Решение от 20 апреля 2023 г. по делу № А09-1293/2022

Арбитражный суд Брянской области

241050, г. Брянск, пер. Трудовой, д.6 сайт: www.bryansk.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А09-1293/2022
город Брянск
20 апреля 2023 года
Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 13 апреля 2023 года.

В полном объеме решение изготовлено 20 апреля 2023 года.

Арбитражный суд Брянской области в составе судьи Кокотовой И. С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарь с/з ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Старт-Авто», г. Брянск,

к обществу с ограниченной ответственностью «БрянскЭлектро», г. Брянск,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Газпром энергосбыт Брянск» в лице филиала «Брянскэнергосбыт», г. Брянск; акционерное общество «Тандер», г.Краснодар, в лице филиала акционерного общества «Тандер» в г. Брянск, г. Брянск; общество с ограниченной ответственностью «МагнитЭнерго», г. Краснодар,

о признании недействительным акта и расчета количества безучетного потребления электроэнергии к нему,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2, адвокат, удостоверение №216 от 04.02.2003, доверенность №7/20 от 01.07.2022;

от ответчика: ФИО3, доверенность №Д/17 от 01.01.2023;

от третьих лиц: не явились;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Старт-Авто» (далее – ООО «Старт-Авто»), г. Брянск, обратилось в Арбитражный суд Брянской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «БрянскЭлектро» (далее – ООО «БрянскЭлектро»), г. Брянск, о признании недействительным и не порождающим правовых последствий и обязанностей по оплате безучетного потребления электрической энергии акта о неучтенном потреблении электрической энергии №В14132 от 26.02.2021, расчета количества безучетного потребления электроэнергии к нему.

Определением Арбитражного суда Брянской области от 21.02.2022 по делу №А09-1293/2022 исковое заявление принято, возбуждено производство по делу; к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Газпром энергосбыт Брянск» в лице филиала «Брянскэнергосбыт» (далее – ООО «Газпром энергосбыт Брянск»), г. Брянск (т.1, л.д.1-2).

Определением суда от 09 июня 2022 года по ходатайству истца к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены акционерное общество «Тандер» (далее – АО «Тандер»), г. Краснодар, в лице филиала акционерного общества «Тандер» в г. Брянск, г. Брянск, и общество с ограниченной ответственностью «МагнитЭнерго» (далее – ООО «МагнитЭнерго»), г. Краснодар (т.2, л.д.161-162).

В ходе рассмотрения дела истец заявил ходатайство о фальсификации доказательства, просил суд исключить из числа доказательств по делу представленные ответчиком в судебное заседание 05 июля 2022 года подлинник акта проверки и допуска в эксплуатацию измерительного комплекса электроэнергии №1103169595 от 05.08.2020 и подлинник акта проверки и допуска в эксплуатацию измерительного комплекса электроэнергии №011910153098026 от 05.08.2020.

Ответчик просил суд исключить из числа доказательств по делу представленные в судебном заседании 05.07.2022 экземпляры акта проверки и допуска в эксплуатацию измерительного комплекса электроэнергии №1103169595 от 05.08.2020 и акта проверки и допуска в эксплуатацию измерительного комплекса электроэнергии №011910153098026 от 05.08.2020.

Определением суда от 01.11.2022 по результатам рассмотрения заявления истца о фальсификации доказательств суд исключил из числа доказательств по делу доказательства, представленные ответчиком в судебном заседании 05 июля 2022 года, экземпляры акта проверки и допуска в эксплуатацию измерительного комплекса электроэнергии №1103169595 от 05.08.2020 и акта проверки и допуска в эксплуатацию измерительного комплекса электроэнергии №011910153098026 от 05.08.2020 (т.5, л.д.37-39).

Позднее истец заявил ходатайство об исключении из числа доказательств по делу №А09-1293/2022 представленные истцом в качестве обоснования заявления о фальсификации от 03.08.2022 документы: копию акта проверки и допуска в эксплуатацию измерительного комплекса электроэнергии №1103169595 от 05.08.2020; копию акта проверки и допуска в эксплуатацию измерительного комплекса электроэнергии №011910153098026 от 05.08.2020.

Ответчик просил суд отказать истцу в удовлетворении ходатайства об исключении из материалов дела №А09-1293/2022 приобщенных им экземпляров копий актов.

Ходатайство истца об исключении из числа доказательств по делу №А09-1293/2022 представленных истцом в качестве обоснования заявления о фальсификации от 03.08.2022 документов: копии акта проверки и допуска в эксплуатацию измерительного комплекса электроэнергии №1103169595 от 05.08.2020; копии акта проверки и допуска в эксплуатацию измерительного комплекса электроэнергии №011910153098026 от 05.08.2020 отклонено судом.

Определением суда от 27.12.2022 по делу №А09-1293/2022 назначена судебная электротехническая экспертиза, проведение которой поручено эксперту общества с ограниченной ответственностью «Научно-исследовательский институт автоматики, телемеханики и метрологии», г. Брянск, ФИО4. Производство по делу приостановлено (т.6, л.д.128-141).

15.02.2023 в арбитражный суд поступило заключение эксперта по делу №А09-1293/2022 от 13.02.2023 (т.7, л.д.12-20).

Определением от 17.02.2023 производство по делу №А09-1293/2022 возобновлено (т.7, л.д.21-22).

