Решение от 9 февраля 2021 г. по делу № А32-14443/2020

Арбитражный суд Краснодарского края

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А32-14443/2020

г. Краснодар «09» февраля 2021 г.

Резолютивная часть решения изготовлена по результатам судебного заседания 26 января 2021 г. Полный текст решения изготовлен 09 февраля 2021 г.

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Данько М.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению акционерного общества «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» в лице филиала «Ейскэнергосбыт», г. Ейск (ИНН: <***> ОГРН: <***>)

к закрытому акционерному обществу «Рыболовецкая агрофирма «Ейская», г. Ейск (ИНН: <***> ОГРН: <***>)

третьи лица:

акционерное общество «НЭСК-электросети» в лице филиала «Ейскэлектросеть», г. Ейск (ИНН: <***> ОГРН: <***>)

ООО «Астерия», г. Ейск,

ЗАО «Азовская судоремонтная компания», г. Ейск,

о взыскании задолженности по акту о неучтенном потреблении электроэнергии № 007316 от 17.12.2019 за период с 21.06.2019 по 17.12.2019 в размере 9 653 111 руб. 59 коп.,

в судебном заседании участвуют:

от истца: ФИО2 - доверенность № 12.1НЭ-18/20-166 от 10.02.2020, диплом Е №325742,

от ответчика: ФИО3 – доверенность от 20.12.2019, диплом ВСГ 5239387 от 05.07.2010,

от третьих лиц:

от АО «НЭСК-электросети»: ФИО4 – доверенность от 01.01.2020, диплом ВСВ 1911233 от 21.03.2006, ФИО5 - доверенность от 01.09.2020,

от ООО «Астерия»: ФИО6 – доверенность от 25.09.2020 (после перерыва),

от ЗАО «Азовская судоремонтная компания»: не явился, уведомлен,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» в лице филиала «Ейскэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу «Рыболовецкая агрофирма «Ейская» о взыскании задолженности по акту о неучтенном потреблении электроэнергии № 007316 от 17.12.2019 за период с 21.06.2019 по 17.12.2019 в размере 9 653 111 руб. 59 коп., а также расходов по уплате государственной пошлины.

Представитель истца в судебном заседании настаивал на удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Представитель ответчика в судебном заседании, возражая против удовлетворения иска, представил отзыв на возражения истца к отзыву ответчика.

Представители третьего лица (АО «НЭСК-электросети») в судебном заседании представили дополнения к отзыву и настаивали на удовлетворении заявленных истцом требований.

Представители иных третьих лиц, уведомленные о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явились.

В судебном заседании 26 января 2021 г. в связи с необходимостью изучения представленных документов судом был объявлен перерыв до 26 января 2021 г. до 17 час. 50 мин. После перерыва судебное заседание продолжено в присутствии представителя третьего лица – ООО «Астерия».

Представитель ООО «Астерия» в судебном заседании после перерыва представил дополнительные возражения на отзыв ответчика, согласно которым доводы ответчика в отношении ООО «Астерия» считает необоснованными.

В судебном заседании 26 января 2021 г., продолженном после перерыва, в связи с необходимостью изучения представленных документов судом был объявлен перерыв до 26 января 2021 г. до 18 час. 30 мин. После перерыва судебное заседание продолжено. Лица, участвующие в деле, и их представители в судебное заседание после окончания перерыва не явились, дополнительных документов и ходатайств не представили.

При указанных обстоятельствах спор рассматривается по правилам ст. 156 АПК РФ в отсутствие сторон по имеющимся материалам дела.

Рассмотрев ранее заявленные ходатайства истца и третьего лица о допросе в качестве свидетелей электромонтеров ОТЭ филиала «Ейскэлектросеть» АО «НЭСК-электросети» ФИО7 и ФИО8, составивших акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 007316 от 17.12.2019 г., для пояснений каким образом была выполнена перемычка, суд, руководствуясь ст. 56 АПК РФ, пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения ходатайств.

