Решение от 9 октября 2019 г. по делу № А41-27494/2019

Арбитражный суд Московской области

107053, проспект Академика Сахарова, д. 18, г. Москва

http://asmo.arbitr.ru/


Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А41-27494/19
09 октября 2019 года
г.Москва



Резолютивная часть объявлена 18 сентября 2019 года

Полный текст решения изготовлен 09 октября 2019 года

Судья Арбитражного суда Московской области Р.С. Солдатов ,

при ведении протокола секретарем ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А41-27494/19

по исковому заявлению

АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" (ИНН <***>, ОГРН <***>) к ООО "ТРИ КИТА" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о взыскании задолженности по договору №38104003 от 10.07.2013г. за февраль 2017г. в размере 23998335,08 руб., законной неустойки в размере 2661969,17руб.,

законной неустойки в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты, начиная с 13.09.2019г по день фактической оплаты;

расходов по уплате госпошлины в размере 145710 руб.,

третье лицо: ПАО "МОЭСК"

При участии в судебном заседании - согласно протоколу.

УСТАНОВИЛ:

АО «Мосэнергосбыт» (МЭС, истец) обратилось в суд с иском к ООО «Три кита» (общество, ответчик) о взыскании задолженности за безучетное потребление электрической энергии в размере 23998335,08 руб., законной неустойки 543654.59 руб. по состоянию на 28.03.2019 и далее с 29.03.2019 по день фактической оплаты долга.

В качестве третьего лица в деле приняло участие ПАО «МОЭСК».

В обоснование истец пояснил, что между ним и ответчиком заключен договор энергоснабжения № 38104003 от 10.07.2013 (далее – договор). 21.02.2017 работниками ПАО «МОЭСК» проведена проверка потребления электроэнергии ответчиком, в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления, выразившийся в несоблюдении установленных сроков уведомления о неисправности измерительного комплекса (отсутствие напряжения по фазе «А» на приборе учета).

28.02.2017 составлен акт о безучетном потреблении в присутствии представителя ответчика.

В соответствии с пунктами 194, 195 Основных положений произведен расчет безучетного потребления за период с 20.04.2016 (дата, когда должна была состояться предыдущая проверка) по 21.02.2017. С учетом полученной суммы ответчику выставлен счет за февраль 2017 на оплату 23998335,09 руб., который ответчиком не оплачен.

Неустойка рассчитана истцом за период с 19.02.2019 по 28.03.2019 в соответствии с абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ «Об электроэнергетике».

В ходе судебного разбирательства истец в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил требования и просит взыскать 23998335,09 руб. основного долга, 2661969,17 руб. неустойки за период с 19.02.2019 о 12.09.2019 и далее с 13.09.2019 по день фактической оплаты.

Возражая против заявленных требований, ответчик в письменных пояснениях (л.д.22 т.2) указал, что истцом обнаружена неисправность счетчика. Согласно п. 179 Основных положений, определение объема потребления электроэнергии в этом случае осуществляется в порядке установленном п. 166 Основных положений для случая не предоставления показаний прибора учета в установленные сроки. В данном случае расчет должен производиться по формуле, указанной в подп. а п. 1 приложения № 3 Основных положений. Как следует из журнала отчета прибора учета, напряжение по фазе «А» пропало 14.11.2016, восстановлено 01.03.2017. Согласно расчету по вышеуказанной формуле, задолженность ответчика составляет 3264858,03 руб.

В судебном заседании представитель истца поддержал заявленные требования.

Представитель ответчика возражал.

Представитель третьего лица поддержал позицию истца.

Выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

10 июля 2013 года между истцом (МЭС) и ответчиком (абонент» заключен договор энергоснабжения № 38104015 (далее – договор), согласно п. 1.1 которого МЭС обязуется осуществлять продажу абоненту электрической энергии (мощности) и урегулировать отношения по оказанию услуг по передаче электрической энергии и иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса энергоснабжения, а абонент обязуется оплачивать поставленную электроэнергию и оказанные услуги в порядке, предусмотренном договором.

Энергопринимающее оборудование абонента расположено по адресу: Московская область г. Истра вблизи ул. Урицкого (п. 1.2).

Согласно приложенному к договору реестру приборов учета, установлен электросчетчик Меркурий 230 АRТ-00 № 13161464, допущен в эксплуатацию согласно Акту от 10 июля 2013 года (л.д. 31 т.1).