Ответчик возражал против удовлетворения исковых требований, обобщая позицию по делу, отметил следующее. Отсутствие заблаговременного уведомления о времени и месте проверки не является неустранимым нарушением в случае предоставления доступа к прибору учета представителем ООО «Старт-Авто». Обстоятельства проверки подтверждаются протоколом обыска по адресу: <...>, проводимого 05.08.2020 сотрудниками УМВД России по Брянской области с участием сотрудников ответчика, предоставленного из материалов уголовного дела №1-3/2022. В данном протоколе зафиксированы действия по допуску к прибору учета, выявленные конструктивные изменения испытательной коробки, расположенной под прибором учета ПСЧ-4ТМ.05МК.16 №1103169595, а также описано изъятие прибора учета и испытательной коробки, которое осуществлено в присутствии администратора торгового комплекса ФИО5 и понятых ФИО6 и ФИО7 Протоколом обыска от 05.08.2020 подтвержден допуск сотрудников сетевой организации и сотрудников УМВД России по Брянской области для проверки прибора учета истца его представителями. Кроме того, один из них (ФИО6) участвовал в проводимой ранее проверке 28.02.2020. Результаты проверки отражены в составленных 05.08.2020 сетевой организацией двух актах проверки и допуска в эксплуатацию измерительного комплекса электрической энергии. Составление акта о безучетном потреблении электроэнергии 26.02.2021, при условии проведения проверки 05.08.2020, не противоречит нормам действующего законодательства. Доводы истца об отсутствии его извещения о производстве экспертизы демонтированного спорного прибора учета и испытательной коробки опровергаются материалами дела. Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 26.02.2021 №В14132 составлен в соответствии с требованиями действующих нормативно-правовых актов, является надлежащим доказательством по делу. Расчет объема безучетного потребления произведен ответчиком по формуле, исходя из максимальной величины допустимой длительной токовой нагрузки вводного кабеля, идущего из ТП-3157 во ВРУ-0,4 кВ объекта по адресу: <...>, по которому запитан и получает электроэнергию истец. Объем безучетного потребления в отношении истца произведен в точке поставки электроэнергии с применением установленного раасчетного способа, за период с даты проведения последней проверки прибора учета 28.02.2020 по дату замены прибора учета 05.08.2020, при этом из данного объема вычтен ранее оплаченный истцом по показаниям прибора учета объем электроэнергии. Поскольку на потребителе лежит обязанность по обеспечению целостности, сохранности, надлежащего технического состояния прибора учета, не имеет правового значения кем и при каких обстоятельствах, какими способами данное вмешательство было осуществлено (т.7, л.д.42-49).

Истец, обобщая позицию по делу, указал, что приговором суда не подтверждается, что истец совершал действия, направленные на вмешательство в систему учета электрической энергии, также как и то, что истец каким-либо другим образом причастен к вмешательству, совершенному работником ответчика. Применительно к настоящему спору правовое значение имеет не то обстоятельство, что ответчик, как работодатель, не несет гражданскую ответственность за противоправные действия ФИО8, а то, что истец не должен нести ответственность за безучетное потребление, так как его действия не подлежат квалификации в соответствии с абзацем 16 пункта 2 Основных положений №442, поскольку приговором суда от 13.01.2022 достоверно установлено, что не истец совершил действия по вмешательству в систему учета электроэнергии. Оснований для принятия в качестве доказательств по делу актов от 05.08.2020 не имеется, так как подлинники актов исключены из числа доказательств по делу, соответственно, производные от оспоренных актов копии не соответствуют требованиям о достоверности и допустимости. В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие фиксацию факта превышения мощности присоединения истца над договорной, непосредственно при выявлении безучетного потребления 05.08.2020, в связи с чем примененный ответчиком расчетный способ неверен. Об установленных приговором суда от 13.01.2022 действиях работника ответчика, заменившего испытательную коробку на модифицированную, истцу стало известно только в ходе судебного разбирательства, что исключает вину последнего в нарушении правил содержания и эксплуатации электроустановки, поскольку в спорный период она была опломбирована ответчиком и действуя осмотрительно, разумно и добросовестно, без нарушения (повреждения) пломб, в том числе на корпусе испытательной коробки, и без демонтажа последней, что в компетенцию истца не входило, был не в состоянии самостоятельно установить факт вмешательства. Не сделал это и ответчик в ходе плановых проверок системы учета истца, проведенных в период после вмешательства до выявления безучетного потребления. Установленное бездействие ответчика, как профессионального участника отношений по энергоснабжению, в совокупности с противоправными действиями его сотрудника, не может являться основанием для возложения неблагоприятных последствий такого бездействия и противоправного поведения на добросовестного потребителя. Истец заявил о злоупотреблении ответчиком права, который в отсутствие надлежащего ведомственного контроля, своим халатным бездействием способствовал совершению его сотрудником действий, повлекших возникновение негативных последствий составления акта о безучетном потреблении в отношении истца и, как следствие, формальных оснований для неосновательного обогащения ответчика и гарантирующего поставщика за счет средств добросовестного приобретателя (т.7, л.д.23-40).

В судебном заседании 13.04.2023 истец поддержал заявленные исковые требования в полном объеме.

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве на иск, заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства.

Согласно части 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) арбитражный суд может отложить судебное разбирательство при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

В настоящем случае оснований для отложения судебного разбирательства не имеется в связи с наличием достаточных доказательств и пояснений сторон для рассмотрения дела по существу.

Третье лицо, ООО «Газпром энергосбыт Брянск», извещенное надлежащим образом, в судебное заседание не явилось, ранее в отзыве на иск просило суд в удовлетворении исковых требований отказать (т.2, л.д.153-157).

Третьи лица, ООО «МагнитЭнерго» и АО «Тандер», извещенные надлежащим образом, в судебное заседание не явились, в отзывах на иск пояснили, что разногласий по объему и стоимости поставленной электроэнергии в спорный период не имеется (т.3, л.д.28-30, 79-81).

Дело рассмотрено по правилам статьи 156 АПК РФ в отсутствие третьих лиц.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующее.

18.12.2017 между ООО «ТЭК-Энерго» (продавец) и ООО «Старт-Авто» (покупатель) заключен договор энергоснабжения №2501/БГО (т.1, л.д.33-38), по условиям которого продавец обязуется осуществлять продажу электрической энергии и мощности, а также через привлеченных третьи лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией (мощностью) покупателя, а покупатель обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию, мощность и оказанные услуги (пункт 2.1 договора).

В соответствии с пунктом 3.3.3.3 договора покупатель обязуется обеспечить установку и допуск в эксплуатацию приборов учета, соответствующих установленным действующим законодательством РФ требованиям (в отношении энергопринимающих устройств покупателя), которые на дату заключения договора оборудованы приборами учета, или установленные приборы учета не соответствуют требованиям законодательства РФ.

Согласно пункту 3.3.17 договора покупатель обязуется обеспечить работоспособность средств измерений электрической энергии и мощности (в т.ч. расчетных (контрольных) приборов учета) и соблюдение в течение всего срока действия договора эксплуатационных требований к ним, установленных уполномоченным органом по техническому регулированию и метрологии и изготовителем.

Незамедлительно информировать продавца и сетевую организацию о всех предстоящих и произошедших изменениях в схеме учета электрической энергии (мощности), замене и неисправностях расчетных (контрольных) приборов учета, а также работах в измерительных цепях, которые могут повлиять на правильность показаний приборов учета.