Также суд считает не подлежащим удовлетворению и ходатайство ответчика о допросе свидетелей – главного электрика АО «Ейский портовый элеватор» ФИО9 и главного инженера АО «Ейский портовый элеватор» ФИО10

Суд, исследовав материалы дела, изучив все представленные сторонами документальные доказательства и оценив их в совокупности, пришел к следующему выводу.

Как видно из материалов дела, истец (гарантирующий поставщик) и ответчик (потребитель) заключили договор энергоснабжения от 01.08.2015 г. № 58, в соответствии с которым ГП обязуется продавать электрическую энергию (мощность) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя в пределах мощности, разрешенной технической документацией на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии (п. 1.1 договора).

В соответствии с п.п. 2.2.3 и 2.2.5 ГП имеет право беспрепятственного доступа не чаще 1 (одного) раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (мощности), беспрепятственного доступа к электроустановкам потребителя для контроля за соблюдением установленных режимов потребления, проведения замеров по определению показателей качества электроэнергии (мощности), а также для проведения мероприятий по отключению электроустановок потребителя при вводе ограничения электропотребления.

Согласно п. 2.3.2 договора потребитель обязан соблюдать предусмотренный документами о технологическом присоединении режим потребления электрической энергии (мощности).

На основании п. 2.3.5 договора потребитель обязан поддерживать в надлежащем техническом состоянии свои средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, средства учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств.

В силу п. 2.3.6 договора потребитель обязан осуществлять эксплуатацию своих энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, техники безопасности и оперативно-диспетчерского управления.

Согласно п. 2.3.13 и п. 2.3.14 обязанностями потребителя также являются беспрепятственный допуск (не чаще 1 раза в месяц) уполномоченных представителей ГП и сетевой организации в пункты контроля и учета количества и качества переданной электрической энергии по настоящему договору и незамедлительное сообщение ГП обо всех обнаруженных нарушениях схемы учета электроэнергии, пломб и неисправностях в работе приборов учета (трансформаторов).

Спорной точкой поставки по настоящему договору является - предприятие (ТП-116П), <...>. Прибор учета («Меркурий» 230АМ-03, заводской номер 29929911) допущен к расчетам. Дата предыдущей проверки - 21.06.2017 г.

17.12.2019 электромонтерами ОТЭ по эксплуатации электросчетчиков филиала АО «НЭСК-электросети» «Ейскэлектросеть» ФИО7 и ФИО8 на основании утвержденного плана-графика проведения контрольного снятия показаний проводилась процедура контрольного снятия показаний прибора учета электроэнергии по адресу: <...> (потребитель услуг по договору - ЗАО «Рыболовецкая агрофирма «Ейская»), в ходе которой сотрудниками сетевой организации выявлено безучетное потребление электроэнергии, выразившееся в подключении потребителем энергопринимающих устройств до расчетного узла учета электроэнергии, при наличии договора энергоснабжения, в пределах границы балансовой принадлежности, путем установки перемычек кабелем АПВ-12 к шинам 0,4 кВт фА,фВ,фС) отходящих от силового трансформатора 6/0,4кВт ТП-116П, который находится в собственности потребителя.

По результатам проверки в отношении ЗАО РАФ «Ейская» составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 007316 от 17.12.2019 г.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 17.12.2019 г. № 007316 составлен с указанием в графе «в присутствии» - «ФИО11 – электрик арендатора объекта, обеспечивший доступ к РУ-0,4 кВ ТП-116П – при составлении акта не присутствовал».

При этом, акт составлен в присутствии двух незаинтересованных лиц, а также с использованием средств фотосъемки, о чем отражено в акте.

На основании акта о неучтенном потреблении произведены расчет задолженности, согласно которым объем безучетного потребления составил 1 171 103 кВт/ч. Ответчику выставлен счет на общую сумму 9 653 111 руб. 59 коп.

В адрес ответчика направлялась претензия на оплату долга, которая оставлена без удовлетворения.

Неоплата образовавшейся задолженности послужила основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

При принятии решения суд исходил из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Гражданского кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс) оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 данного Кодекса).

