Решение от 16 мая 2019 г. по делу № А50-7721/2018

Арбитражный суд Пермского края

Екатерининская, дом 177, Пермь, 614068, www.perm.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

город Пермь

16.05.2019 года Дело № А50-7721/18

Резолютивная часть решения объявлена 07.05.2019 года. Полный текст решения изготовлен 16.05.2019 года.

Арбитражный суд Пермского края в составе судьи Балякиной О.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 рассмотрел в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению

открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала» (ОГРН <***>, ИНН <***>, юридический адрес: 620026, <...>; адрес для корреспонденции: 614990, <...>)

к ответчику: публичному акционерному обществу «Пермская энергосбытовая компания» (ОГРН <***>, ИНН <***>; юридический адрес: 614007, <...>)

третьи лица: 1. ФИО2, 2. ИП ФИО3, 3. ИП ФИО4, 4. ИП ФИО5, 5. ФИО6, 6. ФИО7

о взыскании 2 581 722,86 руб.

при участии:

от истца: ФИО8, по доверенности № ПЭ-026-2019 от 29.12.2018г., предъявлен паспорт; ФИО9, по доверенности № ПЭ-025-2019 от 29.12.2018г., предъявлен паспорт;

от ответчика: ФИО10, по доверенности № 120-01-10 от 30.12.2016г., предъявлен паспорт;

от третьих лиц: извещены, не явились.

установил:

Открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала» (далее – ОАО «МРСК Урала», истец) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском к публичному акционерному обществу «Пермская энергосбытовая компания» (далее – ПАО «Пермэнергосбыт», ответчик) о взыскании 1 932 093,56 руб. задолженности за услуги по передаче электрической энергии в объеме безучетного потребления, оказанные в сентябре 2017 года, 649 629,30 руб. пени с начислением по день фактической оплаты долга (с учетом уточнения, принятого в порядке статьи 49 АПК РФ протокольным определением суда от 07.05.2019).

Представители истца и ответчика пояснили, что общий объем разногласий относительно объема электрической энергии, переданного за спорный период, составил 103 083 кВтч стоимостью 279 360,88 рублей, в том числе: 70 929 кВтч общей стоимостью 251 227,60 рублей - объем безучетного потребления, рассчитанный по акту № 35/16 от 28.08.17г., составленному в отношении ФИО7 (уровень напряжения - НН); 32 154 кВтч общей стоимостью 28 133,28 рублей - объем безучетного потребления электроэнергии, рассчитанный истцом на основании актов о безучетном потреблении, составленных в отношении физических лиц - потребителей коммунальной услуги по электроснабжению (ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17). Все иные разногласия за спорный период сторонами урегулированы в процессе рассмотрения настоящего дела.

Представитель истца на заявленных исковых требованиях (с учетом уточнения) настаивал по основаниям, изложенным в исковом заявлении.

Представитель ответчика уточенные исковые требования не оспаривал в части взыскания задолженности в размере 1 652 732,68 руб. за услуги по передаче электрической энергии в общем объеме 1 121 303 кВтч, начисленных на указанную сумму пеней в размере 555 699,58 руб. В удовлетворении исковых требований в оставшейся части просил отказать в связи с отсутствием оснований для учета в полезном отпуске объема безучетного потребления, рассчитанного истцом по вышеуказанным спорным потребителям.

Третьи лица о рассмотрении дела уведомлены, явку представителей не обеспечили, отзывы на иск не направили.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей сторон в судебном заседании, арбитражный суд установил следующее.

Между ОАО «Пермская энергосбытовая компания» (заказчик), и ОАО «Пермэнерго» (исполнитель), правопреемником которого является ОАО «МРСК Урала», заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 25.01.2008 № 143-134/08, в соответствии с условиями которого исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, заключивших с исполнителем договоры об организации услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором (2.1. договора).

Во исполнение условий договора № 143-134/08 от 25.01.2008 года ОАО «МРСК Урала» в сентябре 2017 года оказало ПАО «Пермэнергосбыт» услуги по передаче электрической энергии.

Между сторонами возникли разногласия в объеме 103 083 кВтч стоимостью 279 360,88 рублей в результате непринятия в полезный отпуск (услуги по передаче) электроэнергии на основании составленных ОАО «МРСК Урала» актов о безучетном потреблении электрической энергии в отношении ФИО7 (70 929 кВтч общей стоимостью 251 227,60 рублей - объем безучетного потребления, рассчитанный по акту № 35/16 от 28.08.17г., уровень напряжения – НН); в отношении физических лиц - потребителей коммунальной услуги по электроснабжению ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17 (32 154 кВтч общей стоимостью 28 133,28 рублей - объем безучетного потребления электроэнергии, рассчитанный истцом на основании актов о безучетном потреблении).

