Решение от 25 января 2022 г. по делу № А28-2652/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КИРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

610017, г. Киров, ул. К.Либкнехта,102

http://kirov.arbitr.ru


Именем Российской Федерации



РЕШЕНИЕ



Дело № А28-2652/2021
г. Киров
25 января 2022 года
Резолютивная часть решения объявлена 13 января 2022 года

В полном объеме решение изготовлено 25 января 2022 года


Арбитражный суд Кировской области в составе судьи Покрышкиной Ю.Е.

при ведении протокола судебного заседания c использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению

открытого акционерного общества «Коммунэнерго» (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, адрес: 610035, Россия, <...>)

к акционерному обществу «ЭнергосбыТ Плюс» (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, адрес: 143421, Московская область, Красногорский район, Автодорога Балтия, территория 26 км бизнес-центр Рига-Ленд, стр. 3, оф. 513) в лице Кировского филиала (адрес: 610046, <...>)

о понуждении осуществить перерасчет объема отпущенной из сети электроэнергии

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: профессиональное образовательное учреждение «Кировский кооперативный техникум» Кировского облпотребсоюза (ИНН <***>, ОГРН: <***>, адрес: 612601, <...>)


при участии в судебном заседании представителей:

от истца – ФИО2, по доверенности от 30.12.2021 № 17-01/29 (сроком по 31.12.2022);

от ответчика: ФИО3, по доверенности от 04.12.2019 №1761/2019 (сроком по 08.09.2022);

от третьего лица: ФИО4, по доверенности от 01.01.2022 № 1 (сроком до 31.12.2022),



установил:

открытое акционерное общество «Коммунэнерго» (далее – истец, сетевая организация) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к акционерному обществу «ЭнергосбыТ Плюс» в лице Кировского филиала (далее – ответчик) об обязании исполнить обязательства по договору купли-продажи электрической энергии (мощности), приобретаемой в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях от 19.10.2017 № 848, а именно: уменьшить объем электрической энергии в, приобретаемой в целях компенсации потерь, на объем безучетного потребления электрической энергии в размере 128 409 кВт*ч в течение 10 дней со дня вступления в законную силу решения суда.

Исковые требования мотивированы выявлением 28.06.2018 в ходе проверки факта безучетного потребления электроэнергии на объекте столовая, принадлежащем профессиональному образовательному учреждению «Кировский кооперативный техникум» Кировского облпотребсоюза. Факт безучетного потребления выразился в повреждении антимагнитной пломбы на приборе учета.

Ответчик письменный отзыв не представил, согласно пояснениям представителя в судебном заседании, ответчик исковые требования считает не подлежащими удовлетворению, поддерживает доводы, заявленные третьим лицом.

Профессиональное образовательное учреждение «Кировский кооперативный техникум» Кировского облпотребсоюза (далее – потребитель, ПОУ «Кировский кооперативный техникум», третье лицо) привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Третье лицо считает исковые требования не подлежащими удовлетворению.

Согласно отзыву от 14.05.2021, дополнительным пояснениям от 10.01.2022, акт безучетного потребления не отвечает требованиям к его оформлению, установленным законодательством, и не может быть признан достаточным и допустимым доказательством безучетного потребления электроэнергии.

Также третье лицо оспаривает расчет безучетного потребления (возражения от 17.08.2021, возражения от 04.10.2021).

В судебном заседании стороны, третье лицо поддержали ранее заявленные позиции.

Заслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав представленные в материалы дела доказательства, судом установлено следующее.

26.11.2015 между истцом (сетевая организация) и ответчиком (гарантирующий поставщик) подписан договор купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях сетевой организации от 26.11.2015 № 848 с протоколом разногласий (далее – договор).

Разногласия к договору урегулированы решением арбитражного суда от 07.07.2017 по делу № А28-5518/2016.

По условиям договора, гарантирующий поставщик обязуется продать сетевой организации электрическую энергию в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях сетевой организации, а сетевая организация обязуется купить (принять) и оплатить эту электрическую энергию.