В силу статьи 543 Гражданского кодекса абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В соответствии с пунктом 3 статьи 539 Гражданского кодекса к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным данным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442), под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основных положений № 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему - поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

Из изложенных правовых норм следует, что надлежащим доказательством, подтверждающим факт неучтенного потребления электроэнергии, является соответствующий акт.

Как следует из материалов дела, в ходе проведения контрольного снятия показаний прибора учета электроэнергии потребителя (ответчика) электромонтерами АО «НЭСК-электросети» выявлено безучетное потребление электроэнергии, выразившееся в подключении потребителем энергопринимающих устройств до расчетного узла учета электроэнергии, при наличии договора энергоснабжения, в пределах границы балансовой принадлежности, путем установки перемычек кабелем АПВ-12 к шинам 0,4 кВт фА,фВ,фС) отходящих от силового трансформатора 6/0,4кВт ТП-116П, который находится в собственности потребителя.

По результатам проверки в отношении ЗАО «РАФ «Ейская» составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 007316 от 17.12.2019 г.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 17.12.2019 г. № 007316 составлен с указанием в графе «в присутствии» - «ФИО11 – электрик арендатора объекта, обеспечивший доступ к РУ-0,4 кВ ТП-116П – при составлении акта не присутствовал».

При этом, акт составлен в присутствии двух незаинтересованных лиц, а также с использованием средств фотосъемки, о чем отражено в акте.

Вместе с тем, ответчик, возражая против удовлетворения иска, указал, что данный акт является недопустимым доказательством, поскольку составлен в отсутствие представителя ответчика, доказательств уведомления ответчика о предстоящей проверке ГП и сетевой организацией не представлены. В силу указанных обстоятельств, ответчик был лишен возможности участия в проверке и предоставления своих возражений по выявленному факту несанкционированного подключения к ТП-116П.

Ответчик пояснил, что ЗАО «РАФ «Ейская» не осуществляет производственную деятельность, по договору аренды № 10/15-Б от 01.01.2015 передал часть объектов ЗАО «АСК», специалисты которого осуществляли обслуживание подстанции ТП-116П. В проверке от потребителя участвовал ФИО11 – электромонтер ЗАО «АСК» (арендатора), который предоставил ключ от подстанции и обеспечил доступ проверяющим к прибору учета. Однако, ответчик не уполномочивал данного электромонтера на участие в проверке от ЗАО «РАФ «Ейская».

Кроме того, ответчик в обоснование своей позиции ссылался на фактическое подключение к ТП-116П силовым кабелем ООО «Астерия», которое было осуществлено энергетиком ЗАО «АСК» ФИО12 В свою очередь, ответчик не был осведомлен о действиях энергетика ЗАО «АСК» и не санкционировал его действия на подключение ООО «Астерия» к ТП-116.

При этом, ООО «Астерия», возражая против доводов ответчика, указало, что сначала действия заключенного между АО «НЭСК» и ООО «Астерия» договора энергоснабжения № 1682 от 01.11.2011 у сотрудников ООО «Астерия» нет доступа к ТП-116П, приборы учета никогда не находились в данной ТП. У ООО «Астерия» имеется прибор учета № 009072038002644, установленный в ТП-119, к которой также нет доступа, показания прибора учета снимает сетевая организация.

Сетевая организация, указывая на то, что ответственность за обеспечение сохранности схемы подключения и допуска в ТП 116-п возложена на ЗАО «РАФ «Ейская», пояснила, что на момент составления акта неучтенного потребления электроэнергии № 007316 от 17.12.2019 г. существовали договоры энергоснабжения и схемы электроснабжения у ЗАО «РАФ «Ейская» и у ООО «Астерия».

Согласно условиям договора энергоснабжения № 58 от 01.08.2015г., заключенного между АО «НЭСК» и ЗАО «Рыболовецкая агрофирма «Ейская», объект, на котором 17.12.2019г. выявлено безучетное потребление электроэнергии, входит в перечень точек поставки, по которым ответчиком производится расчет за отпущенную электроэнергию и мощность. Факт безучетного потребления электроэнергии выявлен в границах балансовой и эксплуатационной ответственности ЗАО «Рыболовецкая агрофирма «Ейская».