21 февраля 2017 года сетевой организацией ПАО «МОЭСК» проведена проверка прибора учета, в ходе которой выявлено отсутствие напряжения по фазе «А» на приборе учета.

28.02.2017 составлен акт № 000171 о неучтенном потреблении электроэнергии по факту безучетного потребления электроэнергии ООО «Три кита» (л.д.29 т.1).

Согласно акту, период безучетного потребления установлен с 20.04.2016 по 21.02.2017.

В объяснениях к акту представитель общества указал, что с актом не согласен в связи с наличием информации о периоде безучетного потребления в журнале событий при бора учета.

Объем безучетного потребления составил, согласно акту, 4804800 кВт/Ч.

31.12.2018 истцом составлен корректировочный акт № Э/03/04/6753/КА за февраль 2017 года, согласно которому стоимость поставленной в указанном периоде электроэнергии составила 23998335,09 руб. (л.д. 33 т.1).

В претензии к ответчику от 25.01.2019 (л.д. 6 т.1) истец потребовал погасить задолженность, после чего обратился в суд с иском.

В соответствии с п. 1 и п. 2 ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Пунктами 1, 2 ст. 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно ст. 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее – закон № 35-ФЗ) коммерческий учет электрической энергии (мощности) - процесс измерения количества электрической энергии и определения объема мощности, сбора, хранения, обработки, передачи результатов этих измерений и формирования, в том числе расчетным путем, данных о количестве произведенной и потребленной электрической энергии (мощности) для целей взаиморасчетов за поставленные электрическую энергию и мощность, а также за связанные с указанными поставками услуги.

Частью 5 ст. 37 закона № 35-ФЗ предусмотрено, что правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, установленными в соответствии с жилищным законодательством, правилами организации учета электрической энергии на розничных рынках, также определяются ответственность или иные неблагоприятные последствия в отношении субъектов электроэнергетики и (или) потребителей электрической энергии (мощности) в случае, если нарушение требований по организации коммерческого учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках и для оказания коммунальных услуг по электроснабжению с использованием приборов учета электрической энергии произошло в результате действий (бездействия) указанных лиц.

В соответствии с п. 2 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее – Основные положения), "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Исходя из нормы абз. 13 п. 2 Основных положений N 442 законодатель связывает безучетность потребления электрической энергии с вмешательством потребителя в работу прибора учета. Выявление факта нарушения целостности прибора учета лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным счетчиком. Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

В силу п. 136 Основных положений, определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета.

Под измерительным комплексом для целей настоящего документа понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки. Под системой учета для целей настоящего документа понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки.

Согласно п. 145 Основных положений, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (п. 167 Основных положений).

В соответствии с п. 176 Основных положений, результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал в проведении проверки, копии актов проверки расчетных приборов учета в течение 3 рабочих дней после их составления.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В соответствии с п. 192 Основных положений, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Согласно п. 193 Основных положений, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Судом установлено, что неисправность, выразившаяся в отсутствии напряжения на фазе «А» на приборе учета, обнаружено при проведении ПАО «МОЭСК» проверки 21 февраля 2017 года.

Как следует из вышеизложенных норм, данная неисправность является нарушением, ведущим к безучетному потреблению электрической энергии.

28.02.2017 в присутствии представителя ООО «Три кита» составлен акт о безучетном потреблении.

Таким образом, факт безучетного потребления ответчиком является доказанным.

Ответчик не согласен с расчетом стоимости безучетного потребления.

Как видно из расчетов истца, он определяет период безучетного потребления с 20.04.2016 по 21.02.2017, количество часов 7392 (24 х количество суток), объем 4804800 кВт/ч.

Ответчик полагает, что необходимо руководствоваться данными журнала приборов учета, из которого следует, что напряжение в фазе «А» пропало 14.11.2016, с этого момента исчисляется период безучетного потребления.

По мнению ответчика, выявленное нарушение, а именно отсутствие нагрузки по фазе «А», свидетельствует о том, что прибор учета не мог учитывать объем электрической энергии, проходящий через присоединенный к данному прибору учета трансформатор тока, что могло привести к недоучету электрической энергии, но само по себе не может расценивается как безучетное потребление.

