Решение от 23 декабря 2020 г. по делу № А54-1772/2020

Арбитражный суд Рязанской области

ул. Почтовая, 43/44, г. Рязань, 390000; факс (4912) 275-108;

http://ryazan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А54-1772/2020
г. Рязань
23 декабря 2020 года
Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 21 декабря 2020 года.

Полный текст решения изготовлен 23 декабря 2020 года.

Арбитражный суд Рязанской области в составе судьи А.С. Котовой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску Министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области (390023, <...>; ОГРН <***>)

к акционерному обществу "Безопасные дороги Рязанской области" (390027, <...>; ОГРН <***>)

о взыскании неустойки в сумме 12667335 руб. 24 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: представитель ФИО2 по доверенности от 12.05.2020;

от ответчика: представитель ФИО3, по доверенности от 08.09.2020;

установил:

Министерство транспорта и автомобильных дорог Рязанской области (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Рязанской области с исковым заявлением к акционерному обществу "Безопасные дороги Рязанской области" (далее - ответчик) о взыскании неустойки в сумме 12667335 руб. 24 коп.

Представитель истца в судебном заседании заявленные требования поддержал в полном объеме по основаниями, изложенным в иске.

Представитель ответчика по заявленным исковым требованиям возражал.

Рассмотрев материалы дела, исследовав и оценив представленные в дело доказательства, заслушав пояснения представителей сторон, арбитражный суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению частично. При этом суд исходит из следующего.

12 августа 2014 года между Рязанской областью в лице министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области (Концедент) и ЗАО "Безопасные Дороги Рязанской области" (в настоящее время - ЗАО "Безопасные Дороги Рязанской области") (Концессионер) заключено концессионное соглашение № 1 "О создании и эксплуатации элементов обустройства автомобильных дорог - Системы комплексной безопасности дорожного движения - автоматизированного скоростного, весового и габаритного контроля транспортных средств на территории Рязанской области" (далее - концессионное соглашение).

Согласно пункту 1.1.1. концессионного соглашения Концессионер обязан в порядке и на условиях, установленных Соглашением:

1.1.1.1. осуществить создание Объекта Соглашения (включая подготовку Проектной документации, реконструкцию переданного Концедентом Нежилого помещения, поставку, установку (монтаж) необходимого оборудования и коммуникаций) в порядке и сроки, установленные Соглашением и действующим законодательством РФ;

1.1.1.2. обеспечить финансирование создания Объекта Соглашения за счет собственных и заемных средств;

1.1.1.3. обеспечить ввод Объекта Соглашения в эксплуатацию в порядке, предусмотренном Соглашением и действующим законодательством РФ;

1.1.1.4. обеспечить эксплуатацию Объекта Соглашения, поддержание его в исправном состоянии (в том числе осуществление ремонтов) в соответствии с Техническим регламентом (Приложение №3 к Соглашению);

1.1.1.5. обеспечить модернизацию Объекта соглашения в соответствии с Программой модернизации (Приложение №4 к Соглашению);

1.1.1.6. обеспечить передачу Объекта Соглашения Концеденту при прекращении действия Соглашения в порядке, определенном Соглашением.

1.1.1.7. выполнить иные обязанности, предусмотренные Соглашением.

Объектом соглашения является Система комплексной безопасности дорожного движения - автоматизированного скоростного, весового и габаритного контроля транспортных средств на территории Рязанской области, состав и описание которой определены в Приложении №2 к Соглашению (пункт 1.2.1 соглашения).

В соответствии с п. 3.1.1. концессионного соглашения в редакции дополнительного соглашения от 29.12.2017 № 7 объект Концессионного соглашения сдается и вводится ЗАО "БДРО" (Концессионер) в эксплуатацию в семь этапов в соответствии с Календарным графиком создания и поэтапного ввода в эксплуатацию СКБДД Рязанской области согласно Приложению к соглашению.

Приложением № 1 "Календарный график создания и поэтапного ввода в эксплуатацию Объекта Соглашения" к концессионному соглашению (в редакции дополнительного соглашения от 29.12.2017 № 7) установлен срок ввода в эксплуатацию объекта соглашения - 01 августа 2018 года.

Акт приемки и ввода в эксплуатацию Объекта Соглашения и акт передачи в эксплуатацию Объекта Соглашения подписаны сторонами 31 января 2019 года (л.д. 144-148, т. 2).

Пунктом 11.6. Концессионного соглашения предусмотрено, что в случае просрочки исполнения Концессионером обязательства по завершению создания Объекта Соглашения в срок, предусмотренный п. 3.1.1. Соглашения, Концессионер обязан выплатить Концеденту неустойку в размере 1/300 (одной трехсотой) ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации на сумму недополученной прогнозной прибыли (прогнозный доход за вычетом Постоянной части платы Концедента) Концедента за соответствующий год (таблица 9 Приложения 7 к Соглашению) за каждый день просрочки.

