Решение от 22 ноября 2022 г. по делу № А70-19587/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Ленина д.74, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-19587/20222
г. Тюмень
22 ноября 2022 года
Резолютивная часть решения объявлена 15 ноября 2022 года. Решение в полном объеме изготовлено 22 ноября 2022 года.


Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Коряковцевой О.В. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Смоляк О.А., рассмотрев в судебном заседании дело, возбужденное по заявлению

ООО «Создатели. Первый» ИНН <***>

к Тюменскому УФАС России

о признании незаконным решения от 24.05.2022 по делу № 072/05/28-30/2022,

третье лицо – индивидуальный предприниматель ФИО1 ИНН <***>,

при участии:

представитель ответчика – ФИО2 по доверенности от 10.01.2022 № 08,

представитель третьего лица – ФИО3 по доверенности от 05.05.2021,

установил:

ООО «Создатели. Первый» (далее - заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Тюменскому УФАС России (далее - ответчик, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 24.05.2022 по делу № 072/05/28-30/2022.

Третьим лицом к участию в деле привлечена индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее – ИП ФИО1).

Поскольку заявитель обратился в суд 15.09.2022, то в данном случае соблюден трёхмесячный срок подачи заявления в арбитражный суд, установленный ч. 4 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Заявитель своего представителя в судебное заседание не направил, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом.

На основании ст.156 Арбитражного процессуального кодекса РФ суд рассматривает дело в отсутствие представителя заявителя.

Представитель ответчика против заявленных требований возражает по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, письменных пояснениях.

Представитель третьего лица поддерживает позицию заявителя и просит удовлетворить заявленные требования.

Заслушав объяснения участников судебного процесса, изучив материалы дела и оценив представленные доказательства, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

Оспариваемым решением от 24.05.2022 по делу № 072/05/28-30/2022 признана ненадлежащей реклама, размещавшаяся в створе улиц Ленина - Профсоюзной - М. Тореза, г. Тюмени на разделительной полосе направлением изображения в сторону ул. М. Тореза, следующего содержания: «Квартал «На Московском» (запись с 02:15 по 02:25), следующего содержание ролика: «Смотри! Настоящий лес за окном. Квартал на Московском. 66-75-11» (запись с 02:15 по 02:25), иная информация в ролике для прочтения не доступна в связи с мелким шрифтом и скоростью воспроизведения ролика. В данное рекламе нарушены требования части 7 статьи 28 и части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе).

Рассматриваемая информация, является рекламой, где объектом выступает строящийся «Квартал «На Московском», пешеходный доступ в силу организации дорожного движения к ней отсутствует.

Спорная реклама преследует цель продвижение на рынке строящегося посредством долевого участия в строительстве ЖК «Квартал на «Московском» и привлечение потенциальных дольщиков.

Обозначенная информация зафиксирована осмотром от 21.12.2021, по результатам которого составлен акт.

Согласно информации, размещенной в Единой информационной системе жилищного строительства Министерства строительства РФ на сайте нашдом.рф, ЖК «Квартал «На Московском» является объектом долевого строительства (проектная декларация от 04.05.2022 №72-000799). Застройщиком жилого комплекса является

Обществом представлен для размещения рекламный видеоролик.

Материалами дела установлено, что между ИП ФИО1 (исполнитель) и ООО «Создатели. Первый» (заказчик) заключен договор возмездного оказания услуг от 30.07.2021 № 98202130, согласно которому исполнитель обязуется оказать услуги по доведению до потребителей рекламной информации заказчика.

В соответствии с п. 3.3.1 договора заказчик обязуется передать исполнителю в установленный срок предназначающиеся для трансляции материалы. Формат материалов, количество подлежащих передачи экземпляров, срок и порядок их передачи определяется в приложениях к настоящему договору.

