Решение от 30 января 2019 г. по делу № А45-34021/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

г. Новосибирск Дело № А45-34021/2018

Резолютивная часть решения объявлена 24 января 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 31 января 2019 года

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Нахимович Е.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Феникс", Челябинск о признании недействительным решения Новосибирского УФАС от 05.06.2018 г., заинтересованные лица: 1) Управление Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области, 2) Фонд модернизации и развития жилищно - коммунального хозяйства муниципальных образований Новосибирской области, третье лицо: ООО «Новосибирская сервисная компания»

при участии представителей:

от заявителя: не явился

от Новосибирского УФАС:  ФИО2 по доверенности от 03.08.2018 г. № СГ/8035;

от Фонда модернизации и развития жилищно - коммунального хозяйства муниципальных образований Новосибирской области: ФИО3 по доверенности от 31.05.2017 № 68;

от третьего лица: не явился, извещен;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Феникс" (далее – заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Новосибирского УФАС от 05.06.2018 г., заинтересованные лица: 1) Управление Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области, 2) Фонд модернизации и развития жилищно - коммунального хозяйства муниципальных образований Новосибирской области.

К участию в деле привлечено ООО «Новосибирская сервисная компания» в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заинтересованного лица.

Заявитель считает, что основания для принятия решения о включении информации об ООО «Феникс» в реестр недобросовестных подрядных организаций, предусмотренный п. 255 Постановления Правительства РФ от 01.07.2016 № 615 «О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах», отсутствуют.

Заинтересованное лицо возразило против удовлетворения заявленных требований, поскольку считает, что Общество, принимая участие в электронном аукционе и являясь профессиональным участником рынка таких услуг, знало порядок прохождения согласования проектов, необходимость получения согласований с компетентными органами, при этом знало об установленных сроках исполнения контракта. Доказательств того, что Обществом предпринимались своевременные и достаточные меры доля исполнения условий контракта в материалы дела представлены не были. У общества с учетом согласованной сторонами переписки было достаточно времени для исполнения своих обязательств, однако, до апреля 2018 года такие обязательства так и не были исполнены, в связи с чем, Заказчик обоснованно расторг в одностороннем порядке контракты.

Заказчик поддерживает позицию Управления и находит решение законным и обоснованным.

Представители заявителя, третьего лица в судебное заседание не явились о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом, при таких обстоятельствах дело рассмотрено в отсутствие их представителей по правилам ч.3 статьи 156 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

Фондом модернизации и развития жилищно-коммунального хозяйства муниципальных образований Новосибирской области на электронной площадке PTC-tender размещались извещения о проведении открытых аукционов в электронной форме на заключение договоров на выполнение работ по оценке технического состояния и проектированию капитального ремонта общего имущества многоквартирных домов. Номера аукционов №№ РТС254Г170171, РТС254Г170173, РТС254Г170491.

По результатам определения подрядной организации путем проведения электронных аукционов между Фондом модернизации ЖКХ НСО и ООО «Феникс» заключены договоры № РТС254Г170171(Д) от 23.06.2017, № РТС254Г170173(Д) от 26.06.2017, № РТС254Г170491(Д) от 01.09.2017 на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов Новосибирской области.

Предметом договоров определено выполнение работ по оценке технического состояния и проектированию капитального ремонта общего имущества многоквартирных домов Новосибирской области в определенный срок. Так, согласно Графику выполнения работ, работы включают три этапа:

1) Выполнение работ по оценке технического состояния и проектировании; направление рабочих проектов документации заказчику.

2) Проверка и согласование заказчиком рабочих проектов документации (включает в себя сроки на устранение замечаний и доработку проектной документации).

3) Получение подрядчиком положительного заключения экспертизы проектной документации, согласование работ с лицом, уполномоченным действовать от имени собственников помещений в многоквартирном доме и органом местного самоуправления по месту нахождения объекта, предоставление заказчику надлежаще оформленного акта приемки выполненных работ.

Согласно приложению № 1 к Договору № РТС254Г170173(Д) от 26.06.2017г., Договору № РТС254Г17017ЦД) от 23.06.2017г., Договору № РТС254Г170491(Д) от 01.09.2017г. «График выполнения работ» очередность подготовки документов и очередность сдачи объектов определяется подрядчиком самостоятельно исходя из адресного перечня объектов, указанного в приложении № 4 к договору. При этом сроки выполнения работ установлены в документациях аукционов, следовательно, участникам аукциона было известно о сроках выполнения работ на момент принятия участия в торгах.

Так, началом выполнения работ определен момент заключения договора (п. 4.2 рассматриваемых договоров), а конечным сроком выполнения является:

Договору № РТС254Г170173(Д) от 26.06.2017г. - 45 дней (10.08.2017г.)

