Решение от 24 октября 2019 г. по делу № А40-83599/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
РЕШЕНИЕ

г. Москва Дело № А40-83599/19-41-771

Резолютивная часть решения объявлена 24.09.2019 Решение в полном объеме изготовлено 24.10.2019

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Березовой О.А., рассмотрев в судебном заседании суда первой инстанции, проведенном по адресу: <...>, зал судебных заседаний 4010, - при ведении протокола секретарем ФИО1, при участии представителей истца ФИО2 по доверенности от 22.05.2018 № 97-07-99, ответчика ФИО3 по доверенности от 28.05.2019 № АК-08-412/9, 3-го лица ПАО «МОЭСК» ФИО4 по доверенности от 14.03.2019 № 565/ЭУ/МУЭ, дело по иску АО «Мосэнергосбыт» (ОГРН <***>) к Управе Академического района г. Москвы (ОГРН <***>) о взыскании 1 336 501 руб. 18 коп., 3-и лица ПАО «МОЭСК», ГБУ ЦСД «Орион», установил:

Истец просит суд взыскать с ответчика 1 336 501 руб. 18 коп., в том числе 1 312 249 руб. 79 коп. в оплату электроэнергии, поставленной ответчику за период с 01.10.2018 по 17.10.2018, и 24 251 руб. 39 коп. неустойки, начисленной за период с 19.02.2019 по 21.03.2019 (со взысканием до момента фактического исполнения обязательства).

В обоснование иска истец сослался на то, что сторонами заключен государственный контракт от 15.11.2017 № 91109470, в рамках которого в нежилое помещение по адресу: <...>, - занимаемое 3-м лицом ГБУ ЦСД «Орион», истцом поставлялась электроэнергия, однако проведенной 3-м лицом проверкой установлен факт безучетного потребления в нежилом помещении электроэнергии, объем которой определен истцом расчетным методом, в соответствии с Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442. Поскольку электроэнергия, на оплату которой истцом выставлен счет, ответчиком


не оплачена, истцом начислены пени, предусмотренные ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике».

Ответчик против иска возразил, сослался на то, что проверка проводилась 3-м лицом с нарушением установленного порядка, уведомление о составлении акта по факту безучетного потребления электроэнергии направлено в адрес ответчика 31.10.2018, в уведомлении ответчику предлагалось явиться для составления указанного акта 14.11.2018, однако акт составлен 02.11.2018, то есть почти за 2 недели до дня, указанного в уведомлении, и не могут являться доказательствами вменяемого ответчику нарушения.

В судебное заседание не явилось 3-е лицо ГБУ ЦСД «Орион», о месте и времени судебного разбирательства извещено надлежащим образом, в связи с чем дело рассматривалось в отсутствие ГБУ ЦСД «Орион» и по имеющимся в деле доказательствам в соответствии со ст. 156 АПК Российской Федерации.

Исследовав письменные доказательства, представленные сторонами и 3-ми лицами, заслушав объяснения их представителей, суд установил, что истцом и ответчиком в качестве абонента заключен государственный контракт от 15.11.2017 № 91109470, по которому истец обязуется осуществлять продажу абоненту электрической энергии (мощности) и урегулировать отношения по оказанию услуг по передаче электрической энергии и иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса энергоснабжения абонента, а абонент обязуется оплачивать поставленную электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в порядке, предусмотренном контрактом.

Согласно п. 1.3 контракта объем взаимных обязательств по договору определяется в точках поставки, которые находятся границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики), определенной в документах о технологическом присоединении. При отсутствии на дату заключения контракта составленного в установленном порядке указанного акта до его составления точки поставки определяются в точках присоединения энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики) абонента к объектам электросетевого хозяйства смежного субъекта электроэнергетики. Энергопринимающее оборудование абонента расположены по адресам (адрес поставки): <...>; <...>.

В соответствии с п. 2.2.3 контракта истец имеет право беспрепятственного доступа к электрическим установкам и приборам учета (измерительным комплексам, системам учета), а также к необходимой технической, оперативной и иной документации, связанной с энергоснабжением абонента, для проверки приборов учета,


измерительных комплексов, систем учета, в том числе условий их эксплуатации и сохранности, с составлением акта по установленной форме.

Согласно п. 4.24 контракта абонент обязан обеспечить периодический допуск представителей истца и сетевой организации для проведения указанных мероприятий.

Кроме того, п. 4.20 контракта возлагает на абонента обязанности обеспечивать надлежащую эксплуатацию принадлежащих ему приборов учета, сохранность и целостность приборов учета, расположенных в границах балансовой принадлежности его энергопринимающих устройств приборов учета, измерительных комплексов, систем учета, контроля и управления электропотреблением (включая их технические, программные и иные компоненты), пломб и (или) знаков визуального контроля.

В соответствии с п. 4.15 контракта определение объемов электрической энергии (мощности) осуществляется в соответствии с приложением № 4 на основании показаний расчетного прибора учета, а при его временном отсутствии по причине утраты, неисправности или иным причинам – исходя из показаний контрольного прибора учета, который на этот период времени признается расчетным, а в случае отсутствия контрольного прибора учета – расчетным способом, предусмотренным приложением № 4.

