Решение от 19 мая 2020 г. по делу № А40-53006/2020

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

г. Москва

Дело № А40-53006/20

130-350

19 мая 2020 г.

Резолютивная часть решения объявлена 13 мая 2020 года

Полный текст решения изготовлен 19 мая 2020 года

Арбитражный суд в составе судьи Кукиной С.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) Инспекции Федеральной налоговой службы №20 по г. Москве (111141, Москва, проспект Зелёный, 7А, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 23.12.2004, ИНН: <***>) к ООО ФИРМА «СТОМ» (адрес: 115432, Москва, проезд Кожуховский 2-й, дом 29 , корп/стр 2/16 , эт/пом/ком 6/I/20 , ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 24.07.2002, ИНН: <***>) о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении №2-Ю/20-2020 от 13.02.2020 г.,

при участии представителей: от истца (заявителя) – не явился, извещен; от ответчика (заинтересованного лица) – ФИО2 (дов. БН от 01.01.2020 г., паспорт, диплом);

УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы №20 по г. Москве обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ООО ФИРМА «СТОМ» о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении №2-Ю/20-2020 от 13.02.2020 г.

Представитель заявителя в судебное заседание не явился, в материалах дела имеются доказательства надлежащего извещения заявителя о дате, времени и месте проведения судебного разбирательства по правилам ст.123 АПК РФ.

Представитель Общества просил в удовлетворении заявления отказать по мотивам, изложенным в письменном отзыве.

Спор разрешается в отсутствие представителя заявителя с учетом отсутствия возражений участвующих в деле лиц против завершения предварительного судебного заседания и открытия судебного заседания в первой инстанции и разбирательства дела по существу 13.05.2020 г., по материалам дела на основании ст.ст. 123, 124, 137, 156 АПК РФ, п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.12.2006г. № 65 «О подготовке дела к судебному разбирательству».

Изучив материалы дела, выслушав представителей, суд оставляет заявленное требование без удовлетворения по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 202 АПК РФ дела о привлечении к административной ответственности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в связи с осуществлением ими предпринимательской и иной экономической деятельности, отнесенные федеральным законом к подведомственности арбитражных судов, рассматриваются по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях.

В соответствии со ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении подлежат выяснению следующие обстоятельства: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействия), за которые названным Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность; характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Как указывает в заявлении заявитель, на основании поручения заместителя руководителя Управления ФНС России по г. Москве от 05.12.2019 № 0373453 специалистами инспекций, входящими в состав окружной мобильной группы Управления, в отношении Общества с ограниченной ответственностью Фирма «СТОМ» (ИНН <***>), использующего торговую марку «Bingo Воот», осуществляющего деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, проведена проверка соблюдения требований Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации» в пункте приема ставок букмекерской конторы (далее - ППС БК) по адресу: <...>. Составлены Акты проверок от 05.12.2019 № 0722060, от 05.12.2019 № 0722059.

В ходе проведения проверки в ППС БК по указанному адресу, участником азартной игры (далее -Участник, Клиент) в кассе ППС БК в обмен на букмекерскую карточку переданы, а кассиром зачислены денежные средства в размере 500 рублей, что подтверждается кассовым чеком от 05.12.2019 № 2. Перед внесением денежных средств Участник передал Кассиру паспорт для прохождения идентификации. Далее Клиент занял место в зоне обслуживания участников азартных игр за оборудованием, состоящим из 2 мониторов, терминала для прикладывания букмекерской карточки и иных технических средств. При помощи терминала и букмекерской карточки Участник осуществил вход в систему, после чего на нижнем экране монитора отобразились все виды пари. Клиент выбрал пари под названием «Бинго 37» (BINGO -37). На верхнем мониторе в режиме «live» (надпись в верхнем правом углу) отобразилась трансляция выпадения шаров с номерами из оборудования (лототрона) случайным образом. После демонстрации одного розыгрыша через определенный промежуток времени началась трансляция следующего. На нижнем мониторе отобразились 3 таблицы, состоящие из ячеек с числами от «1» до «36» + «BINGO 37» и дополнительных линий «1LINE», «2LINE», «3LINE», а также числовых комбинаций «1-12», «13-24», «25-36», «1-18», «19-36». Участнику предлагалось сделать ставку на возможные Исходы: число, группу чисел от «1» до «36» и сектор «Bingo-37», или характеристику числа (больше/меньше). Заключение пари осуществляется при помощи игрового интерфейса терминала, расположенного на нижнем мониторе, посредством выбора размера ставки (50, 100, 250, 500, 1К) и возможного исхода розыгрыша. Участник выбрал Ставку в размере 50 рублей на одно число (5) и подтвердил свой выбор при помощи игрового интерфейса терминала нажатием кнопки «ВЕТ». Через некоторое время началась трансляция очередного розыгрыша, в котором принимала участие выбранная комбинация.

Указанный способ проведения розыгрыша носит признаки проведения тиражной лотереи, установленные Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее - Федеральный Закон № 138-ФЗ). Данный факт зафиксирован Актом проверки от 05.12.2019 № 0722060.