Договору № РТС254Г170171(Д) от 23.06.2017г. - 45 дней (07.08.2017г.)

Договор № РТС254Г170491 (Д) от 01.09.2017г. - 65 дней (до 05.11.2017г.)

Данные договоры были расторгнуты на основании раздела 11 этих договоров, а именно: Фонд вправе расторгнуть Договор в одностороннем порядке с взысканием причиненных убытков в частности, в случае нарушения Подрядчиком сроков выполнения работ продолжительностью более 15 календарных дней по любому из Объектов.

По результатам рассмотрения обращения Фонда модернизации ЖКХ комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области 05.06.2018г. принято решение о признании имеющихся материалов достаточными для включения информации об обществе с ограниченной ответственностью «Феникс» в реестр недобросовестных подрядных организаций, предусмотренный п. 255 Постановления Правительства РФ от 01.07.2016 № 615 «О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах», и направлении материалов в ФАС России для внесения информации об ООО «Феникс», в реестр недобросовестных подрядных организаций (по тексту РНП).

Общество полагает, что Управлением нарушена процедура привлечения к ответственности в виде включения сведений о нем в РНП, поскольку неполно и не объективно исследованы обстоятельства дела и не выявлено доказательств недобросовестности на стороне Общества.

Рассмотрев заявленные требования, суд не находит их подлежащими удовлетворению, при этом исходит из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания решения антимонопольного органа незаконным необходимо установить наличие двух обстоятельств: несоответствие такого решения действующему законодательству и нарушение принятым решением прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела, основания расторжения соглашений определены договорами как:

- по соглашению сторон;

- по инициативе заказчика, в том числе в виде одностороннего расторжения договора;

- по решению суда по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п. 11.2 Договора № РТС254Г170173(Д) от 26.06.2017г., Договора № РТС254Г170171(Д) от 23.06.2017г., Договора № РТС254Г170491 (Д) от 01.09.2017г. заказчик вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке с взысканием причиненных убытков в следующих случаях:

П.2.1 Систематическое нарушение Подрядчиком сроков выполнения работ (2 раза и более).

11.2.6 Нарушение Подрядчиком сроков выполнения работ продолжительностью более 15 календарных дней по любому из Объектов.

Графиком выполнения работ по Договору № РТС254Г170491(Д) от 01.09.2017г. установлено, что срок выполнения работ составляет 65 дней. В свою очередь, ООО «Феникс» на дату 13.04.2018г. рабочие проекты документации, согласованные с лицом, уполномоченным действовать от имени собственников помещений в многоквартирном доме и органом местного самоуправления, с положительным заключением экспертизы, заказчику не представлены, следовательно, обществом нарушен срок выполнения работ продолжительностью более 15-ти календарных дней. 13.04.2018г. Фондом модернизации ЖКХ НСО принято решение о расторжении Договора № РТС254Г170491(Д) от 01.09.2017г в одностороннем порядке - Уведомление о расторжении договора в одностороннем порядке исх. № ИС-01601 от 13.04.2018г. с 10.05.2018г.

Срок выполнения работ по Договору № РТС254Г170173(Д) от 26.06.2017г. составляет 45 дней, однако по состоянию на 13.04.2018г. рабочие проекты документации, согласованные с лицом, уполномоченным действовать от имени собственников помещений в многоквартирном доме и органом местного самоуправления, с положительным заключением экспертизы, заказчику не представлены, следовательно, обществом нарушен срок выполнения работ продолжительностью более 15-ти календарных дней. 13.04.2018г. Фондом модернизации ЖКХ НСО принято решение о расторжении Договора № РТС254Г170173(Д) от 26.06.2017г. в одностороннем порядке -Уведомление о расторжении договора в одностороннем порядке исх. № ИС-01599 от 13.04.2018г. с 10.05.2018г.

По состоянию на 13.04.2018г. установлено нарушение срока выполнения работ также по Договору № РТС254Г170171(Д) от 23.06.2017г. и Фондом модернизации ЖКХ НСО принято решение о расторжении Договора № РТС254Г170171(Д) от 23.06.2017г. в одностороннем порядке - Уведомление о расторжении договора в одностороннем порядке исх. № ИС-01600 от 13.04.2018г. с 10.05.2018г.

На момент расторжения договоров 10.05.2018 работы по указанным договорам подрядной организацией ООО «Феникс» не выполнены: проектная документация в надлежащем виде (согласованная Заказчиком, собственниками помещений, органом местного самоуправления, прошедшая государственную экспертизу в количестве 4 экземпляров на электронном и бумажном носителях), а также акты выполненных работ Заказчику не представлены.