В соответствии с пунктом 4.2 договора показания приборов учета снимаются сетевой организацией (владельцем электрических сетей, смежным субъектом) и (или) покупателем в соответствии с разграничением эксплуатационной ответственности сторон и оформляются актом снятия показаний приборов учета электрической энергии в соответствии с пунктами 3.3.7 и 3.3.8 договора.

Пунктом 4.4 договора предусмотрено, что применение продавцом расчетных способов, предусмотренных правилами организации учета электрической энергии на розничных рынках, в целях определения величины фактически поставленной покупателю электрической энергии (мощности) по договору осуществляется, в том числе, в случае выявления факта безучетного потребления электрической энергии энергопринимающими устройствами покупателя.

Фактическая величина поставленной покупателю электрической энергии (мощности) определяется продавцом в предусмотренном действующим законодательством порядке на основании:

- информации о показаниях приборов учета электрической энергии по точкам поставки электрической энергии покупателю, установленных в границах балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации (владельца электрических сетей) и покупателя, за вычетом объема электрической энергии, потребленной смежными субъектами в случае, если объемы потребления электрической энергии смежных субъектов фиксируются приборами учета покупателя;

- расчетных способов, применяемых в порядке и случаях, предусмотренных правилами организации учета электрической энергии на розничных рынках.

В соответствии с пунктом 4.7 договора при выявлении случаев безучетного потребления составляется акт о неучтенном потреблении, на основании которого продавец вправе взыскать, а покупатель обязан оплатить стоимость безучетного потребления электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетных способов, предусмотренных действующим законодательством РФ, за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки состояния приборов учета покупателя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена, до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость объема безучетного потребления включается продавцом в выставляемый покупателю счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 5.1 договора исполнение договора оплачивается по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены (стоимости), установленным в соответствии с положениями действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных правовых актов и (или) договора, а также актов уполномоченных органов государственной власти РФ и (или) субъекта РФ в области государственного регулирования тарифов.

Договор заключен бессрочно и вступает в силу с 01.12.2017 при условии его подписания обеими сторонами. Если одной из сторон внесено предложение о заключении нового договора, отношения сторон до его заключения регулируются договором. Прекращение действия договора не затрагивает и не прекращает обязательств сторон по договору, не исполненных к моменту прекращения действия договора (пункт 8.1 договора).

В Приложении №1 к договору энергоснабжения №2501/БГО от 18.12.2017 определен перечень точек поставки электрической энергии. Так, точка поставки – кабельные наконечники КЛ-0,4кВ в ВРУ-0,4кВ объекта. Местонахождение энергопринимающих устройств потребителя – <...>. Максимальная мощность – 1000 кВ.

В приложении №2 к договору энергоснабжения №2501/БГО от 18.12.2017 стороны согласовали в качестве прибора учета, по которому производится расчет за потребленную электрическую энергию (мощность), прибор учета ПСЧ-4ТМ.05МК.16, заводской №а.1103169595, дата поверки, межповерочный интервал прибора учета – 18/12/2016, 12.

Данные сведения аналогичны сведениям, отраженным в акте об осуществлении технологического присоединения (новое технологическое присоединение) №9900 от 17.11.2017 (т.1, л.д.46-47).

Прибор учета ПСЧ-4ТМ.05МК.16, заводской №а.1103169595, допущен в эксплуатацию 17.11.2017, что подтверждается соответствующим актом (т.1, л.д.48-49).

15.01.2018 между ООО «Старт-Авто» (арендодатель) и АО «Тандер» (арендатор) заключен договор аренды №БрФ/481/18 (т.1, л.д.41-42).

27.06.2019 между ООО «Старт-Авто» (арендодатель) и АО «Тандер» (арендатор) заключен договор аренды №БрФ/38092/19 (т.1, л.д.39-40).

В связи с этим в 2019 году было произведено перераспределение мощности потребителя в интересах его арендаторов по адресу: <...>.

Так, по акту об осуществлении технологического присоединения (обновление договор №2501) №3693 от 27.08.2019 (т.1, л.д.50-54) ранее присоединенная максимальная мощность ООО «Старт-Авто» уменьшена со 100 кВ до 70 кВ в связи с перераспределением мощности 30 кВ на магазин «Магнит-Косметик» Филиал АО «Тандер» в г. Брянск.

Расчеты производятся по показаниям счетчика ПСЧ-4ТМ.05МК.16, заводской №а.1103169595, из объема которого минусуется объем потребленной электроэнергии счетчиком тип Меркурий 236 ART-02 PQRS, №38748510.

По акту об осуществлении технологического присоединения (обновление договор №2501) №3714 от 05.09.2019 (т.1, л.д.55-59) ранее присоединенная максимальная мощность ООО «Старт-Авто» уменьшена со 70 кВ до 15 кВ в связи с перераспределением мощности 55 кВ на магазин «Магнит» Филиал АО «Тандер» в г. Брянск.

Расчеты производятся по показаниям счетчика ПСЧ-4ТМ.05МК.16, заводской №а.1103169595, из объема которого минусуются объемы потребленной электроэнергии счетчиками тип Меркурий 236 ART-02 PQRS, №38748510 и тип Меркурий 230 ART-02 PQRS, №31591699.

Поставляемая через точку поставки истца (кабельные наконечники КЛ-0,4кВ в ВРУ-0,4кВ) и потребляемая арендаторами электроэнергия оплачивается ООО «МагнитЭнерго» на основании заключенного с ООО «Газпром энергосбыт Брянск» договора купли-продажи электрической энергии №6699 от 23.11.2015 (с учетом соглашения №65 от 09.10.2019) (т.1, л.д.43-45).

15.10.2018 сотрудниками ООО «БрянскЭлектро» составлен акт проверки и допуска в эксплуатацию измерительного комплекса ПСЧ-4ТМ.05МК.16, заводской №а.1103169595, которым нарушение в работе прибора учета не установлено (т.1, л.д.62).

28.02.2020 сотрудниками ООО «БрянскЭлектро» в 11-00 с участием представителя потребителя – технического директора ФИО6 проведена проверка измерительного комплекса ПСЧ-4ТМ.05МК.16, заводской №а.1103169595, о чем оформлен акт проверки и допуска в эксплуатацию измерительного комплекса от 28.02.2020 (т.2, л.д.1). В ходе проверки нарушений установлено не было, прибор допускается в эксплуатацию.