В соответствии с п. 84 Основных положений, стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Стоимость объема бездоговорного потребления и стоимость объема безучетного потребления в отношении потребления населением и приравненными к нему категориями потребителей определяются исходя из регулируемых цен (тарифов), установленных органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для населения и приравненных к нему категорий потребителей и применяемых для расчетного периода, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно п. 194 Основных положений, расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Пунктом 195 Основных положений предусмотрено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

С даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии объем потребления электрической энергии (мощности) и объем оказанных услуг по передаче электрической энергии определяются в порядке, предусмотренном требованиями пункта 166 настоящего документа к расчету объемов потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки начиная с 3-го расчетного периода.

Дата начала периода безучетного потребления 20.04.2016 определена истцом исходя из предыдущей проверки, состоявшейся 20.04.2015 (л.д. 30 т.1 – акт технической проверки прибора учета).

В соответствии с п. 172 Основных положений, проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Основными положениями N 442 не только возложена обязанность на сетевую организацию проводить проверки расчетных приборов учета с определенной периодичностью (пункт 172), но и для целей расчета объема безучетно потребленной энергии предусмотрены последствия в виде применения фикции проведения такой проверки при нарушении сетевой организацией минимально установленной их периодичности (пункт 195).

Эта фикция необходима для соблюдения оптимального баланса интересов сторон договора энергоснабжения, так как, с одной стороны, потребитель в подобном случае является нарушителем приборного учета электрической энергии и предполагается потребившим энергию в обход прибора в максимально возможном исходя из характера подключения объеме, с другой стороны, продолжительность потребления должна определяться с учетом такого поведения сетевой организации, которое соответствует стандарту поведения разумного и осмотрительного коммерсанта, предполагающему своевременное осуществление гражданских прав, предоставленных сетевой организации для выявления безучетного потребления энергии путем пунктуального проведения проверок (пункт 3 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В отсутствие уважительных причин нарушения сетевой организацией установленной систематичности проверок негативные последствия ее неосмотрительности не должны перекладываться на потребителя, не препятствовавшего проведению проверок, так как их своевременность не относится к сфере его контроля.

Таким образом, по мнению суда, истцом правомерно определена дата начала периода безучетного потребления – по истечении одного года с момента проведения предыдущей проверки, т.е. дата, когда должна была быть проведена проверка в соответствии с требованиями Основных положений.

Ответчик не согласен с определением истцом даты начала безучетного потребления, а также не согласен с тем, что неисправность счетчика определена истцом как безучетное потребление.

В материалы дела ответчиком представлена копия журнала учета показаний прибора учета электрической энергии (л.д. 109 т.1), из содержания которого следует, что неисправность прибора учета возникла 14.11.2016 (л.д. 133 т.1).

Ответчик ссылается на пункты 179, 166 Основных положений, из которых следует, что в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой, определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая не предоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

В случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета:

для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены;

для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Ответчик полагает, что расчеты должны производиться в соответствии с указанными нормами.

Между тем, ответчиком не учтено, что именно на потребителя возложена обязанность по обеспечению функционирования прибора учета. Невыполнение ответчиком законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежаще техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии, приводит к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, что в соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 квалифицируется как безучетное потребление.

Обязанность по обеспечению сохранности прибора учета возложена на ответчика в соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ, пунктом 45 Основных положений. В силу пункта 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Кроме того, согласно п. 1.2.2 Приказа Минэнерго России от 13.01.2003 N 6 "Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей" потребитель обязан обеспечить: содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов (далее - НТД); своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования.

Таким образом, с 14.11.2016 ответчику было известно о неисправности прибора учета, однако, в материалах дела отсутствуют доказательства своевременного надлежащего уведомления потребителем гарантирующего поставщика или сетевой организации о выявленной неисправности прибора учета.

Сетевой организацией по требованию суда представлены копии журнала учета производственных заданий и журнала учета технологических нарушений в распределительной сети, в которых отсутствуют сведения о поступлении от потребителя сообщения о неисправности прибора учета.

Поскольку фиксация объема потребленной электроэнергии при помощи неисправного прибора учета невозможна, то в данном случае потребление электроэнергии со стороны ответчика следует признать безучетным.

Отсутствие вины потребителя в неисправности прибора учета не может само по себе свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии.