Неисполнение ответчиком обязанности по оплате услуг по передаче неучтенного объема потребления электроэнергии; наличие задолженности послужило истцу основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, и заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд полагает исковые требования подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке электрической энергии, регулируются Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861).

Из статьи 3, пунктов 2 и 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике следует, что услуги по передаче электроэнергии - это комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов.

По общему правилу оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется в отношении точек поставки на основании публичного договора возмездного оказания услуг, заключаемого потребителями самостоятельно или в их интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками (энергосбытовыми организациями).

В соответствии с пунктом 12 Правил № 861 сетевая организация обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а потребитель услуг - оплатить их.

Порядок заключения и исполнения таких договоров (в том числе между смежными сетевыми организациями) устанавливается в Правилах № 861.

В силу пункта 187 Основных положений № 442 сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пункте 58 настоящего документа) способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

Как следует из пункта 188 Основных положений № 442, объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 195 Основных положений № 442 стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с данным пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Факт оказания ОАО «МРСК Урала» услуг по передаче электрической энергии по договору № 143-134/08 от 25.01.2008 года в спорный период ответчик не оспаривает.

Из представленных в материалы дела доказательств и пояснений лиц, участвующих в деле, следует, что разногласия сторон возникли в связи с включением сетевой организацией ОАО «МРСК Урала» в объем полезного отпуска (услуги по передаче) объема электроэнергии, определенного на основании актов о безучетном потреблении электроэнергии в отношении потребителей - физических лиц ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17. в количестве 32 154 кВтч общей стоимостью 28 133,28 рублей.

ПАО «Пермэнергосбыт» полагает, что объем электроэнергии, определенный на основании актов о безучетном потреблении электроэнергии в отношении указанных потребителей - физических лиц не может быть включен в полезный отпуск сетевой организации, поскольку акты составлены с нарушением процедуры проверки приборов учета, установленной пунктами 62, 85, 85(1), 85(2), 81(1) Правил № 354.

Рассмотрев указанные доводы сторон, оценив представленные сетевой организацией акты безучетного потребления электроэнергии в отношении спорных потребителей физических лиц, суд установил следующее.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 «безучетное потребление» - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктами 189, 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, который передается сетевой организацией гарантирующему поставщику.

Пунктом 195 Основных положений № 442 предусмотрено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу (исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя и максимально возможного числа часов потребления).

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (абзац третий пункта 195 Основных положений № 442).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2016 № 1498 «О вопросах предоставления коммунальных услуг и содержания общего имущества в многоквартирном доме» (далее - Постановление №1498) внесены изменения в Правила № 354.

В числе прочего исполнитель коммунальных услуг приобрел обязанность по составлению акта при обнаружении осуществленного с нарушением установленного порядка подключения (далее - несанкционированное подключение) внутриквартирного оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам (пункты 62, 81(5), 81(6), 81(11), 82, 83, 84, 85, 85(1), 85(2), 85(3) Правил № 354).

Изменился и понятийный аппарат Правил № 354.

Так, по пункту 2 Правил № 354 в редакции Постановления № 1498 оказание различных коммунальных услуг может осуществляться разными исполнителями, каждый из которых несет права и обязанности исполнителя коммунальных услуг, регламентированные Правилами № 354, по отношению к поставке соответствующего (одного или нескольких) коммунального ресурса, поставляемого с целью обеспечения благоприятных и безопасных условий использования помещений и общего имущества многоквартирного дома (далее - МКД), а также земельных участков и расположенных на них жилых домов (домовладений).

Из подпункта «з (1)» пункта 31, подпунктов «г», «е» пункта 35, пунктов 62, 81(11) Правил № 354 следует, что указанные правила (в редакции Постановления № 1498) разграничивают несанкционированное вмешательство в работу прибора учета (аналог безучетного потребления) и несанкционированного подключения оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам или к централизованным сетям инженерно-технического обеспечения (аналог бездоговорного потребления).