03.08.2020 УМВД России по Брянской области направило ООО «БрянскЭлектро» письмо, в котором указало, что в производстве СЧ СУ УМВД России по Брянской области находится уголовное дело №12001150009000187, возбужденное 29.06.2020 по факту осуществления незаконной предпринимательской деятельности, в связи с чем с целью изъятия модифицированных приборов учета электрической энергии, просило предоставить доступ специалистов ООО «БрянскЭлектро» для проведения следственных действий 05.08.2020 по адресу: <...> ООО «Старт-Авто» (т.2, л.д.2).

На основании поступившего обращения сотрудниками ООО «БрянскЭлектро» совместно с правоохранительными органами 05.08.2020 проведена проверка прибора учета электрической энергии ПСЧ-4ТМ.05МК.16, заводской №а.1103169595.

Согласно акту проверки и допуска в эксплуатацию измерительного комплекса электроэнергии ООО «Старт-Авто» от 05.08.2020 (оригиналы актов представлены в материалы дела истцом т.4, л.д.42, 43) произведена внеплановая проверка объекта по адресу: ул. Клинцовская, 62/2. В ходе проверки прибор учета и испытательная коробка ПСЧ-4ТМ.05МК.16, заводской №а.1103169595 сняты по указанию сотрудников ОВД. Прибор учета и испытательная коробка переданы сотрудникам ОВД для проведения экспертизы. При демонтаже испытательной коробки установлено, что она имеет конструктивные изменения, не предусмотренные заводом-изготовителем. В испытательную коробку вмонтирован дополнительный блок.

На основании постановления о назначении судебной радиотехнической экспертизы по материалам уголовного дела №12001150032000187, экспертом ФИО9 Экспертно-криминалистического центра УМВД России по Брянской области, проведена судебная радиотехническая экспертиза.

Согласно заключению эксперта №4116э от 31.12.2020 (т.1, л.д.156-160) в представленном на исследование приборе учета электроэнергии ПСЧ-4ТМ.05МК.16, заводской №а.1103169595 изменений, внесенных кустарным (произведенным домашним, ручным, не фабричным) способом не выявлено.

В представленной на исследование клеммной колодке имеется установленное дополнительно устройство управления нагрузкой, которое было покрыто наслоением (компаундом) кустарным (произведенное домашним, ручным, не фабричным) способом.

В представленном на исследование приборе учета электроэнергии ПСЧ-4ТМ.05МК.16, заводской №а.1103169595 средств приема/передачи радиосигнала, влияющих на показания прибора, не имеется.

В представленной на исследование клеммной колодке имеется установленное дополнительно устройство управления нагрузкой, в состав которого входят модуль преобразования напряжения и модель приема сигнала по радиоканалу. В случае использования предоставленной на исследование клеммной колодки для подключения счетчика электроэнергии к электрической сети через измерительные трансформаторы напряжения и тока по схеме, дополнительно установленное устройство управления нагрузкой позволяло изменять параметры сигналов, поступающих от датчиков тока на входы измерительного устройства, что могло привести к изменению (уменьшению) показания счетчика электроэнергии по сравнению с фактическим ее потреблением).

Письмом №845-ИСХ/БЭ от 18.01.2021 ООО «БрянскЭлектро» уведомило ООО «Старт-Авто» о том, что в 11-00 по МСК 26.01.2021 по адресу: <...>, ВРУ-0,4 кВ по выявленному 05.08.2020 вмешательства в работу измерительного комплекса электроэнергии будет составляться акт о неучтенном потреблении электроэнергии (т.1, л.д.60).

26.02.2021 должностными лицами ООО «БрянскЭлектро» составлен акт №В14132 о неучтенном потреблении электрической энергии (т.1, л.д.61). В указанном акте отражено, что установлено, что превышена величина максимальной мощности с 15 кВ до 52 кВ. Превышение выявлено расчетным способом с использованием токоизмерительных клещей №1601338916, г.п.2020. При проведении проверки выявлено, что согласно заключению эксперта экспертно-криминалистического центра УМВД РФ №4116Э в клемной колодке (испытательной коробки) установлен дополнительный модуль управления по радиоканалу, который позволяет изменять параметры величины вторичного тока поступающих на расчетный прибор учета, что привело к недоучету электрической энергии.

При проведении проверки 26.02.2021 и составлении акта №В14132 о неучтенном потреблении электрической энергии присутствовал представитель потребителя ФИО10, о чем имеется соответствующая отметка.

В акте в разделе «Объяснения потребителя относительно выявленного факта» указано, что «Объяснения будут предоставлены после изучения данного акта и заключения эксперта №4116Э от 31.12.2020».

Письмом исх.№12 от 27.02.2021 ООО «Старт-Авто» направил разногласия по акту от 26.02.2021 №В14132, полагая факт безучетного потребления неподтвержденным (т.1, л.д.63-65). В указанном письме истец указал, что имеющиеся неустранимые противоречия оспариваемого акта и заключения эксперта, при отсутствии иных достоверных доказательств противоправных действий потребителя, не позволяет сделать вывод о вмешательстве потребителя в работу прибора учета, в связи с чем факт безучетного потребления электроэнергии считается недоказанным. Потребитель сослался на пороки составления акта (не указаны данные о дате предыдущей проверки прибора учета); заключение эксперта от 31.12.2020 №4116Э также не является доказательством, так как содержит недостоверные сведения. Кроме того, недостоверными являются включенные в оспариваемый акт выводы представителей сетевой компании о максимальной присоединенной мощности потребителя и фактической мощности энергопринимающих устройств, используемых потребителем. Так, максимальная мощность присоединения составляет 100 кВ, а не 15 кВ, как указывает в акте истец. Отраженные сведения о мощности в 52 кВ не соответствуют действительности, в ходе осмотра были проведены повторные замеры, зафиксированные потребителем, однако представители сетевой организации замечания потребителя в акте не отразили.