Таким образом, в период времени с 23.06.2017г. - 10.05.2018г., 26.06.2017г. -10.05.2018г., 01.09.2017г. - 10.05.2018г. обязательства по Договорам № РТС254П7017ЦД) от 23.06.2017, № РТС254П70173Щ) от 26.06.2017, № РТС254П70491 (Д) от 01.09.2017г. ООО «Феникс» не исполнены.

Доводы ООО «Феникс» о необходимости согласования документов с третьими лицами несостоятельны, поскольку сроки исполнения работ значительно нарушены еще до стадии согласований.

Отношения, возникающие из правил Постановления Правительства РФ от 01.07.2016 № 615 «О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах» (далее - Положение), должны обеспечивать условия для своевременного и полного удовлетворения потребностей в оказании услуг и (или) выполнении работ с требуемыми показателями цены, качества и надежности, необходимых для целей обеспечения организации и своевременного проведения капитального ремонта общего имущества многоквартирных домов.

При этом, согласно правилу ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств стороны несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Так, п. 8.1 рассматриваемых договоров закреплено, что заказчик и подрядчик несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных договором.

Согласно п. 255 Положения в реестр недобросовестных подрядных организаций включается информация о победителе электронного аукциона или об участнике электронного аукциона, заявке на участие, в электронном аукционе которого присвоен второй номер, или о единственном участнике электронного аукциона, уклонившихся от заключения договоров о проведении капитального ремонта, а также о подрядных организациях, с которыми договоры о проведении капитального ремонта расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения договора о проведении капитального ремонта в связи с существенным нарушением участниками электронных аукционов условий таких договоров.

В действиях ООО «Феникс» усматривается уклонение от надлежащего исполнения договоров и принятых по ним обязательств.

В соответствии с п. 258 Положения в случае расторжения договора о проведении капитального ремонта по решению суда или в случае расторжения договора о проведении капитального ремонта заказчиком в одностороннем порядке в случаях, предусмотренных настоящим Положением, заказчик в течение 3 рабочих дней со дня расторжения договора о проведении капитального ремонта направляет в орган, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных подрядных организаций, информацию, предусмотренную подпунктами "в" - "ж" пункта 256 настоящего Положения, а также копию решения суда о расторжении договора о проведении капитального ремонта или в письменной форме обоснование причин расторжения договора о проведении капитального ремонта заказчиком в одностороннем порядке.

П. 263 Положения установлено, что по результатам рассмотрения документов и информации, предусмотренных пунктами 257 и 258 настоящего Положения, выносится решение. В случае подтверждения достоверности фактов, содержащихся в направленных заказчиком документах и информации, орган, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных подрядных организаций, выносит решение о включении настоящего Положения, в реестр недобросовестных подрядных организаций. В ином случае орган, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных подрядных организаций, выносит решение об отказе во включении информации о подрядной организации в реестр недобросовестных подрядных организаций. Копия решения, вынесенного органом, уполномоченным на ведение реестра недобросовестных подрядных организаций, направляется заказчику и лицу, в отношении которого принято решение о включении информации, предусмотренной пунктом 256 настоящего Положения, в реестр недобросовестных подрядных организаций.

В силу п. 259 Положения орган, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных подрядных организаций, осуществляет проверку фактов, содержащихся в документах, представленных заказчиком, и информации.

В случае подтверждения достоверности фактов, содержащихся в направленных заказчиком документах и информации, орган, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных подрядных организаций, выносит решение о включении информации о недобросовестной подрядной организации, предусмотренной п. 256 настоящего Положения, в реестр недобросовестных подрядных организаций (п. 263 Положения).

Указанные положения фактически устанавливают ответственность подрядчика (исполнителя) за недобросовестное поведение и такие отношения аналогичны отношениям, установленным по включению в реестр недобросовестных поставщиков в соответствии с правилами статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 №44- ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Данная мера связана с возложением негативных последствий - наличие в свободном доступе информации о лице как о ненадежном поставщике, ненадлежащим образом исполнившим принятое на себя обязательство и, как следствие, подрыв деловой репутации и возможное уменьшение в будущем количества заключенных сделок.

Следовательно, основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия), в том числе приведшее к невозможности заключения контракта с этим лицом, как признанного победителем конкурса, или невозможности исполнения контракта и достижения Заказчиком цели заключенного контракта, нарушающее права заказчика относительно условий (выявленных им как лучшие) и срока исполнения контракта, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием средств Фонда и в предусмотренном законодательством порядке.

Положение № 615 не содержат безусловной обязанности уполномоченного органа включать представленные заказчиком сведения о подрядчике в соответствующий реестр без оценки его действий в каждом конкретном случае.