По смыслу абзаца десятого пункта 81(11) Правил № 354, а также правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 08.08.2016 № 305-ЭС16-4138, которое вошло в Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2016), утвержденный Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016, стоимость потребления коммунальных ресурсов при несанкционированном вмешательстве в работу прибора учета потребителем взыскивается ресурсоснабжающей организацией.

В соответствии с пунктом 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета, используемых для определения объемов потребления электрической энергии в жилом или нежилом помещении МКД, осуществляются в порядке и сроки, которые установлены Правилами № 354 для проверки состояния приборов учета исполнителем коммунальных услуг, кроме случаев, когда в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном в отношении такого МКД, определено, что сетевая организация проводит проверки приборов учета в присутствии исполнителя коммунальных услуг.

Согласно подпункту «а» пункта 10, подпункту «в» пункта 17 Правил № 354 исполнителем коммунальных услуг для собственника (пользователя) жилого дома (домовладения) выступает ресурсоснабжающая организация.

Вместе с тем к проверкам жилых домов (домовладений) общие правила регламентации порядка проведения проверок приборов учета, предусмотренные Правилами № 354 для МКД, применимы с учетом особенностей ресурсоснабжения частных домовладений.

Как указано в абзаце первом пункта 62 Правил № 354, при обнаружении несанкционированного подключения внутриквартирного оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам исполнитель обязан составить акт о выявлении несанкционированного подключения в порядке, установленном настоящими Правилами.

В силу пункта 2 Правил № 354 в жилых домах внутридомовые инженерные системы включают расположенные в пределах земельного участка, на котором расположен жилой дом, а также находящиеся в жилом доме инженерные коммуникации (сети), механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, с использованием которых осуществляется потребление коммунальных услуг.

Поскольку к указанным объектам, строго говоря, не применимы используемые в пункте 62 Правил № 354 понятия «внутриквартирное оборудование» и «внутридомовые инженерные системы» в том смысле, в каком они употребляются в отношении МКД, а пункт 172 Основных положений № 442 содержит буквальное изъятие из регулирования указанным нормативным правовым актом в пользу Правил № 354 только в отношении проверок расчетных приборов учета в помещениях МКД, то следует исходить из того, что сетевая организация, ответственная за состояние сетей и надлежащий учет потребляемой электроэнергии, сохраняет предоставленную пунктом 172 Основных положений № 442 компетенцию по проверке расчетных приборов учета в отношении потребителя - собственника (пользователя) жилого дома (домовладения).

Результаты выявленного сетевой организацией безучетного потребления электрической энергии владельцами жилых домов не должны игнорироваться гарантирующим поставщиком.

В соответствии с абзацем 2 пункта 62 Правил № 354, а также правовой позицией, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 08.08.2016 № 305-ЭС16-4138, стоимость потребления коммунальных ресурсов при несанкционированном подключении взыскивается ресурсоснабжающей организацией.

В силу прямого указания пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2004 № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации» законы и иные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат ЖК РФ.

Согласно пункту 184 Основных положений № 442 определение объемов потребления электрической энергии потребителями коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в порядке, установленном Правилами № 354.

В соответствии с пунктом 62 Правил № 354, при обнаружении осуществленного с нарушением установленного порядка подключения (несанкционированное подключение) внутриквартирного оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам исполнитель обязан незамедлительно устранить (демонтировать) такое несанкционированное подключение и произвести доначисление платы за коммунальную услугу для потребителя, в интересах которого совершено такое подключение, за потребленные без надлежащего учета коммунальные услуги. Если дату осуществления несанкционированного подключения или вмешательства в работу прибора учета установить невозможно, то доначисление должно быть произведено начиная с даты проведения исполнителем предыдущей проверки, но не более чем за 6 месяцев, предшествующих месяцу, в котором выявлено несанкционированное подключение или вмешательство в работу прибора учета.

При обнаружении в ходе проверки указанных нарушений исполнитель составляет акт о несанкционированном вмешательстве в работу прибора учета. При этом если прибор учета установлен в жилом помещении и иных помещениях, доступ к которым не может быть осуществлен без присутствия потребителя, исполнитель производит перерасчет платы за коммунальную услугу и направляет потребителю требование о внесении до начисленной платы за коммунальные услуги.

Акт о несанкционированном вмешательстве в работу прибора учета составляется в порядке, установленном Правилами № 354.