На основании акта от 26.02.2021 №В14132 сетевой организацией составлен расчет количества безучетного потребления (т.1, л.д.66), согласно которого дата выявления нарушения учета – 05.08.2020. Дата предыдущей проверки – 28.02.2020. Учет восстановлен – 05.08.2020. Расчет производился на основании Постановления Правительства РФ №442 от 04.05.2012 пункт 187, исходя из величины допустимой токовой нагрузки провода (кабеля). Потребитель подключен кабелем ПВХ 4*120 мм2. Расчет безучетного потребления за 3 816 часов составил 302 227 кВт/ч. Исключен оплаченный объем электрической энергии по прибору учета за период с 28.02.2020 по 05.08.2020 – 103 424 кВт/ч. Таким образом, объем безучетного потребления составил 198 803 кВт/ч.

Данный расчет получен для ознакомления 03.03.2021 в 13-15 директором ООО «Старт-Авто» ФИО10.

Письмом исх.№14 от 10.03.2021 ООО «Старт-Авто» направило ООО «Брянск-Электро» возражения на расчет количества безучетного потребления от 03.03.2021 (т.1, л.д.67-68), в котором указал, что расчет составлен в отсутствие события безучетного потребления.

Не согласившись с составленным актом о неучтенном потреблении электрической энергии от 26.02.2021 №В14132, полагая незаконным произведенный на его основании расчет безучетного потребления, ООО «Старт-Авто» обратилось в Арбитражный суд Брянской области с настоящим исковым заявлением.

Исковые требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями №442.

Приборы учета, показания которых используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным действующим законодательством требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Пунктом 1 статьи 543 ГК РФ установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Согласно пункту 169 Основных положений №442 Сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

Под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка (пункт 2 Основных положений №442).

Исходя из нормы абзаца 13 пункта 2 Основных положений №442, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

При таких обстоятельствах отсутствие вины потребителя в неисправности прибора учета не может само по себе свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии.

При этом в соответствии с абзацами 3 и 4 пункта 139 Основных положений №442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих, в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 №6, потребитель обязан обеспечить: содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов (далее - НТД); своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; подбор электротехнического и электротехнологического персонала; обучение и проверку знаний электротехнического и электротехнологического персонала; надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок; учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения.

Поскольку обязанность по обеспечению функционирования прибора учета возложена на потребителя, то невыполнение потребителем законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии, приводит к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, что в соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 квалифицируется как безучетное потребление.

Согласно пункту 177 Основных положений №442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Требования к составлению акта указаны в пункте 178 Основных положений №442. Согласно указанной норме, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Из материалов дела усматривается, что основанием для составления акта о безучетном потреблении электроэнергии от 26.02.2021 №В14132 явилось выяснение в ходе расследования уголовного дела установки на объекте ООО «Старт-Авто» прибора учета с модифицированным устройством (испытательная клеммная коробка), использование которой привело к искажению показаний прибора учета (их занижению).

Данные обстоятельства подтверждаются приговором Володарского районного суда г. Брянска от 13.02.2022 по делу №1-3/2022, оставленным без изменения апелляционным постановлением №22-446/2022 от 01.04.2022 Брянского областного суда (т.2, л.д.78-120), заключением эксперта №4116э от 31.12.2020, выполненным Экспертно-криминалистическим центром УМВД России по Брянской области (т.1, л.д.156-160).

Приговором Володарского районного суда г. Брянска от 13.02.2022 по делу №1-3/2022 признан виновным в совершении преступления, предусмотренного пунктами «а», «б» части 2 статьи 171 УК РФ ФИО8

Применительно к обстоятельствам настоящего дела в приговоре установлено, что ФИО8 в августе 2019 года установил испытательную коробку в электросчитовой административного здания, расположенной по ул. Клинцовской <...>, которая вела к недоучету электроэнергии.

Согласно части 4 статьи 69 АПК РФ вступившие в законную силу приговор суда по уголовному делу, иные постановления суда по этому делу обязательны для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определенные действия и совершены ли они определенным лицом.

Таким образом, установленные в приговоре суда обстоятельства (факт установки в прибор учета истца ПСЧ-4ТМ.05МК.16, заводской №а.1103169595 модифицированного устройства (испытательной клеммной коробки), искажающим данные учета) не требуют доказыванию в рамках настоящего дела.

Истец полагал, что заключение эксперта не имеет отношения к рассматриваемому делу, так как из текста заключения следует, что им исследовались объекты, извлеченные из пакета с адресом: <...>, тогда как оспариваемая проверка проводилась по адресу: <...>.

Данное возражение отклоняется судом, так как в заключении эксперта №4116э от 31.12.2020 четко поименован предмет исследования, который позволяет его идентифицировать.

Обосновывая исковые требования, истец ссылается на то, что он не совершал действия, направленные на вмешательство в систему учета электрической энергии, также как и то, что истец каким-либо другим образом причастен к вмешательству, совершенному работником ответчика. Применительно к настоящему спору правовое значение имеет не то обстоятельство, что ответчик, как работодатель, не несет гражданскую ответственность за противоправные действия ФИО8, а то, что истец не должен нести ответственность за безучетное потребление, так как его действия не подлежат квалификации в соответствии с абзацем 16 пункта 2 Основных положений №442, поскольку приговором суда от 13.01.2022 достоверно установлено, что не истец совершил действия по вмешательству в систему учета электроэнергии.

Суд находит позицию истца ошибочной ввиду следующего.

Безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (определение Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 №301-ЭС17-8833).

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний ПУ после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу ПУ, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Потребитель - собственник прибора учета, приобретший его с вмонтированным в него посторонним электронным устройством, влияющим на работу прибора, признается совершившим действия, которые квалифицируются как иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета и приведшие к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. Отсутствие явных признаков вмешательства в работу прибора учета, в том числе повреждения пломб и (или) знаков визуального контроля, не освобождает потребителя от последствий, наступающих при установлении факта безучетного потребления электрической энергии (определение Верховного Суда Российской Федерации от 07.10.2019 по делу №309-ЭС18-22373).

Таким образом, юридически значимым обстоятельством, от которого зависит распределение бремени доказывания наличия безучетного потребления, являются факты вмешательства именно в работу измерительного комплекса или совершения действий, влекущих искажение фиксируемых им величин, позволяющие с достоверностью утверждать о возможности воздействия на работу прибора учета или отбора электрической энергии помимо установленного измерительного комплекса.

В целях выяснения соответствующих обстоятельств в предмет исследования суда входит не только оценка целостности пломб или иных элементов визуального контроля ПУ, установленных у потребителя, их соотнесение с работой измерительного комплекса учета электрической энергии, но и выявление обстоятельств отбора электрической энергии помимо установленного измерительного комплекса.