Оценив представленные в материалы дела ответчиком документы (журнал учета), суд полагает, что данный документ не является надлежащим доказательством того, что фаза «А» на приборе учета не работала с 14.11.2016.

В связи с этим, суд согласен с доводами истца о том, что допущенные ответчиком нарушения необходимо квалифицировать как безучетное потребление электроэнергии. Период безучетного потребления обоснованно определен истцом с 20.04.2016 по 21.02.2017.

Расчет объема безучетного потребления определен истцом в соответствии с п. 195 Основных положений.

Согласно подпункту "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 объем потребления электроэнергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВт ч, определяется следующим образом:

объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВтч, определяется: если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле: W = Pмакс T, где:

Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений N 442 подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч.

W = 650 кВт (мощность объекта, указанная в Приложении N 1 к договору энергоснабжения) х 24 часа х 308 дней = 4804800 кВт.ч (весь объем электроэнергии, потребленный за спорный период, то есть полезный отпуск + безучетное потребление электроэнергии), общей стоимостью 23998335,08 руб. с применением тарифа 4,38136.

Истец, руководствуясь подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений в рамках акта о неучтенном потреблении, рассчитал предельно возможный расход электроэнергии на объекте таким образом, как если бы все имеющееся оборудование работало 24 часа в сутки на протяжении 308 дней до выявления безучетного потребления электроэнергии.

Однако при определении объема и стоимости безучетного потребления из объема, полученного расчетным путем, подлежит вычитанию оплаченный объем фактического потребления (объем полезного отпуска), исчисленный на основании показаний приборов учета за спорный период. Таким образом, из объема безучетного потребления подлежит вычитанию фактически оплаченный потребителем объем полезного отпуска

С учетом произведенных ответчиком оплат за полезный отпуск в сумме 1990806 руб. в спорном периоде, размер безучетного потребления составляет 2813994 кВт стоимостью 14548362,49 рублей (согласно представленному истцом альтернативному расчету).

Таким образом, суд приходит к выводу, что требования истца о взыскании задолженности по безучетному потреблению электроэнергии подлежат удовлетворению частично – в сумме 14548362,49 рублей.

Расчет пеней следует производить от указанной суммы.

Согласно альтернативному расчету пеней, их размер, рассчитанный по правилам п. 1 ст. 330 ГК РФ и абз. 8 ч. 2 ст. 37 ФЗ «Об электроэнергетике», составляет за период с 19.02.2019 по 12.09.2019 – 1613749,13 руб.

Указанный расчет пеней судом проверен и признан верным.

Оснований к снижению размера неустойки в порядке ст. 333 ГК РФ судом не установлено.

В части взыскания неустойки требования истца также подлежат частичному удовлетворению.

В соответствии с п. 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ). Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.

Расходы по государственной пошлине распределяются в соответствии с ч. 1 ст. 110 АПК РФ, пропорционально удовлетворенным требованиям.

Первоначально иск заявлялся истцом о взыскании с ответчика денежных средств в общей сумме 24541989,68 руб., размер госпошлины от этой суммы составляет 145710 руб., которая оплачена истцом платежным поручением № 15598 от 27.03.2019.

Впоследствии истец увеличил размер неустойки, общий размер требований составил 26660304,26 руб., госпошлина от данной суммы составляет 156302 руб.

Размер удовлетворенных судом требований - 16162111,62 руб., госпошлина – 94753,99 руб., относится на ответчика.

Остальная госпошлина относится на истца, недоплаченная часть госпошлины в сумме 10592 руб. взыскивается с истца в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями ст. 110, 112, 162, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московской области

РЕШИЛ:

Взыскать с ООО «ТРИ КИТА» в пользу АО «МОСЭНЕРГОСБЫТ» 14 548 362,49 руб., законную неустойку в размере 1 613749,13 руб.; законную неустойку в размере 1/130 ключевой ставки Банка России действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная с 13.09.2019г. по день фактической оплаты; расходы по уплате государственной пошлины в размере 94 753,99 руб.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Взыскать с АО «МОСЭНЕРГОСБЫТ» в доход Федерального бюджета Российской Федерации госпошлину в размере 10592 руб.


Решение может быть обжаловано в установленном законом порядке в Десятый арбитражный апелляционный суд.



Судья Р.С. Солдатов