Истец направил в адрес ответчика требование от 25.09.2019 № ВЕ/6-4696 , в котором предложил в 20-дневный срок с даты получения настоящего требования перечислить неустойку за нарушение срока создания и ввода в эксплуатацию объекта концессионного соглашения за период с 01.08.2018 по 31.01.2019 в размере 12667335 руб. 24 коп. (л.д.138-139, т. 2).

Претензия истца о добровольной уплате неустойки оставлена ответчиком без удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования частично, арбитражный суд исходит из следующего.

Согласно пункту 2 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Обязательства сторон возникли из концессионного соглашения от 12.08.2014 № 1 "О создании и эксплуатации элементов обустройства автомобильных дорог - Системы комплексной безопасности дорожного движения - автоматизированного скоростного, весового и габаритного контроля транспортных средств на территории Рязанской области", которое регулируется нормами Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон N 115-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона N 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона N 155-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами, и к отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

Концессионное соглашение от 12.08.2014 № 1 является смешанным договором и содержит как элементы договора подряда, так и договора поставки.

В силу статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Пунктом 1 статьи 740 ГК РФ предусмотрено, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами (статьей 753 ГК РФ).

Из содержания статьи 708 ГК РФ следует, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В силу статей 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Приложением № 1 "Календарный график создания и поэтапного ввода в эксплуатацию Объекта Соглашения" к концессионному соглашению (в редакции дополнительного соглашения от 29.12.2017 № 7) установлен срок ввода в эксплуатацию объекта соглашения - 01 августа 2018 года.

В нарушение указанного срока акт приемки и ввода в эксплуатацию Объекта Соглашения и акт передачи в эксплуатацию Объекта Соглашения подписаны сторонами 31 января 2019 года (л.д. 144-148, т. 2).

В пункте 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пени) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Пунктами 11.6 Концессионного соглашения предусмотрена ответственность концессионера за просрочку исполнения обязательства по завершению создания Объекта Соглашения в срок, предусмотренный п. 3.1.1. Соглашения, в виде уплаты неустойки в размере 1/300 (одной трехсотой) ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации на сумму недополученной прогнозной прибыли (прогнозный доход за вычетом Постоянной части платы Концедента) Концедента за соответствующий год (таблица 9 Приложения 7 к Соглашению).

В возражениях на исковое заявление ответчик указывает на ненадлежащее исполнение истцом своих обязательств, предусмотренных подпунктом "в" пункта 2.2.8 концессионного соглашения, статьей 747 ГК РФ по предоставлению доступа к местам размещения комплексов автоматизированной подсистемы фото и видеофиксации нарушений ПДД по адресам:

- Р24. г. Рязань, пересечение Московского шоссе с путепроводом "Приокский";

- Р.25 г. Рязань, пересечение ул. Спортивной с ул. Есенина.

Согласно пункту 2.2.3 Концессионного соглашения в редакции дополнительного соглашения от 10.04.2015 № 1 Концедент обеспечивает Концессионеру доступ (пользование) к местам размещения элементов СКБДЦ - Рубежам контроля АСФН, согласно Приложению № 6 к Соглашению, а также к дорожным сооружениям и элементам обустройства автомобильных дорог, иным элементам (сооружениям) дорожной инфраструктуры, необходимым для создания и эксплуатации Объекта Соглашения (далее - Места размещения элементов СКБДЦ) в срок не позднее 11 февраля 2015 года.

Концедент обеспечивает Концессионеру доступ (пользование) к местам размещения элементов СКБДЦ - Рубежам контроля АСВГК, согласно Приложению № 6 к Соглашению, а также к дорожным сооружениям и элементам обустройства автомобильных дорог, иным элементам (сооружениям) дорожной инфраструктуры, необходимым для создания и эксплуатации Объекта Соглашения (далее - Места размещения элементов СКБДЦ) в срок не позднее 11 сентября 2015 года.

Проекты актов доступа к местам размещения элементов СКБДЦ готовит Концессионер.

Места размещения рубежей контроля по адресам: г. Рязань, пересечение Московского шоссе с путепроводом "Приокский", г. Рязань, пересечение ул. Спортивной с ул. Есенина согласованы сторонами в приложении № 2 к дополнительному соглашению № 7 от 27.12.2017 (л.д. 104-118, т. 2).

Срок обеспечения Концедентом Концессионеру доступа (пользования) к местам размещения рубежей контроля по указанным адресам сторонами не согласован.

Согласно пункту 2 статьи 314 ГК РФ в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условия, позволяющие определить этот срок, а равно и в случаях, когда срок исполнения обязательства определен моментом востребования, обязательство должно быть исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении.