Согласно пункту 3.3.2 договора заказчик обязан обеспечить наличие в материалах всей информации о рекламируемом товаре или услуге, необходимой в соответствии с Федеральным законом «О рекламе» и другими законодательными актами, в том числе, о наличии необходимых для осуществления рекламных видов деятельности лицензий и иных разрешений, соблюдении требований безопасности товаров (услуг), их сертификации.

Согласно пункту 5.8 договора если содержание рекламной информации (материалов), представленных заказчиком для размещения на рекламных конструкциях, не соответствует требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе, исполнитель обязан сообщить об этом Заказчику в письменном виде в течении 5 рабочих дней с момента получения такой информации от Заказчика.

Таким образом, ООО «Создатели. Первый» является рекламодателем, которое несет ответственность за нарушение части 7 статьи 28 и части 7 статьи 5 Закона о рекламе.

Не согласившись с решением антимонопольного органа, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Заявленные требования основаны на том, что заявителем была доведена до потребителей существенная информация о рекламируемом товаре и условиях его приобретения; ч.7 ст.28 Закона о рекламе не предусмотрено требование о том, что реклама должна содержать текст проектной декларации или какую-либо информацию о проектной декларации помимо сведений о месте ее размещения; спорную рекламу заявитель разместил в формате видеоролика, который содержал сведения о месте размещения проектной декларации.

Арбитражный суд считает оспариваемое решение ответчика законным и обоснованным.

Согласно ст. 3 Закона о рекламе рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Рассматриваемая информация является рекламой, где объектом выступает строящийся «Квартал «На Московском».

Как разъяснено в пункте 28 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе»», рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые Законом о рекламе к рекламе, в частности о включении в рекламу сведений или условий оказания услуг.

Поэтому, если информация изображена таким образом, что она не воспринимается или плохо воспринимается потребителем (шрифт (кегль), цветовая гамма и тому подобное), и это обстоятельство приводит к искажению ее смысла и вводит в заблуждение потребителей рекламы, то данная информация; считается отсутствующей, а соответствующая реклама ненадлежащей.

В ходе рассмотрения дела антимонопольным органом было установлено, что рассматриваемая реклама транслируется на рекламной конструкции (видеоэкран) размещенной в створе улиц Ленина - Профсоюзной - М. Тореза, г. Тюмени, на разделительной полосе направленной изображением в сторону ул. Профсоюзной, пешеходный доступ в силу организации дорожного движения к ней отсутствует. Согласно видеозаписи демонстрация рекламы под условным наименованием «ЖК «Квартал «На Московском» происходит в течение 10 секунд (запись с 02:15 по 02:25), где восприятию подлежит информация следующего содержания; «Смотри! Настоящий лес за окном. Квартал на Московском. 66-75-11», иная информация в ролике для прочтения не доступна в связи с мелким шрифтом, скоростью воспроизведения ролика и отсутствием пешего доступа к рекламной конструкции.

Кроме того оценка содержания рекламы не может быть произведена на основании изучения видеоролика, утвержденного к демонстрации, поскольку он не отражает действительного отображения рекламы в определённых условиях (на рекламной конструкции), а является оригинал-макетом.

Таким образом, материалами установлено, что потребителем может быть воспринята только часть текста, выполненная крупным шрифтом и имеющая следующее содержание: «Смотри! Настоящий лес за окном. Квартал на Московском. 66-75-11».

Именно данная часть рекламы была оценена на предмет ее соответствия действующему законодательству.

Согласно части 7 статьи 28 Закона о рекламе реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, должна содержать адрес сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», на котором осуществляется размещение проектной декларации, предусмотренной федеральным законом, фирменное наименование (наименование) застройщика либо указанное в проектной декларации индивидуализирующее застройщика коммерческое обозначение. Реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, может содержать коммерческое обозначение,

индивидуализирующее объект (группу объектов) капитального строительства (в случае строительства многоквартирных домов - наименование жилого комплекса), если такое коммерческое обозначение (наименование жилого комплекса) указано в проектной декларации.