Административная ответственность за проведение лотереи без решения Правительства Российской Федерации о ее проведении установлена ч. 1 ст. 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Инспекцией 13.02.2020 составлен Протокол об административном правонарушений № 2-Ю/20-2020 в отношении ООО Фирма «СТОМ» ИНН <***> по ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ в присутствии представителя Общества, извещенного надлежащим образом уведомлением о месте и времени составления протокола об административном правонарушении от 13.01.2020 №26-10/00585.

При рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности (ст. 205, ч. 6 АПК РФ).

В соответствии с ч. 1 ст. 13 Закона № 138-ФЗ, организаторами лотерей на основании решения Правительства Российской Федерации могут являться:

федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке и реализации государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере физической культуры и спорта;

федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере бюджетной деятельности.

Организатор лотереи проводит лотерею через оператора лотереи посредство заключения с ним контракта (п. 6 ст. 2 Закона № 138-ФЗ). Оператором лотереи может являться юридическое лицо, зарегистрированное в соответствии с законодательство Российской Федерации и заключившее контракт с организатором лотереи на проведение лотереи в соответствии с настоящим Федеральным законом (п. 9 ст. 2 Закона № 138-ФЗ Оператор лотереи определяется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на организацию лотереи, по результатам открытого конкурса, проводимого в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, за исключением случая, если оператор лотереи определяете, решением Правительства Российской Федерации (ч. 3 ст. 13 Закона № 138-ФЗ).

Согласно составленному в отношении Общества Протоколу об административном правонарушении № 2-Ю/20-2020 от 13.02.2020, Общество допустило нарушение требование п. 6 ст. 2 и ст. 13 Закона № 138-ФЗ и выразилось в проведении тиражной лотерей «Бинго 37» в отсутствие решения Правительства РФ о проведении указанной лотереи.

Между тем, указанное утверждение Налогового органа основано на применении закона, не подлежащего применению.

Судом установлено, что на основании предоставленной ФНС России Лицензией № 15 от 15.07.2010 г. Общество осуществляет коммерческую деятельность в пункте приема ставок по адресу: г. Москва, пр-т. Свободный, д. ЗЗА (п. 334 приложения к Лицензии), где заключает с участниками азартных игр пари в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 244-ФЗ).

Согласно определению, установленном у в п. 2 ст. 4 указанного Федерального закона, пари - азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Событиями, на исход которых могут быть заключены пари, могут являться любые, физические явления и процессы материального мира, развитие и исход которых можно наблюдать визуально. Перечень событий для заключения пари определяется букмекерской конторой самостоятельно (ч. 3.3 ст. 15 Закона № 244-ФЗ-ФЗ) и устанавливается Правилами азартных игр, за исключением событий, перечисленных в ч. 5 ст. 15 того же Закона. Данной нормой предусмотрена недопустимость заключать пари на события, исход которых зависит от действий организатора азартных игр, его работников и участников азартных игр, действий, связанных с организацией и проведением иных азартных игр и лотерей (за исключением международных лотерей, которые проводятся на основании международных договоров Российской Федерации, и всероссийских государственных лотерей), от изменений курса иностранной валюты к валюте Российской Федерации или другой иностранной валюте, результатов проведения иных азартных игр и лотерей (за исключением международных лотерей, которые проводятся на основании международных договоров Российской Федерации, и всероссийских государственных лотерей) (ч. 5 ст. 15).

Данный перечень является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

В ходе осмотра помещения обособленного подразделения Общества от 05.12.2019 г. был выявлен факт трансляции прямого эфира якобы розыгрыша лотереи, на исход которой сотрудником Инспекции было заключено пари «Бинго 37». Указанное явилось основанием для составления протокола об административном правонарушении.

Между тем, событием, на исход которого Общество заключает пари «Бинго 37» с участниками, отождествленным сотрудником Налогового органа с проведением лотереи, является викторина «MultiQuiz 2», организатором которой является Латвийская компания AlphaMedia SIA, являющаяся участником Международной ассоциации викторин.

Согласно правилам проведения викторины «Multi Quiz 2», опубликованным на официальном сайте www.multiquizgarne.com /. указанная викторина представляет собой поле, с изображением 37 графических неповторяющихся символов, произвольно распределенных по полю, каждому из которых присвоен неповторяющийся номер от 0 до 36. В ходе проведения викторины, участнику за определённое Организатором время необходимо найти на поле конкретный символ, которому соответствует порядковый номер. Порядковый номер такого символа, в каждой игре определяется случайным образом при помощи специального оборудования. К участию в викторине допускается любое физическое лицо, прошедшее регистрацию на официальном сайте организатора. Викторина проводится в реальном времени и транслируется на том же интернет-сайте.