Объем электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях сетевой организации, определяется в соответствии с приложением № 3 к договору: объем компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электроэнергии, поступившей в электрическую сеть сетевой организации из смежных сетей, от производителей электрической энергии и объемом, электроэнергии, переданного по сетям сетевой организации

22.03.2018 сетевой организацией проведена проверка прибора учета ЦЭ6803В № 094144245, фиксирующего потребление электрической энергии по объекту – столовая ПОУ «Кировский кооперативный техникум», размещенного в ВРУ здания (<...>).

В ходе проверки зафиксировано (акт от 22.03.2018 № УКИ/18/03-01): отсутствие внешних повреждений, влияющих на работу прибора учета; наличие пломб энергоснабжающей организации на крышке зажимов счетчика № 1310371876, на измерительных трансформаторах тока. Прибор учета признан пригодным к коммерческим расчетам.

По окончании работ на приборе учета установлена антимагнитная пломба ИМП 25*0002541. Функция и принцип действия индикатора магнитного поля (пломба ИМП), а так же ответственность за ее нарушение представителю потребителя разъяснены, о чем в акте проверки имеется подпись.

28.06.2018 сетевой организацией проведена проверка прибора учета ЦЭ6803В № 094144245 (акт от 28.06.2018 № И-ЗФ 201/06/117-ЭК). В ходе проверки установлено нарушение целостности пломбы ИМП. Иные пломбы без повреждений. Акт проверки составлен в присутствии двух незаинтересованных лиц (ФИО5, ФИО6).

По факту выявленного нарушения сетевой организацией составлен акт обнаружения безучетного потребления электроэнергии от 28.06.2018. Акт подписан электромонтером ОАО «Коммунэнерго» ФИО7, незаинтересованными лицами: ФИО5, ФИО6

По факту выявленного повреждения антимагнитной пломбы сетевая организация обратилась в МО МВД России «Котельничский» (материал проверки от 28.06.2018 № 3701).

Уведомлением №9157 МО МВД России «Котельничский» уведомил о принятии решения об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении по ст. 7.19 КоАП РФ за отсутствием состава административного правонарушения.

03.07.2018 истцом в адрес потребителя направлено приглашение на составление акта безучетного потребления 18.07.2018 в 10 час. 30 мин. (вручено 06.07.2018).

18.07.2018 представителем сетевой организации в присутствии представителя потребителя составлен акт безучетного потребления электроэнергии №БУ-ЮЛ 201/07/105, произведен расчет объема безучетного потребления за период с 22.03.2018 по 28.06.2018 по сечению вводного кабеля.

Сечение, количество жил, тип и марка провода отражены в акте замера сечения кабеля (провода) от 18.07.2018 № АУ-201/07/01/ЭМ.

Потребитель представил возражения по акту.

18.07.2018 акт безучетного потребления электроэнергии №БУ-ЮЛ 201/07/105 направлен истцом в адрес ответчика с заявлением об учете объема безучетного потребления при формировании акта объемов передачи электрической энергии по электрическим сетям ОАО «Коммунэнерго».

Письмом от 01.08.2018 № 70302-061-00743 ответчик возвратил акт безучетного потребления электроэнергии без рассмотрения.

27.09.2019 истцом в адрес ответчика акт направлен для повторного рассмотрения с уточненным расчетом (128409 кВт*ч). Уточненный расчет также направлен потребителю.

03.10.2019 акт безучетного потребления электроэнергии повторно возвращен без рассмотрения.

13.01.2019 истцом в адрес ответчика направлена претензия № 22-07/98 с требованием о принятии акта №БУ-ЮЛ 201/07/105 (с уточненным расчетом) к учету в расчетах между ОАО «Коммунэнерго» и АО «ЭнергосбыТ Плюс».

Невозможность урегулирования спора в претензионном порядке явилась основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Нормативные правовые акты в области государственного регулирования отношений в сфере электроэнергетики принимаются в соответствии с федеральными законами Правительством Российской Федерации и уполномоченными им федеральными органами исполнительной власти (статья 4 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-Фз «Об электроэнергетике», далее – Закон № 35-ФЗ).

Пунктом 4 статьи 37 Закона № 35-ФЗ определено, что отношения по договору энергоснабжения регулируются утверждаемыми Правительством Российской Федерации основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой Гражданский кодекс Российской Федерации допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения.

Постановление Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» (вместе с «Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии», «Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии») (далее – Основные положения № 442) принято в соответствии с Федеральным законом «Об электроэнергетике» и являются специальными и приоритетными по отношению к гражданскому законодательству.