Комиссией при просмотре оригинал - макета видеозаписи рекламного ролика установлено, что нечитаемая часть рекламы, которая транслировалась, имеет следующее содержание: «Застройщик ООО «Создатели. Первый» Проектная декларация и разрешение на строительство на сайте наш.дом.рф».

Следовательно, рассматриваемая реклама преследует цель продвижение на рынке строящегося посредством долевого участия в строительстве ЖК «Квартал на «Московском» и привлечение потенциальных дольщиков.

Согласно части 1 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон о долевом строительстве) по договору участия в долевом строительстве (далее также - договор) одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Согласно части 2 статьи 1 Закона о долевом строительстве привлечение денежных средств граждан, связанное с возникающим у граждан правом собственности на помещения в многоквартирных домах и (или) иных объектах недвижимости, которые на момент привлечения таких денежных средств граждан не введены в эксплуатацию в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности (далее - привлечение денежных средств граждан для строительства), допускается только:

1) на основании договора участия в долевом строительстве;

3) жилищно-строительными кооперативами, которые осуществляют строительство на земельных участках, предоставленных им в безвозмездное срочное пользование из муниципальной собственности или государственной собственности, в том числе в соответствии с Федеральным законом от 24.07.2008 № 161-ФЗ «О содействии развитию жилищного строительства», или созданы в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 № 127 - ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

То есть в рекламе, содержащей информацию о доме, строящемся е привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства жилья, даже не содержащей прямого указания на привлечение денежных средств на основании договора участия в долевое строительстве, объектом рекламирования выступает именно объект недвижимости и деятельность по строительству объекта недвижимости, связанные с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Кроме того в ходе проведения Экспертного совета Тюменского УФАС России, состоявшегося 09.06.2022, членам Экспертного совета было представлено видео рассматриваемой рекламы. Члены Совета отметили, что если необходимая информация и есть в данном ролике, то выполнено это только формально. Нельзя информацию разглядеть из-за зернистости экрана и скорости смены кадров. Участниками совета единогласно была высказана позиция, что в рассматриваемом рекламном ролике содержатся признаки нарушения Закона о рекламе.

ЖК «Квартал «На Московском» возводится за счет привлечения денежных средств дольщиков и является объектом долевого строительства.

Смыслом договора долевого участия в строительстве является совместное строительство какого-либо объекта недвижимости, по завершению которого участникам долевого строительства передаются результаты такого строительства в виде определенных объектов пропорционально вложенных денежных средств. |

Следовательно, рекламирование жилого комплекса изначально направлено на привлечение внимание к нему потенциальных дольщиков и возможности участия в его строительстве независимо от того обозначены в ней товарные характеристики определённых квартир и стоимость или нет, предоставляя тем самым выбор потребителю самостоятельно ознакомиться с характеристиками такого объекта.

В таком случае, существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителя такой рекламой. Тем самым отсутствие какой - либо части информации о представляемых услугах не должно приводить к искажению смысла рекламы и способствовать введению в заблуждение потребителей рекламы.

Указание в рекламе существенной информации о рекламируемом товаре, его продавце, об условиях его приобретения или использования является одной из гарантий соблюдения информационного права потребителей.

Указанные нормы права приняты в интересах потребителя с целью формирования у него правильного (неискаженного и относительно полного) представления о рекламируемом объекте (услуге).

Таким образом, рассматриваемая реклама содержит нарушение требований части 7 статьи 5 Закона о рекламе, поскольку в ней отсутствует часть существенной информации об условиях приобретения рекламируемого товара, наименовании застройщика, месте размещения проектной декларации, так как при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Следовательно, оспариваемое решение ответчика от 24.05.2022 по делу № 072/05/28-30/2022 является законным и обоснованным, что влечет отказ в удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь ст.ст.167 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Тюменской области.



Судья


Коряковцева О.В.