Из разъяснений Конституционного Суда Российской Федерации, изложенных в Постановлениях от 30.07.2001 № 13-П и от 21.11.2002 № 15-П, следует, что меры государственного понуждения должны применяться с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств. Применяемые государственными органами санкции, в том числе штрафного характера, должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения.

Таким образом, суд полагает, что при рассмотрении вопроса о наличии оснований для включения в реестр, уполномоченный орган исполнительной власти не должен ограничиваться формальным установлением факта нарушения условий контракта и фактом законности и обоснованного одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта, а обязан всесторонне исследовать все обстоятельства дела, дав оценку существенности нарушения, степени вины участников контракта, ущербу, нанесенному заказчику и собственникам помещений в многоквартирных домах.

Иное толкование указанных норм может привести к ограничению конкуренции на рынке услуг по капитальному ремонту фонда ЖКХ, необоснованному препятствию для осуществления предпринимательской деятельности.

В данном случае суд полагает, что Управлением полно и всесторонне исследован вопрос добросовестного поведения со стороны исполнителя, изучены представленные доказательства и дана надлежащая оценка. Доказательств, опровергающих выводы заинтересованного лица, со стороны Общества не было представлено.

Фондом модернизации ЖКХ НСО представлены сведения и информация, установленные подпунктами "в" - "ж" пункта 256 Положения, которые являются достоверными. ООО «Феникс» доказательств, подтверждающих исполнение договоров, не представлено. Тогда как нарушение положений Договора № РТС254Г170173(Д) от 26.06.2017г., Договора № РТС254Г170171(Д) от 23.06.2017г., Договора № РТС254Г170491 (Д) от 01.09.2017г. установлены и подтверждены материалами дела.

Стоит учитывать, что Фонд модернизации ЖКХ НСО осуществляет функций регионального оператора капитального ремонта многоквартирных домов на территории Новосибирской области, целью которого является обеспечение своевременного проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, создание условий бесперебойной работы объектов жизнеобеспечения и прочее.

В связи с тем, что Договор № РТС254Г170173(Д) от 26.06.2017г., Договор № РТС254Г170171(Д) от 23.06.2017г., Договор № РТС254Г170491(Д) от 01.09.2017г., заключенный с ООО «Феникс», так и не были исполнены, Фонд модернизации ЖКХ НСО не смог своевременно приступить к своим прямым обязанностям, что свидетельствует о нарушении общественных интересов.

На момент расторжения договоров 10.05.2018 работы подрядной организацией ООО «Феникс» не выполнены: проектная документация в надлежащем виде (согласованная Заказчиком, собственниками помещений, органом местного самоуправления, прошедшая государственную экспертизу в количестве 4 экземпляров на электронном и бумажном носителях), а также акты выполненных работ Заказчику не представлены.

Таким образом, в период времени с 09.08.2017г. по 17.05.2018г. обязательства по Договору № РТС254Г170370(Д) от 09.08.2017г. ООО «Феникс» не исполнены, при этом такой срок был более чем достаточным для выполнения работ.

Доводы ООО «Феникс» о необходимости согласования документов с третьими лицами и указание на непрозрачность и запутанность процедуры такого согласования в Новосибирской области несостоятельны, поскольку сроки исполнения работ подрядчиком значительно нарушены еще до стадии начала согласований с уполномоченными лицам.

Процедура согласования проектной документации установлена действующими едиными требованиями (ст. 48 Градостроительного кодекса РФ), доказательств того, что Фондом модернизации ЖКХ по Новосибирской области предъявлены какие то иные требования, что требования являются чрезмерными, в материалы дела не представлено. Кроме того с условиями контракта Общество было ознакомлено на стадии объявления о проведении аукциона и могло оценить свои риски исполнения контракта в установленный срок.

Изложенные обстоятельства указывают на непринятие со стороны Общества необходимых и надлежащих мер для исполнения обязательства по заключенному контракту, при этом риски предпринимательской деятельности лежат на Обществе, оно, как профессиональный участник рынка таких услуг, должно было реально оценивать свои возможности для исполнения такого значительного количества контрактов одновременно в установленные сроки с учетом всех необходимых согласований и с учетом удаленности от него места нахождения объектов, подлежащих оценке.

В действиях ООО «Феникс» усматриваются признаки уклонения от надлежащего исполнение договора и принятых по нему обязательств.

Таким образом, решение о достаточности материалов для включения информации об ООО «Феникс» в реестр недобросовестных подрядных организаций принято обоснованно.

На основании изложенного, оспариваемое решение УФАС России по НСО не нарушает права и интересы заявителя, соответствует требованиям действующего законодательства, основано на полном исследовании представленных доказательств, процедура принятия решения не нарушена.

Требования заявителя не подлежат удовлетворению.

В соответствии со статьями 110, 112 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно- Сибирского округа при условии, если оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет" в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья Е.А. Нахимович