Подпунктом «б» пункта 2 вышеуказанного Постановления установлено, что Основные положения № 442 применяются при расчете обязательств по продаже и покупке электрической энергии (мощности) на оптовом рынке электрической энергии (мощности) и розничных рынках, начиная с апреля 2012 года.

В соответствии с пунктами 167, 168 Основных положений № 442 (в редакции, действовавшей на момент проверки и составления акта безучетного потребления), субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

На основании пункта 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Пунктом 173 Основных положений № 442 также установлено, что проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке. Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 Основных положений № 442.

Исходя из совокупного толкования названных норм права, факт безучетного потребления может быть выявлен сетевой организацией или гарантирующим поставщиком как в результате проверки состояния приборов учета (плановой) и проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (внепланового) в порядке, предусмотренном пунктами 167, 169 - 178 Основных положений № 442.

Результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным (пункт 176 Основных положений № 442).

Сетевой организацией в установленном порядке была проведена проверка прибора учета третьего лица, результаты которой оформлены актом от 28.06.2018.

В связи с выявленным нарушением сотрудниками сетевой организации был составлен акт безучетного потребления электроэнергии №БУ-ЮЛ 201/07/105.

Безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (абзац 8 пункта 2 Основных положений № 442).

В соответствии с нормами действующего законодательства безучетное потребление электрической энергии может быть обусловлено совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия (бездействие) для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия (бездействие) потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Данные выводы соответствуют правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 27.09.2017 № 301-ЭС17- 8833.

Факт выявленного или бездоговорного потребления электрической энергии фиксируется в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составляемой сетевой организацией (пункт 192 Основных положений).

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 193 Основных положений: в акте должн содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета – в случае выявления безучетного потребления; дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетного или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта, замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Доводы потребителя относительно нарушений, имевших место при проведении проверки и составлении акта о неучтенном потреблении, судом отклоняются в силу следующего.

В соответствии с пунктами 167, 168 Основных положений № 442, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Основные положения не предусматривают обязанность уведомления потребителя о проведении проверки на предмет выявления факта безучетного потребления электроэнергии.

Обстоятельства проверки зафиксированы в акте проверки и подтверждены показаниями представителей сетевой организации и потребителя, опрошенных в судебном заседании 21.07.2021 в качестве свидетелей (протокол и аудиопротокол судебного заседания от 21.07.2021).

Совокупностью представленных доказательств подтверждается, что ответственное лицо (представитель потребителя) обеспечил допуск сотрудников сетевой организации к узлу учета, участвовал в проверке, от подписи отказался, акты составлены в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписаны ими. Выявленное нарушение (повреждение ИМП) зафиксировано надлежащим образом.

Свидетель со стороны третьего лица (ФИО8) подтвердил, что на момент установки ИМП на прибор учета (22.03.2018) контрольная надпись на поверхности наклейки антимагнитной пломбы отсутствовала, тогда как 28.06.2018 на наклейке присутствовали частично проявившиеся буквы.

Указанные обстоятельства также подтверждены представленными актами и фотоматериалами проверки.

Согласно руководству по эксплуатации ИМП, установленная на прибор учета ЦЭ6803В № 094144245 антимагнитная пломба – ИМП-2 (МИГ) представляет собой высокочувствительный СУ-индикатор наличия внешнего магнитного поля, предназначенный для регистрации попытки несанкционированного воздействия на метрологические приборы, правильность работы которых подвергается помехам со стороны внешнего магнитного поля. ИМП регистрирует попытки воздействия любым постоянным магнитом. Благодаря СУ-наклейке снять или подменить индикатор без оставления следов невозможно. Факт несанкционированного воздействия на СУ-индикатор считается установленным, если цвет индикатор однородный или на поверхности СУ-наклейки появилась защитная надпись или термохромная сетка.

Третье лицо указывает, что фрагментарное проявление защитной надписи на антимагнитной пломбе обусловлено температурными условиями помещения, в котором расположен прибор учета.