В настоящем случае оспариваемый обществом акт от 26.02.2021 №В14132 фиксирует нарушения, обусловленные совершением потребителем действий по вмешательству в работу прибора учета, относящиеся ко второй группе.

Факт безучетного потребления электроэнергии выявлен 05.08.2020 в ходе проведения следственных действий сотрудниками правоохранительных органов и сотрудников ООО «БрянскЭлектро».

Результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией (гарантирующим поставщиком), подписывается такой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке (пункт 173 Основных положений №442).

В материалы дела истцом представлены подлинные акты от 05.08.2020, в которых указано, что в ходе проверки прибор учета и испытательная коробка ПСЧ-4ТМ.05МК.16, заводской №а.1103169595 сняты по указанию сотрудников ОВД. Прибор учета и испытательная коробка переданы сотрудникам ОВД для проведения экспертизы. При демонтаже испытательной коробки установлено, что она имеет конструктивные изменения, не предусмотренные заводом-изготовителем. В испытательную коробку вмонтирован дополнительный блок.

Проведение проверки и выяснение отраженных в актах от 05.08.2020 сведений о наличии конструктивных изменений в приборе учета подтверждается также приобщенным к материалам дела протоколом обыска (выемки) от 05.08.2020, истребованных судом из материалов уголовного дела №1-3/2022 из Володарского районного суда города Брянска.

Согласно протоколу обыска (выемки) от 05.08.2020 обыск начат в 15 час. 05 мин., окончен в 17 час. 30 мин. (т.4, л.д.75). Вход в помещение – <...> осуществлен ФИО5 Осмотр проводился в присутствии понятых ФИО6, ФИО7, представителей ООО «БрянскЭлектро».

В указанном протоколе отражены подробности обследования спорного прибора учета электроэнергии и его изъятия для проведения дальнейших следственных действий.

Истец указал, что в нарушение установленного порядка сетевая организация не уведомила истца о дате и времени проверки (05.08.2020), а сама проверка была проведена в отсутствие уполномоченного представителя истца.

Из протокола обыска усматривается, что доступ в электрощитовую предоставлен ФИО5, что свидетельствует о наличии у нее полномочий, явствовавших из обстановки. Кроме того, в качестве понятого при осмотре присутствовал ФИО6, ранее принимавший участие в проверке измерительного комплекса 28.02.2020.

Согласно пункту 174 Основных положений №442 в случае если для проведения проверки приборов учета лицу, проводящему проверку, требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности), то лицо, проводящее проверку прибора учета, за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях недопуска к расчетным приборам учета.

С учетом приведенной нормы права обязанность по заблаговременному уведомлению потребителя зависит от порядка проведения проверки - необходимости доступа к энергопринимающим устройствам и расчетным приборам учета. Иное понимание указанной нормы приводило бы к предоставлению недобросовестным потребителям времени для устранения несанкционированного подключения к сети и сокрытия от контролирующей отбор энергии сетевой организации факта безучетного потребления.

Законодательство, регулирующее правоотношения участников розничного рынка электроэнергии, не содержит положений, особым образом регламентирующих оформление или подтверждение полномочий представителя потребителя при участии в фиксации безучетного потребления электроэнергии.

Следовательно, применению к спорной ситуации подлежат общие нормы главы 10 раздела I части первой ГК РФ о представительстве.

Согласно пункту 1 статьи 182 ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

Неуведомление абонента о дате и времени проведения сетевой организацией проверки прибора учета не влияет на действительность составленных по ее результатам актов и не может являться основанием для отказа во взыскании с абонента стоимости неучтенного потребления энергии, если доступ к энергопринимающим устройствам и расчетному прибору абонента был обеспечен его сотрудниками, включая случаи, когда их полномочия выступать от имени абонента явствовали из обстановки, в которой они действовали согласно части 1 статьи 182 ГК РФ (пункт 6 Обзора от 22.12.2021).

С учетом того, что доступ к прибору учета был обеспечен, довод истца о его незаблаговременном уведомлении о проведении осмотра прибора учета отклоняется судом.

Довод истца о том, что ранее вмешательства в работу приборов учета при проведении плановых проверок сотрудниками сетевой организации установлено не было, отклоняется судом.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке, осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета. Проверки включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, в том числе соответствия пломб поверителя оттиску в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка проводится не реже одного раза в год и может осуществляться в виде инструментальной проверки, при этом предусмотрен ряд оснований для проведения внеплановых проверок (пункт 170 Основных положений №442).

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что в момент проверок у ответчика была объективная возможность установить установку модифицированного устройства, не предусмотренного заводом-изготовителем, а визуальный осмотр пломб при проверке узла учета не всегда позволяет без дополнительного оборудования определить их нарушение или фальсификацию.

Отсутствие выявления нарушений при проведении проверок в 2020 году не имеет правового значения для дела, так как злоупотреблений правом со стороны ответчика не имеется.

К утверждению истца о том, что о безучетном потреблении он узнал лишь в ходе судебного разбирательства, суд относится критически.

Так, приговором суда установлена вина ФИО8, а именно доказан факт установки истцу в 2019 году модифицированного прибора учета. При этом суд отмечает, что получить допуск в электрощитовую и осуществить действия с прибором учета ФИО8 мог только с ведома и разрешения истца. Это подтверждается и самим истцом, представившим доказательства охраны объекта и, соответственно, невозможности допуска на объект истца неограниченного круга лиц и, тем более, совершения ими каких-либо действий на объекте истца.

Факт вмешательства в работу прибора учета в 2019 году истцом не оспаривается. Не опровергая вмешательство ФИО8 в работу прибора учета в 2019 году, истец также не представляет документов о том, на каком основании ФИО8 допущен к прибору учета, почему им производились действия с прибором учета, а также документы, фиксирующие правомерность такого вмешательства, на основании которых истец мог установить, что ФИО8 действует добросовестно по указанию сетевой организации.

Абзац второй п. 2.11.16 Правил №6 также предусматривает, что замену и поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями, осуществляет собственник приборов учета по согласованию с энергоснабжающей организацией.

Материалы дела не содержат данных, свидетельствующих о направлении ООО «Старт-Авто» соответствующей заявки в адрес гарантирующего поставщика или сетевой организации.