Вместе с тем, АО «НЭСК-электросети» пояснило, что потребление и возмещение расходов на потребление электроэнергии ООО «Астерия» осуществлялось на основании договора между ЗАО «РАФ «Ейская» и ООО «Астерия» от 01.06.2010г. по приборам учета, расположенным в «Пансионате». С 01.06.2011г. ООО «Астерия» заключен договор энергоснабжения с АО «НЭСК» № 1682. Условиями договора энергоснабжения определена 1 точка поставки электроэнергии, по которой производится расчет за отпущенную электрическую энергию, Профилакторий «Рабочий стан», место установки расчетных приборов учета в РУ-0,4кВ ТП-119. Границей балансовой и эксплуатационной ответственности между АО «НЭСК-электросети» и ООО «Астерия» являются контакты подключения кабельной линии 0,4кВ в РУ 0,4кВ ТП-119. Данные договорные отношения не предусматривают возможность потребления и осуществления контроля объемов потребления электроэнергии потребителем ООО «Астерия» от иных источников поставки электроэнергии.

Судом установлено, что из представленного в материалы дела акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 17.12.2019 г. № 007316 следует, что при проведении проверки потребитель (ответчик) или его представитель отсутствовали. Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 17.12.2019 г. № 007316 составлен с указанием в графе «в присутствии» - «ФИО11 – электрик арендатора объекта, обеспечивший доступ к РУ-0,4 кВ ТП-116П – при составлении акта не присутствовал». Акт составлен в присутствии двух незаинтересованных лиц, а также с использованием средств фотосъемки, о чем отражено в акте.

При этом, доказательств уведомления ответчика о проведении проверки сетевой организацией не представлено.

Представитель сетевой организации пояснил, что полномочия электрика ФИО11, представившегося уполномоченным представителем ЗАО «Рыболовецкая агрофирма «Ейская», в силу 182 ГК РФ явствовали из обстановки, поскольку территория предприятия является охраняемой, допуск к прибору учета был обеспечен указанным электриком, который открыл замок трансформаторной подстанции для предоставления возможности снятия показаний прибора учета электроэнергии.

Вместе с тем, сотрудники сетевой организации в акте о неучтенном потреблении электроэнергии отразили, что ФИО11 является электриком арендатора объекта (ЗАО «АСК»). Таким образом, в момент проведения проверки сотрудники сетевой организации были уведомлены о предоставлении допуска к ТП не представителем собственника спорной подстанции.

Согласно заключенному между ЗАО «РАФ «Ейская» и ЗАО «АСК» договору аренды объектов недвижимого имущества № 10/15-Б от 01.04.2015 расходы ЗАО «АСК» на оплату коммунальных, эксплуатационных необходимых административно-хозяйственных услуг не включаются в сумму арендной платы и оплачиваются по заключаемым договорам с поставщиками соответствующих услуг. Следовательно, указанным договором аренды на арендатора (ЗАО «АСК») не возложены обязанности по самостоятельному учету потребляемой электроэнергии и осуществлению контроля за приборами учета и трансформаторной подстанцией, являющейся собственностью ответчика.

Согласно пункту 167 Основных положений N 442 сетевые организации не только проверяют соблюдение потребителями требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

В случае недопуска потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) сетевой организации к расчетным приборам учета в согласованные дату и время сетевая организация повторно направляет потребителю (производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке) уведомление с указанием даты и времени проведения проверки расчетных приборов учета, а также информацию о последствиях ее недопуска к таким приборам учета (п. 177 Основных положений № 442).

Таким образом, необходимость предварительного уведомления потребителя о предстоящей проверке закреплена в пункте 177 Основных положений N 442 в случае, если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя.

