенным, на основании статей 8, 9, 11, 12, 153, 154, 161, 307-310, 314, 328, 329-331, 395, 401, 420-424, 431-434, 702, 708, 709, 711, 720, 740, 742, 746, 753 ГК РФ, руководствуясь статьями 7, 8, 9, 41, 49, 65, 66, 71, 75, 81, 102-104, 110, 112, 132, 155, 159, 162, 166-171, 176, 177, 180-182, 318, 319 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Первоначальный иск ООО " Телекомстройпроект + " к ООО " ВекторСтрой " об обязании ответчика принять выполненные работы и о взыскании 41 139 115 руб. 28 коп. - долга оставить без удовлетворения.

Расходы по уплате госпошлины и иные судебные издержки по первоначальному иску отнести на ООО " Телекомстройпроект + ".

Ходатайство истца о применении судом ст. 333 ГК РФ к требованию о взыскании неустойки по встречному иску удовлетворить.

Уменьшить размер подлежащей взысканию неустойки до 97 131 138 руб. 41 коп.

Встречный иск ООО " ВекторСтрой " к ООО " Телекомстройпроект + " о взыскании 194 262 276 руб. 82 коп. - неустойки удовлетворить частично в сумме 97 131 138 руб. 41 коп.

Расходы по уплате госпошлины и иные судебные издержки по встречному иску отнести на ООО " Телекомстройпроект + ".

В остальной части встречный иск оставить без удовлетворения, в связи с применением судом ст. 333 ГК РФ.

Взыскать с ООО " Телекомстройпроект + " (ОГРН <***>) в пользу ООО " ВекторСтрой " (ОГРН <***>) 97 131 138 руб. 41 коп. - неустойки и расходы по уплате госпошлины в сумме 200 000 руб. 00 коп.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня принятия.


Судья

О.В. Романов