В соответствии с пунктом 85 Правил № 354 исполнитель направляет потребителю не позднее 14 дней до даты проведения проверки способом, позволяющим определить дату отправления такого сообщения, или вручает под роспись письменное извещение о предполагаемых дате (датах) и времени проведения проверки, о необходимости допуска в указанное время исполнителя для совершения проверки с обязательным разъяснением последствий бездействия потребителя или его отказа в допуске исполнителя к приборам учета.

Исполнитель обязан провести проверку в указанные в подпункте «а» настоящего пункта дату и время, а при наличии сообщения потребителя об ином времени в соответствии с подпунктом «б» настоящего пункта - в указанные в таком сообщении дату и время. По итогам проверки исполнитель обязан незамедлительно составить акт проверки в порядке, установленном настоящими Правилами.

Указанные в пунктах 62, 81(11), 82 и 85 Правил № 354 акты составляются исполнителем немедленно после окончания соответствующих проверок, они подписываются представителем исполнителя, проводившим проверку и потребителем (его представителем) и включают следующие сведения: а) дата, место, время составление акта; б) обстоятельства, в связи с которыми проводилась проверка, и выявленные нарушения; в) состав лиц, участвовавших в проверке, составлении акта; г) подписи исполнителя (его представителя), потребителя (его представителя); д) отметка об отказе потребителя (его представителя) от подписания указанного акта, в том числе информация о причинах такого отказа (при наличии); е) возражения (позиция) потребителя (его представителя) в связи с выявленным нарушением; ж) иные обстоятельства, связанные с выявленным нарушением.

Один экземпляр акта передается потребителю (его представителю), в том числе вручением или путем направления заказным письмом.

Между тем в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие соблюдение истцом положений действующего законодательства в части составления актов о неучтенном потреблении, а также применения расчётных способов определения объема поставленной (переданной) электрической энергии в случае выявления нарушений порядка учета со стороны потребителей.

Истцом не предоставлены доказательства соблюдения порядка проведения проверки приборов учета, установленного пунктом 85 Правил N 354, в том числе доказательства уведомления потребителей о проведении проверки.

Так, акты о безучетном потреблении в отношении ФИО14, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО17, составлены в отсутствие надлежащим образом уведомленных о предстоящей проверке потребителей. Указанное нарушение является существенным и влечет признание данных актов ненадлежащими доказательствами.

Акт в отношении ФИО15 содержит в графе «Подпись потребителя» подпись не потребителя, а свидетеля (незаинтересованного лица) ФИО18 В то время как согласно п. 193 Основных положений № 442 незаинтересованным лицам предоставлено право фиксировать (удостоверять) отказ потребителя от присутствия при составлении акта либо отказ от его подписания. Полномочия представлять интересы потребителя, в том числе подписывать от его имени соответствующие акты, у указанных лиц отсутствуют. Кроме того, акт составлен в присутствии только одного незаинтересованного лица, что является нарушением требований, предъявляемых к процедуре проведения проверки.

Таким образом, подписание актов указанными лицами не может являться основанием для признания актов надлежащими доказательствами.

По указанным основаниям соответствующие акты не могут быть признаны допустимыми доказательствами безучетного потребления. Достоверность содержащихся в них сведений в части выявленных нарушений и их характера, а также соответствие указанных сведений фактическим обстоятельствам не подтверждены.

В нарушение п.п. 176, 193 Основных положений № 442, п. 85(1) Правил № 354 акты о безучетном потреблении, составленные в отношении ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО17. не содержат сведений о приборах учета и их технических характеристиках, а также сведения о способе и месте осуществления безучетного потребления. Указанными актами потребителям вменяется подключение безучетной нагрузки в обход прибора учета. Вместе с тем, из данных актов невозможно установить, какие действия совершены потребителем и в каких границах эксплуатационной ответственности, отсутствует описание того, каким образом и в каком месте было произведено данное подключение, о наличии (отсутствии) подключенной нагрузки с описанием подключенного оборудования (токоприемников) и его мощности. Отсутствие указанных сведений не позволяет сделать вывод о том, что безучетное подключение произведено непосредственно потребителями, а не иными лицами. Кроме того, сведения, указанные в данных актах, носят противоречивый характер. В частности, из содержания акта следует, что приборы учёта находятся в доме и представители сетевой компании не были допущены потребителями в дом для целей проверки их состояния. В то же время истец делает вывод о том, что электросчётчики электрическую энергию не учитывали. Принимая во внимание указанные обстоятельства проверки, истец не обосновал на основании чего и каким образом без осмотра (проверки) прибора учета им был сделан вывод о подключении нагрузки в обход прибора учета.