В свою очередь, Правилами азартных игр, утвержденными Приказом генерального директора от 17.06.2019 № 77, предусмотрена возможность заключить пари «Бинго 37» на результат будущей викторины, а именно — угадать порядковый номер символа в промежутке от 0 до 36, который определится в ходе проведения викторины «Multi Quiz 2».

Общество, на основании заключенного с компанией Alpha Media SIA Договора о предоставлении информационных услуг, в режиме реального времени получает статистические данные об исходах проводимой компанией Alpha Media SIA викторины «Multi Quiz 2», поступающие в процессинговый центр букмекерской конторы (п. 25 ст. 4 Закона № 244-ФЗ).

Прием ставки «Бинго 37» производится с применением участником пари букмекерской карточки и игрового интерфейса терминала, путем перемещения анимированной фишки выбранного номинала, на определенное для каждого типа ставки место (число или группа чисел от 0 до 36). В случае наступления положительного для участника исхода события — совпадения выбранного участником числа (группы чисел) с порядковым номером (группой порядковых номеров), определяемых в ходе проведения викторины, Обществом выплачивается выигрыш из собственных средств. Размер выигрыша не зависит от количества участников и суммы всех ставок, а равен произведению ставки участника на коэффициент, установленный Правилами азартных игр.

Таким образом, в пари «Бинго 37» соглашение о выигрыше заключается с участниками совпадение выбранного участником числа от 0 до 36 с номером символа, который будет определен в ходе проведения викторины «Multi Quiz 2». Участники пари «Бинго 37» принимают участие в викторине.

Отождествление Налоговым органом организации Обществом пари «Бинго 37» проведением лотереи неправомерно в силу следующего.

В соответствии с определением, приведенным п. 1 ст. 2 Закона № 138-ФЗ, тиражи; лотерея представляет собой игру, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (оператор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между оператором лотереи и участника лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билет; лотерейной квитанции либо электронным лотерейным билетом. На лотерейном билете лотерейной квитанции, электронном лотерейном билете обязательно присутствии лотерейной комбинации, нанесенной (внесенной) на стадии изготовления (создания соответствующего документа и (или) участником лотереи.

Согласно п. 8 ст. 2 Закона № 138-ФЗ, проведение лотереи - оказание услуг по осуществлению мероприятий, включающих в себя распространение (реализацию, учет лотерейных билетов, электронных лотерейных билетов, учет лотерейных квитанций, заключение договоров с изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, лотерейных терминалов, распространителями и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров, заключение договоров с участниками лотереи, в том числе прием и учет лотерейных ставок, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Предметом договора на участие в лотерее, отличающим ее от иных основанных на риске игр — является розыгрыш призового фонда, который производится с использованием лотерейного оборудования, представляющего из себя устройство (генератор случайных чисел, механическое, электрическое, электронное или иное техническое устройство), используемое для определения выигравшей лотерейной комбинации (выигравших лотерейных комбинаций) тиражной лотереи (п. 14 ст. 2 Закона № 138-ФЗ).

Из содержания указанной нормы Закона № 138-ФЗ, предметом заключаемого договора между оператором лотереи и участником, является возможность получения части разыгрываемого призового фонда, формируемого оператором лотереи до проведения розыгрыша. Размер призового фонда зависит от количества лотерейных билетов, реализованных до проведения розыгрыша.

В процессе проведения пари «Бинго 37», заключаемого на исход викторины «Multi Quiz 2», Общество и организатор викторины не осуществляет ни одного из действий, перечисленных в Законе № 138-ФЗ: не изготавливает и не распространяет лотерейные билеты, не формирует призовой фонд, не проводит розыгрыш призового фонда при помощи лотерейного оборудования и т. д. Соответственно, использование механического устройства жеребьевки при проведении викторины «Multi Quiz 2» не позволяет проводить розыгрыш призового фонда лотереи, что исключает отнесение такого механического устройства к числу лотерейного оборудования, а проведение викторины к розыгрышу призового фонда тиражной лотереи.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу о том, что выявленные сотрудниками Инспекции ФНС России № 20 по г. Москве действия Общества по организации и проведению пари «Бинго 37» не свидетельствуют о неправомерном проведении тиражной лотереи и не образуют объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ.

Частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ установлена ответственность за проведение лотереи без решения Правительства Российской Федерации о ее проведении.

Согласно пункту 1 статьи 24.5 КоАП РФ одним из обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, является отсутствие состава административного правонарушения.

Поскольку достоверных доказательств состава вменяемого Обществу административного правонарушения инспекцией не добыто, оснований для привлечения ООО Фирма «СТОМ» к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ, не имеется.

Согласно ч. 1 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с ч. 2 ст. 206 АПК РФ, по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 167-170, 202-206 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ИФНС №20 по Москве о привлечении ООО Фирма «СТОМ» (адрес: 115432, Москва, проезд Кожуховский 2-й, дом 29 , корп/стр 2/16 , эт/пом/ком 6/I/20 , ОГРН: 1027739014291, Дата присвоения ОГРН: 24.07.2002, ИНН: 7705005321) к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ – отказать.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

С.М. Кукина