Вместе с тем, пунктом 2.3.13 договора предусмотрена обязанность ответчика обеспечить беспрепятственный допуск (не чаще 1 раза в месяц) уполномоченных представителей ГП и сетевой организации в пункты контроля и учета количества и качества переданной электрической энергии по настоящему договору.

Таким образом, проверка приборов учета должна была быть проведена сотрудниками АО «НЭСК-электросети» на основании условий заключенного договора энергоснабжения в присутствии представителя именно ответчика (потребителя).

В данном случае осуществляющие проверку работники сетевой организации являются лицами, заинтересованными в обнаружении нарушений в работе приборов учета, в связи с чем, по смыслу Основных положений N 442 и с целью недопущения различных злоупотреблений процедура проверки показаний прибора учета должна происходить с участием представителя абонента.

При этом, ЗАО «АСК» не является стороной договора энергоснабжения от 01.08.2015 г. № 58, напротив, общество является арендатором, т.е. самостоятельным субъектом гражданских прав. Допуск сетевой организации к прибору учета и ТП, находящимся на территории ответчика, энергетиком ЗАО «АСК» основан не на полномочиях действовать в интересах арендодателя (ЗАО «РАФ «Ейская) в качестве представителя (ст. 182 ГК РФ), а на договоре аренды, предоставившем право владения частью помещений ответчика.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что ЗАО «РАФ «Ейская» (либо уполномоченный представитель) как сторона договора энергоснабжения и собственник ТП-116 к участию в составлении акта не привлечено.

В этой связи, представленный истцом в материалы дела акт от 17.12.2019 г. № 007316 о неучтенном потреблении электроэнергии не может быть принят в качестве надлежащего доказательства, поскольку в нарушение пункта 193 Основных положений № 442, составлен в отсутствие полномочного представителя потребителя.

Доказательств уведомления ответчика о времени и месте проведения проверки объектов энергоснабжения в нарушение требований статьи 65 АПК РФ истцом и третьим лицом не представлено.

В соответствии со статьей 9 АПК РФ, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Из совокупности пунктов Основных положений N 442 следует обязательное участие представителя потребителя в составлении акта, либо наличие доказательств извещения потребителя о времени и месте проведения проверки, а также участие 2-х незаинтересованных представителей при отказе представителя потребителя от участия или в подписании акта.

С учетом вышеизложенного, несоблюдение обязанной стороной Основных положений N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии влечет за собой негативные последствия в виде квалификации такого документа в качестве недопустимого доказательства, полученного с нарушением закона.

Составление акта без уведомления и в отсутствие потребителя, который в силу пункта 193 Основных положений № 442 должен присутствовать при его составлении, лишает его права участвовать в составлении акта, проверять достоверность отражаемых в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов.

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Принимая во внимание несоблюдение сетевой организацией установленных требований к оформлению акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 17.12.2019 г. № 007316, суд приходит к выводу, что имеющийся в материалах дела акт о неучтенном потреблении электроэнергии не является надлежащим доказательством факта безучетного потребления электроэнергии.

Вместе с тем, доводы ответчика о несанкционированном фактическом подключении к ТП-116П силовым кабелем ООО «Астерия», судом отклоняются, поскольку в рамках настоящего дела заявлены требования гарантирующего поставщика к ответчику о взыскании стоимости неучтенно потребленной электроэнергии на основании выявленного факта неучтенного потребления в ТП-116, принадлежащей ответчику. При этом, ответственность за обеспечение сохранности схемы подключения и допуска в спорную ТП 116-п возложена на ответчика.

При изложенных обстоятельствах основания для удовлетворения исковых требований отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Поскольку в удовлетворении исковых требований отказано, расходы по уплате государственной пошлины следует возложить на истца.

Руководствуясь ст.ст. 9, 65, 71, 110, 163, 167-170, 176 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении ходатайств истца и третьего лица о допросе свидетелей отказать.

В удовлетворении ходатайства ответчика о допросе свидетеля отказать.

В удовлетворении иска отказать.

Решение арбитражного суда, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия.

Судья М. М. Данько