В отношении потребителя ФИО16 истцом не доказан факт вмешательства в работу приборов учета со стороны потребителя либо совершение им иных действий, направленных на искажение данных об объеме потребленной электроэнергии, что исключает возможность квалификации действий (бездействий) потребителей в качестве безучетного потребления и, соответственно, возможность применения расчётных способов определения объема поставленного ресурса, установленных для случаев безучетного потребления.

Актом, составленным в отношении ФИО16, установлено, что собственное потребление счетчика выше предельно допустимого значения, указанного заводом-изготовителем.

При этом указанное превышение само по себе в отсутствие доказательств совершения потребителем, действий, направленных на искажение данных об объеме потребленной электроэнергии, не может быть квалифицировано в качестве безучетного потребления.

Из приведенного в п. 2 Основных положений № 442 определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обусловливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, при оценке фактов, свидетельствующих о нарушении работы прибора учета (системы учета) электрической энергии, в каждом конкретном случае необходимо выяснять, являются ли указанные нарушения следствием действий абонента, направленных на искажение данных о фактическом потреблении ресурса, либо указанные нарушения произошли по независящим от абонента причинам, о которых абонент не знал и не мог знать.

При установлении обстоятельств, свидетельствующих о том, что указанные нарушения произошли по независящим от абонента причинам, о которых абонент не знал и не мог знать, установление одного факта нарушения в работе прибора учета (системы учета) является недостаточным для признания действий потребителя в качестве безучетного потребления.

ОАО «МРСК Урала» не доказано, что несоответствие потребляемого тока паспортным данным явилось следствием действий потребителя, направленных на вмешательство в работу прибора учета, а не возникло по причине выхода прибора учета из строя (неисправности). Вина потребителя в указанном нарушении не доказана, что исключает возможность отнесения данного нарушения к безучетному потреблению. Каким образом потребитель мог узнать о неисправности прибора учета для последующего извещения об этом ОАО «МРСК Урала» или ПАО «Пермэнергосбыт», при том, что для выявления указанной неисправности сама сетевая организация использовала специальное оборудование, ОАО «МРСК Урала» не обосновано.

Факт нарушения потребителем показателей, свидетельствующих о несанкционированном вмешательстве в работу прибора учета, определенных в пункте 81(11) Правил № 354, как-то нарушение целостности прибора учета, отсутствие или повреждение контрольных пломб и т.д. актом не зафиксирован.

В отсутствие доказательств вины потребителя выявленное нарушение не может быть квалифицировано в качестве безучетного потребления, подпадает под действие п.п. а) п. 59 Правил № 354 представляет собой неисправность прибора учета, выявление которой влечет за собой расчет платы за коммунальную услугу исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса, определенного по показаниям индивидуального или общего (квартирного) прибора учета за период не менее 6 месяцев, а если период работы прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не менее 3 месяцев.

Таким образом, предоставленные истцом акты о неучтенном потреблении электрической энергии не могут быть приняты в качестве допустимых и достоверных доказательств, подтверждающих неучтенное потребление электроэнергии.

Учитывая вышеизложенное, основания для учета объема 32 154 кВтч в полезном отпуске для целей определения объема услуг по передаче электрической энергии. Факт передачи электрической энергии в соответствующем объеме в спорные точки поставки истцом не доказан.

Из представленных в материалы дела доказательств и пояснений лиц, участвующих в деле, следует, что разногласия сторон возникли также в связи с включением сетевой организацией ОАО «МРСК Урала» в объем полезного отпуска (услуги по передаче) объема электроэнергии, определенного на основании акта о безучетном потреблении электроэнергии в отношении ФИО7 70 929 кВтч общей стоимостью 251 227,60 рублей - объем безучетного потребления, рассчитанный по акту № 35/16 от 28.08.17г., уровень напряжения – НН.

Актом № № 35/1628 от 28.08.17г. проверки средств учета, составленным в отношении объекта ФИО7, расположенного по адресу: <...>, кофейня-бар Riga, было установлено, что от ВРУ жилого дома по ул. Екатерининской, 134 до общедомовых электросчетчиков обнаружено несанкционированное подключение нежилого помещения кофейни-бара Riga, электроснабжение осуществляется помимо расчётного электросчётчика № 009026027007045 кабельным вводом типа ВВГ 4x16 мм длиной 10 метров. При этом на объекте установлен незарегистрированный в договоре электросчетчик типа АГАТ 3-1.100.0 № 606082. По результатам проверки указанный прибор учета в эксплуатацию допущен не был с указанием в качестве причины такого недопуска на несоответствие (визуально) оттиска свинцовых пломб госповерителя заводским.