Раздел 5 контракта устанавливает, что фактический объем поставленной (проданной) электрической энергии (мощности) определяется исходя из показаний приборов учета (в том числе входящих в состав измерительных комплексов, систем учета) либо расчетным способом в порядке, предусмотренном приложением № 4 к договора.

Ст. 309 ГК Российской Федерации возлагает на стороны обязательства обязанность исполнять его надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со ст. 544 ГК Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон; порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В преамбуле контракта стороны согласовали, что под безучетным потреблением электроэнергии (мощности) сторонами понимается потребление абонентом электроэнергии (мощности) с нарушением установленного контрактом и законодательством порядка учета, которое выражается во вмешательстве в работу


прибора учета (измерительного комплекса, системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на абонента и который используется для определения объемов поставленной по контракту электроэнергии, в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или_ знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (измерительный комплекс, систему учета), в несоблюдении установленных контрактом сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (измерительного комплекса, системы учета), а также в совершении иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

П. 2.8 приложения № 4 к контракту установлено, что при выявлении случаев безучетного потребления объем электрической энергии (мощности), потребленной энергопринимающими устройствами абонента, в отношении которых выявлен данный факт, определяется в порядке, предусмотренном пп. «б» п. 2.3.2 Порядка, за исключением случая, если при выявлении безучетного потребления выявлено использование абонентом мощности, величина которой превышает величину максимальной мощности энергопринимающих устройств абонента, указанную в контракте, при котором расчет объема электрической энергии (мощности) производится в соответствии с законодательством исходя из допустимой длительной токовой нагрузки вводного кабеля (провода).

Указанные в п. 2.8 приложения № 4 нарушения фиксируются в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном по форме, установленной истцом или сетевой организацией, который является основанием для проведения расчетов. Объем безучетного потребления определяется за период, начиная с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета, а если такая проверка не была проведена, - с даты, когда она должна была быть проведена в соответствии с контрактом, до даты выявления безучетного потребления, но не более сроков, установленных законодательством, с последующим составлением акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Объем безучетного потребления включается в объем электрической энергии (мощности), потребленной абонентом в расчетном периоде, в котором было выявлено указанное безучетное потребление.

В п. 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, бездоговорное потребление электрической энергии определено как самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии


(мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей; безучетное потребление определено как потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

П. 136 Основных положений устанавливает, что определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных:

с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета;

при отсутствии приборов учета и в определенных в разделе Х случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных Основными положениями и приложением № 3.

При этом под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены) (измерительные трансформаторы), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.

Из п. 145 Основных положений следует, что обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств; обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального


контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета (под эксплуатацией прибора учета понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки).

Согласно п. 152 Основных положений установленный прибор учета должен быть допущен в эксплуатацию в порядке, установленном разделом Х, при этом под допуском прибора учета в эксплуатацию понимается процедура, в ходе которой проверяется и определяется готовность прибора учета, в том числе входящего в состав измерительного комплекса или системы учета, к его использованию при осуществлении расчетов за электрическую энергию (мощность) и которая завершается документальным оформлением результатов допуска. Допуск установленного прибора учета в эксплуатацию должен быть осуществлен не позднее месяца, следующего за датой его установки. В соответствии с п. 154 в ходе процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию проверке подлежат место установки и схема подключения прибора учета (в том числе проверка направления тока в электрической цепи), состояние прибора учета (наличие или отсутствие механических повреждений на корпусе прибора учета и пломб поверителя) и измерительных трансформаторов (при их наличии), а также соответствие вводимого в эксплуатацию прибора учета требованиям настоящего раздела в части его метрологических характеристик. Если прибор учета входит в состав системы учета, то проверке также подлежат связующие и вычислительные компоненты, входящие в состав системы учета. По окончании проверки в местах и способом, которые определены в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений и о техническом регулировании, подлежит установке контрольная одноразовая номерная пломба и (или) знаки визуального контроля. Контрольная пломба и (или) знаки визуального контроля устанавливаются сетевой организацией, а в случае, если сетевая организация не явилась в согласованные дату и время проведения процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию, контрольная пломба и (или) знаки визуального контроля устанавливаются гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), участвующим в процедуре допуска.

П. 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 13.01.2003 № 6, устанавливает, что энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники


трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики.

Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

П. 84 устанавливает, что стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X; стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора; стоимость объема бездоговорного потребления и стоимость объема безучетного потребления в отношении потребления населением и приравненными к нему категориями потребителей определяются исходя из регулируемых цен (тарифов), установленных органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для населения и приравненных к нему категорий потребителей и применяемых для расчетного периода, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

П. 167 Основных положений устанавливает, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и


сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии. П. 192 Основных положений установлено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3-х рабочих дней с даты его составления передается в адрес:

гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление;

лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В соответствии с п. 193 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

В соответствии с п. 194 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с п. 195 или 196 соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой,


энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный п. 192.