Производитель ИМП общество с ограниченной ответственностью «Альфа-Силтэк» представило пояснения на запрос суда, из которого следует, что самовольное отклеивание пломбы-наклейки от опечатанной поверхности возможно только при нарушении условий эксплуатации (например, наклеивание на загрязненную либо обледенелую поверхность). При этом отклеивание происходит без проявления контрольной надписи. Проявление контрольной надписи на пломбе-наклейке свидетельствует о физическом (механическом) ее отклеивании от поверхности с применением усилия, а также о работоспособности пломбы. Повышенная влажность и температура сами по себе не могут быть причиной проявления контрольной надписи.

Таким образом, в настоящем споре установлен факт появления на поверхности СУ-наклейки защитной надписи (фрагментарно) на момент проверки прибора учета 28.06.2018, при этом воздействие магнитом не установлено, индикатор магнитного поля без изменений.

На основании изложенного суд признает установленным факт нарушения пломбы-наклейки с индикацией магнитного воздействия ИМП 25*0002541 на момент проверки прибора учета ЦЭ6803В № 094144245 28.06.2018.

Оснований для признания акта безучетного потребления от 18.07.2019 №БУ-ЮЛ 201/07/105 ненадлежащим и недопустимым доказательством судом не установлено.

Вместе с тем, в данном случае акт о неучтенном потреблении электрической энергии не является безусловным и исключительным доказательством безучетного потребления электроэнергии.

Потребителем в подобной ситуации могут быть представлены иные доказательства, опровергающие данное обстоятельство, оценка которых судом позволяет исключить возможность применения расчетного способа при исчислении потребленной электрической энергии.

Исходя из фактических обстоятельств настоящего дела, потребитель, поскольку на него возложена обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, должен доказать отсутствие со своей стороны нарушения порядка учета электрической энергии, а именно - принятие всех необходимых мер для надлежащего исполнения данной обязанности при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства.

В свою очередь, на сетевой организации лежит обязанность по доказыванию факта нарушения установленного порядка учета электрической энергии со стороны потребителя. При этом к сетевой организации, как профессиональному участнику розничного рынка электрической энергии, по общему правилу применяется повышенный стандарт доказывания.

Судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, должны доказать обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений, и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (статьи 9, 65 АПК РФ).

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств (статьи 64, 71 и 168 АПК РФ).

Из материалов дела, в том числе фотоматериалов проверки следует, что поврежденная антимагнитная пломба полностью отклеена не была, наклейка не деформирована, не растянута, проявление защитной надписи имеет фрагментарный характер. СУ-индикатор имеет однородный цвет, на котором расположены две различимые вертикальные полоски черного цвета, что свидетельствует об отсутствии несанкционированного магнитного воздействия.

Оценив, в целом, состоянии СУ-наклейки антимагнитной пломбы в совокупности с целостностью иных контрольных пломб, суд приходит к выводу, что механическое воздействие в работу прибора учета в данном случае исключено. Иными доказательствами данный вывод не опровергнут.

Кроме того, в акте проверки, акте о неучтенном потреблении электрической энергии не зафиксированы факты несохранности или нарушения целостности прибора учета, наличие дефектов расчетного счетчика, которые могли быть выявлены визуально и не требовали специальных познаний и навыков для их обнаружения.

Материалы дела не содержат доказательств вмешательства потребителя либо совершения им каких-либо действий в работу прибора учета электрической энергии, которые могли привести к искажению данных об объемах потребления электрической энергии.

Оценив данные по полезному отпуску (расходу) по потребителю ПОУ «Кировский кооперативный техникум» по объекту столовая, расположенному по адресу: <...>, а также пояснения потребителя и его арендатора по снижению объема потребления ресурса в апреле, мае 2018 г., суд не усматривает явной динамики, свидетельствующей о наличии факта занижения потребления электрической энергии и несоответствие фактического потребления показаниям прибора учета ЦЭ6803В № 094144245.

При данных обстоятельствах суд приходит к выводу об отсутствии оснований для квалификации выявленного нарушения антимагнитной пломбы в качестве безучетного потребления ресурса и, как следствие, не усматривает правовых оснований для удовлетворения требований истца.

Расходы по оплате государственной пошлины в силу части 1 статьи 110 АПК РФ относятся на истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд



РЕШИЛ:

в удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок в соответствии со статьями 181, 257, 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Жалобы подаются через Арбитражный суд Кировской области.


Судья Ю.Е. Покрышкина