29.06.2018 ответчик вручил истцу проекты актов доступа к местам размещения элементов СКБДЦ, в том числе по адресам: г. Рязань, пересечение Московского шоссе с путепроводом "Приокский"; г. Рязань, пересечение ул. Спортивной с ул. Есенина, что подтверждается письмом исх. № 123 от 29.06.2018.

С учетом положений пункта 2 статьи 314 ГК РФ, Министерство транспорта и автомобильных дорог Рязанской области должно было обеспечить доступ ответчику к местам размещения элементов СКБДД (АСФН) по адресам: г. Рязань, пересечение Московского шоссе с путепроводом "Приокский"; г. Рязань, пересечение ул. Спортивной с ул. Есенина в разумный срок, в течение семи дней со дня получения истцом письма исх. № 123 от 29.06.2018, то есть не позднее 06 июля 2018 года.

Министерство транспорта и автомобильных дорог Рязанской области направило акты доступа по спорным адресам ответчику 02.08.2018, что подтверждается письмом от 02.08.2018 № АС/6-4410.

Дополнительным соглашением от 10.04.2015 № 1 Концессионное соглашение дополнено пунктом 2.2.7 следующего содержания: "Концессионер в течение 20 рабочих дней с даты получения актов от Концедента обязан подписать акты доступа к Местам размещения элементов СКБДД и передать их Концеденту или направить мотивированный отказ от подписания актов доступа к Местам размещения элементов СКБДЦ".

Акты доступа к местам размещения элементов СКБДД (АСФН) подписаны ответчиком 03.08.2018.

Согласно пункту 2.2.7 Концессионного соглашения Концедент считается исполнившим свои обязательства по предоставлению мест размещения элементов СКБДД с даты подписания сторонами актов доступа к Местам размещения элементов СКБДД.

В соответствии с пунктом 1 статьи 404 ГК РФ, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

Согласно пункту 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Судом установлено, что Министерство транспорта и автомобильных дорог Рязанской области нарушило срок исполнения обязательства по обеспечению Концессионеру доступа к местам размещения элементов СКБДД (АСФН) по адресам: г. Рязань, пересечение Московского шоссе с путепроводом "Приокский"; г.Рязань, пересечение ул. Спортивной с ул. Есенина, допустив просрочку на 28 дней.

Учитывая положения пункта 1 статьи 404 ГК, суд считает, что имеет место обоюдная вина сторон в возникшей просрочке выполнения работ и считает необходимым уменьшить период просрочки ответчика на срок 28 дней.

Кроме того, при проверке расчета Министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области, истолковав условия пункта 11.6 Концессионного соглашения по правилам статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу, что истец произвел расчет неустойки, исходя из размера прогнозной прибыли (которая определяется как: прогнозный доход за вычетом Постоянной части платы Концедента), тогда как пунктом 11.6 Концессионного соглашения предусмотрено начисление неустойки на сумму недополученной прогнозной прибыли.

Прогнозная прибыль за 2018 год планировалась в размере 290000590 руб.

Доход Концедента за 2018 год составил 510800271,55 руб.

Сумма постоянной части платы Концедента, начисленная в 2018 году и выплаченная Концессионеру составила 383100203,66 руб.

Фактическая прибыль Концедента за 2018 год составила 127700067,89 руб. (510800271,55 руб. - 383100203,66 руб.).

Таким образом, размер недополученной прогнозной прибыли составил 162300522,11 руб. (290000590 руб. - 127700067,89 руб.).

Прогнозная прибыль за 2019 год планировалась в размере 206899834 руб.

Доход Концедента за 2019 год составил 699369353,55 руб.

Сумма постоянной части платы Концедента, начисленная в 2019 году и выплаченная Концессионеру составила 524527015,18 руб.

Фактическая прибыль Концедента за 2019 год составила 174842338,37 руб. (699369353,55 руб. - 524527015,18 руб.).

Таким образом, размер недополученной прогнозной прибыли составил 32057495,63 руб. (206899834 руб. 174842338,37 руб.).

С учетом изложенного, судом произведен перерасчет неустойки за период с 30.08.2018 по 31.01.2019, согласно которому неустойка составила 5283985 руб. 78 коп.

Задолженность

Период просрочки

Ставка

Формула

Неустойка

с
по

дней

162 300 522,11

30.08.2018

Новая задолженность на 162 300 522,11 руб.

162 300 522,11

30.08.2018

16.09.2018

18

7.25

162 300 522,11 × 18 × 1/300 × 7.25%

706 007,27 р.

162 300 522,11

17.09.2018

16.12.2018

91

7.5

162 300 522,11 × 91 × 1/300 × 7.5%

3 692 336,88 р.

162 300 522,11

17.12.2018

31.12.2018

15

7.75

162 300 522,11 × 15 × 1/300 × 7.75%

628 914,52 р.