В соответствии с п. 195 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного пп. «а» или пп. «б» п. 1 приложения № 3; объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно п. 196 объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным п. 2 приложения № 3, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Требования истца основаны на составленных 3-м лицом акте проверки узла учета электроэнергии от 17.10.2018 и акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 02.11.2018 № 007623/ЮЗ-МУЭ. В приложении к последнему сделан расчет объема и стоимости безучетно потребленной электроэнергии, ее стоимость включена в счет за ноябрь 2018 года.

Из актов, объяснений представителей истца и 3-го лица (сетевой организации), показаний свидетеля (ФИО5, сотрудника сетевой организации, проводившего проверку), следует, что вывод о безучетном потреблении электроэнергии сделан на том основании, что при проверке установлен видимый разрыв пломбировочной проволоки на приборе учета № 704828.


ФИО5, опрошенный в судебном заседании 03.09.2019 в качестве свидетеля, пояснил, что 17.10.2018 проводил проверку приборов учета в нежилом помещении на 1-м этаже многоквартирного дома по адресу: <...>, - при проверке выявил разрыв пломбировочной проволоки на клеммной крышке прибора учета, что свидетельствует о механическом воздействии на проволоку и вмешательстве в работу прибора учета, при этом свидетель пояснил, что представитель абонента (администратор) в момент выявления разрыва проволоки не присутствовала, так как ушла, сославшись на дела. В процессе проверки свидетель производил фотографирование, фотографии прибора учета с поврежденной пломбировочной проволокой представлены в дело. Свидетель отметил, что акт от 17.10.2018 составлен им в присутствии администратора, акт подписан администратором без каких-либо замечаний.

В судебном заседании 03.09.2019 суд опросил в качестве свидетеля ФИО6, администратора ГБУ ЦСД «Орион», которая пояснила, что в момент выявления ФИО5 разрыва пломбировочной проволоки не присутствовала, так как ФИО5 попросил ее принести сведения о показаниях прибора учета, передававшихся истцу; до проверки разрыва проволоки не имелось. Подтвердив, что акт подписан без замечаний, свидетель пояснила, что до подписания акта ФИО5 разъяснил, что единственное последствие выявленного им разрыва пломбировочной проволоки состоит в замене прибора учета, о других последствиях, связанных с какими-либо доначислениями, не сказал.

Таким образом, в судебном заседании судом установлено, что факт разрыва пломбировочной проволоки на приборе учета зафиксирован работником 3-го лица (сетевой организации) в отсутствие представителя абонента, при этом последним отрицается наличие разрыва до проверки.

Причину, по которой представитель абонента не присутствовал при выявлении разрыва, свидетели объясняют по-разному.

Оценивая эти показания, суд исходит из того, что разрыв пломбировочной проволоки является видимым нарушением, устанавливается посредством простого осмотра прибора учета, что не требует наличия специальных познаний и не занимает много времени, в связи с чем работник 3-го лица (сетевой организации), проводивший проверку, обязан был принять все возможные меры для того, чтобы обеспечить осмотр прибора учета в присутствии представителя абонента.

При этом суд принимает во внимание, что в письме от 03.10.2018 № ЭУ/167/1236 сетевая организация, уведомляя абонента о направлении сотрудников для выполнения работ по проверке расчетных приборов учета 17.10.2018, указала, что


ФИО5 является членом бригады, а производителем работ указаны иные лица, в том числе ФИО7

Однако ФИО7 не только не производил работы по проверке расчетных приборов учета, но и не присутствовал при производстве этих работ ФИО5, что подтвердил в судебном заседании последний.

Тем не менее ФИО7 указан в акте от 17.10.2018 как лицо, принявшее участие в проверке, что позволяет суду поставить под сомнение сведения, указанные в акте.

Кроме того, судом установлено, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого ответчику выставлен счет на оплату безучетно потребленной электроэнергии, составлен истцом 02.11.2018, в то время как в письме от 31.10.2018 № ЭУ/167/1441 3-е лицо (сетевая организация) уведомило ответчика о необходимости явиться для подписания акта 14.11.2018.

В судебном заседании представители истца и 3-го лица (сетевой организации) сослались на письмо от 22.10.2018 № ЭУ/167/1395, в котором ответчику указано на необходимость явиться для подписания акта 02.11.2018.

Причину направления ответчику двух писем с разными датами подписания акта представитель 3-го лица (сетевой организации) в судебном заседании пояснить не смог.

В соответствии со ст. 65 АПК Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, обязано доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Установленные судом обстоятельства проведения проверки и составления акта от 17.10.2018 не позволяют суду считать доказанным факт наличия разрыва пломбировочной проволоки на приборе учета № 704828 в период до начала проверки сетевой организацией. Таким образом, в нарушение ст. 65 АПК Российской Федерации истец не представил суду достаточные доказательства безучетного потребления электроэнергии абонентом, в связи с чем в иске суд отказывает.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 65, 110-112, 167-170 АПК Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

в иске отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья О.А. Березова