С учетом выше изложенного, ссылки истца на выводы экспертизы, которой установлено, что осуществить вмешательство в конструкцию испытательной коробки без нарушения (повреждения) целостности пломбы сетевой организации на испытательной коробке и без демонтажа корпуса самой испытательной коробки невозможно, а также отсутствие у потребителя возможности самостоятельно визуально или иным доступным ему способом в процессе надлежащей эксплуатации выявить вмешательство в конструкцию испытательной коробки, судом отклоняются.

Как было указано ранее, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но также и бездействие потребителя, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя приборов учета, в том числе их осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации. Поэтому отсутствие вины потребителя в неисправности прибора учета не может само по себе свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии (Определение Верховного Суда РФ от 30.09.2016 N 303-ЭС16-12044 по делу N А51-15847/2015, Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 14.09.2022 N Ф10-3477/2022 по делу N А35-9273/2020).

Довод истца о том, что акт о безучетном потреблении составлен лишь 26.02.2021, в то время как безучетное потребление было обнаружено в ходе проверки 05.08.2020, отклоняется судом, так как дата составления акт не имеет значения.

В пункте 27 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации №4 (2019) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019) указано, что в отношении момента составления акта о неучтенном потреблении необходимо отметить, что отсутствие в Основных положениях №442 нормативного определения границ допустимого срока составления акта о неучтенном потреблении само по себе не свидетельствует о возможности субъектов электроэнергетики (гарантирующих поставщиков, сетевых компаний и пр.) определять его произвольно. Из системного толкования раздела X Основных положений №442 (пп. 172, 192, 193) следует, что акт о безучетном потреблении электрической энергии составляется непосредственно по месту нахождения энергопринимающих устройств при проведении проверки потребителя, а в случае отсутствия потребителя - в срок, необходимый для его извещения о составлении акта. С учетом конкретных обстоятельств проверки оформление акта о неучтенном потреблении может быть отложено, однако такой срок, следуя предусмотренной пунктом 172 Основных положений №442 периодичности плановой проверки (1 год), не должен превышать этот срок.

Акт составлен ответчиком 26.02.2021 при проведении проверки 05.08.2020, т.е. в течение периодичности плановой проверки, кроме того, для корректного составления акта ответчик принял во внимание заключение №4116э от 31.12.2020, проведенное в рамках расследования уголовного дела.

Акт от 26.02.2021 №В14132, составленный сетевой организацией – ООО «БрянскЭлектро», содержит все необходимые сведения, предусмотренные пунктом 178 Основных положений №442 (сведения о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления выявленного нарушения, о приборе учета на момент составления акта, об обнаруженной технической неисправности электросчетчика, о дате предыдущей проверки приборов учета), акт составлен в присутствии представителя потребителя ООО «Старт-Авто» - директора ФИО10, который подписал акт.

При этом Федеральный закон от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике» и Основные положения №442 не содержат правовых норм, придающих исключительное доказательственное значение безупречно составленному акту о неучтенном потреблении, позволяющих, в частности, при наличии иных доказательств, подтверждающих факт безучетного потребления энергии, но некоторой порочности акта о неучтенном потреблении, полностью отказывать во взыскании стоимости безучетно потребленной энергии, как блага, от использования которого потребитель извлек определенные выгоды (в данном случае признать акт о неучтенном потреблении от 26.02.2021 незаконным). При возможности восполнения заинтересованной стороной обнаруженных судом пороков составления акта о неучтенном потреблении такая сторона не должна лишаться шанса реализации бремени доказывания обстоятельств, на которых основываются ее требования или возражения.

Таким образом, рассматриваемый акт о неучтенном потреблении электроэнергии соответствует требованиям Основных положений №442 и в силу норм закона является доказательством безучетного потребления потребителем электрической энергии.

Безучетное потребление электроэнергии также подтверждается тем, что за период с января по июль 2020 года общий (с учетом опосредованно подключенных объектов) объем потребления по прибору учета ПСЧ-4ТМ.05МК. №161103169595 составил 233366 кВт/ч, среднемесячное потребление за данный период составляет 33 338кВт/ч (233366:7месяцев); за период с января по июль 2021 года объем потребления по прибору учета СЕ 308 №011910153098026 составил 329 925 кВт/ч, среднемесячное потребление составляет 47 132кВт/ч (329925:7месяцев).

Таким образом, после замены модифицированного прибора учета на соответствующий требованиям 05.08.2020, превышение объема потребления составляет 13 794кВтч (41%), при этом объем потребления сторонних потребителей (магазинов «Магнит») не увеличился.

Расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 187 или 189 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 177 настоящего документа (пункт 186 Основных положений №442).

Согласно абзацу 1 пункта 187 Основных положений №442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

Согласно подпункту «а» пункта 1 Приложения № 3 к Основным положениям №442, объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется:

- если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле: W = Рмакс х Т, где:

Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

Т - количество часов в расчетном периоде, используемое при расчете безучетного потребления, но не более 4380 часов. При определении объема безучетного потребления количество часов потребления электрической энергии признается равным 24 часам в сутки вне зависимости от фактического режима работы потребителя и (или) количества часов использования им электрической энергии (мощности).

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (абзац 5 пункта 187 Основных положений №442).

Из системного толкования статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" и пункта 136 Основных положений N 442 следует, что способ определения объемов потребления с использованием показаний приборов учета является приоритетным. Расчетный способ применяется только при условии невозможности использования приборного метода.

Выявление в отношении средства учета (измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета) какого-либо вмешательства в его работу компрометирует его в силу самого данного факта, поэтому при обнаружении последствий подобного рода действий и фиксации их актом о неучтенном потреблении является обстоятельством, обуславливающим невозможность использования показаний средства учета при расчетах за электрическую энергию, что создает фикцию отсутствия прибора учета, позволяющую применять расчетный способ исчисления количества поставленного ресурса.

Суд отмечает, что императивно установленный порядок расчета стоимости безучетного потребления электрической энергии сводится не к выявлению реального объема потребленного коммунального ресурса, а к презумпции максимального потребления, которая может быть опровергнута.

Основными целями установления расчетных способов учета являются: обеспечение объективности и достоверности сведений об объеме потребления; установление меры гражданско-правовой ответственности, определение размера убытков. Исходя из этого, при решении вопроса о возможности и порядке опровержения презумпции безучетного (максимально возможного) потребления коммунального ресурса исследованию подлежат обе отмеченных составляющих - расчетная и штрафная.