Сумма неустойки: 5 027 258,67 руб.

Задолженность

Период просрочки

Ставка

Формула

Неустойка

с
по

дней

32 057 495,63

01.01.2019

Новая задолженность на 32 057 495,63 руб.

32 057 495,63

01.01.2019

31.01.2019

31

7.75

32 057 495,63 × 31 × 1/300 × 7.75%

256 727,11 р.

Сумма неустойки: 256 727,11 руб.

Учитывая изложенное, суд считает, что исковые требования о взыскании неустойки являются обоснованными и подлежат удовлетворению в сумме 5283985 руб. 78 коп. В удовлетворении остальной части иска следует отказать.

Довод ответчика о нарушении истцом п. 3.1.4 Концессионного соглашения, предусматривающего обязанность Концедента в течение 10 рабочих дней с даты получения уведомления Концессионера осуществить приемку Объекта Соглашения, отклоняется судом, поскольку отказ в приемке был мотивирован истцом в предписаниях об устранении нарушений от 23.10.2018 № ДР/6-6310, от 16.11.2018 №ДР/6-6853.

В предписании об устранении нарушений от 23.10.2018 № ДР/6-6310 указано, что членами приемной комиссии осуществлялся выезд для приемки шестого этапа концессионного соглашения; в ходе выезда рассмотрена представленная документация, проведен осмотр дополнительных помещений СЦОВ и ЦПО, расположенных на втором этаже по адресу: <...> и проверка части объекта. Членами приемной комиссии установлено, что акционерным обществом "Безопасные дороги Рязанской области" не выполнены пункт 6.1 календарного графика создания и поэтапного ввода в эксплуатацию объекта соглашения и не представлена документация по пункту 6.3. Ответчику предписано выполнить ремонт дополнительных помещений, расположенных на втором этаже, и представить документацию по выполнению пункта 6.3 до 22.11.2018.

В соответствии с предписанием об устранении нарушений от 16.11.2018 №ДР/6-6853 ответчику следовало разработать программу и методику приемочных испытаний, проект протокола приемочных испытаний, устранить противоречия в условиях договора № 01/07 от 01.07.2018 в срок до 15.12.2018.

Пунктом 6.3 Приложения 5 к Концессионному соглашению в редакции дополнительного соглашения от 29.12.2017 № 7 (Календарный график создания и поэтапного ввода в эксплуатацию Объекта Соглашения) предусмотрено проведение мероприятий по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств движимого имущества, согласно Приложению № 23 к Соглашению, в том числе:

1. Закупка оборудования и ПО

2. Монтажные и пусконаладочные работы.

Приложением № 23 к Концессионному соглашению предусмотрено:

- автоматизированная информационная аналитическая система УВД "Безопасный город" в составе трех рубежей: трасса М5 Урал 201 км; трасса М5 Урал 181 км; Северная окружная дорога 2 поворот будет дооснащена программным обеспечением с целью мониторинга в реальном времени за работоспособностью оборудования для оперативного устранения неисправностей в работе комплексов;

- в отношении рубежа (аппаратура фото и видеофиксации) <...> стр.31 - "Солотчинский" пост ГИБДД проведение необходимых пусконаладочных работ для обеспечения фиксации комплексом нарушений ПДД;

- оснащение АПК "Арена" ИК прожектором постоянного свечения;

- иные работы, предусмотренные приложением 23 к Соглашению.

Довод ответчика о возможности приемки незаконченного объекта соглашения, поскольку имеющиеся недостатки не влияют на эксплуатацию объекта, суд считает несостоятельным, поскольку в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подтвержден документально.

Ссылка акционерного общества "Безопасные дороги Рязанской области" на уведомление истца об особых обстоятельствах на основании подпункта "б" пункта 8.5 Концессионного соглашения не принимается судом, в связи с нарушением ответчиком порядка, предусмотренного пунктом 8.4 Концессионного соглашения.

Учитывая, что Министерство транспорта и автомобильных дорог Рязанской области освобождено от уплаты государственной пошлины, государственная пошлина на основании подпункта 4 пункта 1 статьи 333.22 Налогового кодекса Российской Федерации, статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относится на акционерное общество "Безопасные дороги Рязанской области" пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований и подлежит взысканию в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Взыскать с акционерного общества "Безопасные дороги Рязанской области" (390027, <...>; ОГРН <***>) в пользу Министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области (390023, <...>; ОГРН <***>) неустойку в сумме 5283985 руб. 78 коп.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Взыскать с акционерного общества "Безопасные дороги Рязанской области" (390027, <...>; ОГРН <***>) в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 36014 руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Рязанской области.

На решение, вступившее в законную силу, может быть подана кассационная жалоба в порядке и сроки, установленные статьями 275, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, через Арбитражный суд Рязанской области.

Судья А.С. Котова