Как неоднократно отмечал Конституционный Суд Российской Федерации, принцип соразмерности (пропорциональности) санкции совершенному правонарушению, относящийся к числу общепризнанных принципов права, нашедших отражение в Конституции Российской Федерации, предполагает дифференциацию ответственности в зависимости от тяжести содеянного, размера и характера причиненного ущерба, учет степени вины правонарушителя и иных существенных обстоятельств, обусловливающих индивидуализацию при применении взыскания (Постановления от 12.05.1998 N 14-П, от 14.05.1999 N 8-П, от 15.07.1999 N 11-П, от 27.05.2003 N 9-П, от 18.07.2003 N 14-П, от 30.10.2003 N 15-П, от 14.11.2005 N 10-П, от 24.06.2009 N 11-П, от 28.01.2010 N 2-П, от 17.01.2013 N 1-П, от 13.12.2016 N 28-П).

В пункте 11 Обзора от 22.12.2021 указано, что объем бездоговорного (безучетного) потребления электроэнергии в соответствии с Основными положениями N 442 рассчитывается исходя из максимальных технических характеристик энергопринимающего устройства абонента (мощность) и предполагает непрерывную работу этого устройства в таком режиме круглосуточно в течение 365 дней. Такой порядок расчета, с одной стороны, направлен на защиту интересов добросовестной ресурсоснабжающей (сетевой) организации, не имеющей из-за нарушения абонентом правил пользования энергией возможности установить фактическое ее потребление, а с другой стороны, обеспечивает предупреждение и пресечение неучтенного потребления энергии недобросовестным абонентом, стимулирует такого абонента к своевременному заключению договоров энергоснабжения, а также к оборудованию им своих объектов энергопотребления приборами учета и надлежащему их содержанию.

Таким образом, введение в нормативное регулирование таких повышенных расчетных способов исчисления ресурсов обусловлено спецификой правоотношений по их потреблению с использованием присоединенной сети, когда бесконтрольный отбор ресурсов из сети правонарушителем без определения его количества специально приспособленным метрологическим средством, с учетом постоянной работы сети по передаче энергии и количества других потребителей, не позволяет установить объем отобранного правонарушителем ресурса иным методом, хоть сколько-нибудь приближенным к реальному объему потребления.

Вместе с тем императивно установленный порядок расчета стоимости безучетного потребления электроэнергии состоит не в выявлении реального объема потребленного ресурса, а в принятии презумпции максимального и круглосуточного потребления, которая может быть опровергнута абонентом в ходе судебного разбирательства по иску о взыскании стоимости потребленного ресурса (либо в рамках кондикционного требования при переплате), если абонент докажет, что такого потребления не было и не могло быть полностью либо в определенной части (статьи 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Определение фактического потребления ресурса, по смыслу пункта 11 Обзора от 22.12.2021 - это максимально достоверное определение его объема, в том числе, использованием контрольного прибора учета либо при установлении фактического времени потребления ресурса.

Вопреки доводам истца, в рассматриваемой ситуации судом указанная выше специфика правового регулирования сложившихся между сторонами отношений учтена.

Более того, проведенной в рамках настоящего дела судебной экспертизой (т.7 л.д.12-20) подтвержден тот факт, что показатели мощности, установленные по показателям силы тока на трех фазах, замеренных 05.08.2020 в месте установки прибора учета ООО «Старт-Авто» №1103169595, мощности, используемой 05.08.2020 только энергоустановкой ООО «Старт-Авто», в соответствующей точке поставки ООО «Старт-Авто» не соответствуют (вопрос №5). При этом определить величину мощности энергопринимающих устройств ООО «Старт-Авто» невозможно (вопрос №6).

Приняв во внимание имеющиеся данные, дату предыдущей проверки прибора – 28.02.2020, ответчик определил объем безучетного потребления электрической энергии в размере 198 803 кВт/ч за период с 28.02.2020 по 05.08.2020, что соответствует требованиям действующего законодательства.

При этом, учитывая установленный приговором Володарского районного суда г. Брянска от 13.02.2022 по делу №1-3/2022 факт монтажа на объекте ООО «Старт-Авто» прибора учета с модифицированным устройством (испытательная клеммная коробка), использование которой привело к искажению показаний прибора учета (их занижению), суд не усматривает оснований для снижения стоимости безучетного потребления электрической энергии истца до объема 128 211 кВтч, определенного экспертом ФИО4

Таким образом, акт о неучтенном потреблении электрической энергии №В14132 от 26.02.2021 соответствует нормам законодательства РФ и подтверждает факт безучетного потребления электрической энергии обществом «Старт-Авто».

Следовательно, исковые требования ООО «Старт-Авто» о признании недействительным и не порождающим правовых последствий и обязанностей по оплате безучетного потребления электрической энергии акта о неучтенном потреблении электрической энергии №В14132 от 26.02.2021, расчета количества безучетного потребления электроэнергии к нему являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующим в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются судом со стороны.

При подаче искового заявления в суд ООО «Старт-Авто» уплатило в доход федерального бюджета 6 000 руб. по платежному поручению №38 от 08.02.2022 (т.1, л.д.21).

В соответствии с подп.4 п.1 ст.333.21 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) при подаче искового заявления неимущественного характера, в том числе о признании права, госпошлина составляет 6 000 руб.

В связи с отказом в удовлетворении исковых требований в полном объеме 6 000 руб. расходов по уплате госпошлины относятся на общество «Старт-Авто».

Статьей 101 АПК РФ установлено, что судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

В силу статьи 106 АПК РФ к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся, в том числе, денежные суммы, подлежащие выплате экспертам.

Определением суда от 27.12.2022 по делу №А09-1293/2022 была назначена судебная электротехническая экспертиза. Стоимость судебной экспертизы, проведенной по делу, составила 25 000 руб.

По платежному поручению №349 от 02.12.2022 ООО «Старт-Авто» перечислило 25 000 руб. за проведение экспертизы по делу на депозитный счет Арбитражного суда Брянской области.

В связи с отказом в удовлетворении исковых требований, судебные расходы по оплате стоимости экспертизы в размере 25 000 руб. также относятся на истца.

Руководствуясь статьями 167-171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Старт-Авто» оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Двадцатый арбитражный апелляционный суд г. Тула. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Брянской области.


Судья И.С.Кокотова