По указанному факту истцом был составлен акт № 35/16 от 28.08.17г. о безучетном потреблении электроэнергии, согласно которому ОАО «МРСК Урала» произвело расчет безучетного потребления способом, установленным п.п.а) п. 1 Приложения № 3 к Основным положениям № 442 для случаев отсутствия в договоре энергоснабжения сведений о максимальной мощности энергопринимающих устройств, а именно по допустимой длительной токовой нагрузке вводного провода и числу часов работы (круглосуточно, без выходных), за период с 25 марта 2017г. по 28 августа 2017г. (3768 часов) в общем объеме 104 449 кВтч.

Впоследствии истец скорректировал объем безучетного потребления исходя их величины максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя (18,824 кВт) и снизил его до 70 929 кВтч.

Между тем, акт составлен в отношении нежилого помещения, расположенного в многоквартирном доме. Следовательно, по своему содержанию спорные отношения по поставке электрической энергии подпадают под действие жилищного законодательства (подпункт 10 пункта 1 статьи 4 Жилищного кодекса Российской Федерации).

В указанном случае в силу прямого указания пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2004 N 189-ФЗ "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации" законы и иные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат Жилищному кодексу Российской Федерации. Следовательно, Основные положения № 442 подлежат применению к спорным отношениям в части, не противоречащей Жилищному кодексу Российской Федерации.

Согласно Правилам предоставления коммунальных услуг, утвержденным Постановлением Правительства РФ № 354, собственники нежилых помещений в многоквартирном доме являются потребителями коммунальной услуги по электроснабжению.

Согласно п. 70 Основных положений № 442 собственник нежилого помещения в многоквартирном доме заключает в соответствии с настоящим документом договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с гарантирующим поставщиком или энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией, за исключением случая, когда собственник нежилого помещения в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов приобретает коммунальную услугу по энергоснабжению у исполнителя коммунальных услуг в лице управляющей организации или товарищества собственников жилья, жилищного, жилищно-строительного или иного специализированного потребительского кооператива. Аналогичные положения установлены пунктами 6, 7 Правил предоставления коммунальных услуг.

В соответствии с п. 184 Основных положений № 442 определение объемов потребления электрической энергии потребителями коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в порядке, установленном Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов.

Согласно п.п. е) п. 35. Правил предоставления коммунальных услуг потребитель не вправе несанкционированно подключать оборудование потребителя к внутридомовым инженерным системам или к централизованным сетям инженерно-технического обеспечения напрямую или в обход приборов учета, вносить изменения во внутридомовые инженерные системы.

Материалами дела подтверждается, что истцом был выявлен факт несанкционированного подключения к внутридомовым инженерным сетям многоквартирного дома. По указанным основаниям к рассматриваемым правоотношениям подлежит применению пункт 62 Правил предоставления коммунальных услуг.

Согласно п. 62 Правил предоставления коммунальных услуг при обнаружении осуществленного с нарушением установленного порядка подключения внутриквартирного оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам исполнитель обязан составить акт о выявлении несанкционированного подключения в порядке, установленном настоящими Правилами.

На основании акта о выявлении несанкционированного подключения исполнитель направляет потребителю уведомление о необходимости устранить несанкционированное подключение и производит доначисление платы за коммунальную услугу для потребителя, в интересах которого совершено такое подключение, за потребленные без надлежащего учета коммунальные услуги.

Проверку факта несанкционированного подключения потребителя в нежилом помещении осуществляют исполнитель в порядке, предусмотренном настоящими Правилами, в случае если ресурсопотребляющее оборудование такого потребителя присоединено к внутридомовым инженерным сетям, и организация, уполномоченная на совершение указанных действий законодательством Российской Федерации о водоснабжении, водоотведении, электроснабжении, теплоснабжении, газоснабжении, в случае если такое подключение осуществлено к централизованным сетям инженерно-технического обеспечения до ввода в многоквартирный дом и потребление коммунального ресурса в таком нежилом помещении не фиксируется коллективным (общедомовым) прибором учета.

Согласно абзаца пятого п. 62 Правил предоставления коммунальных услуг объем коммунальных ресурсов, потребленных в нежилом помещении, при несанкционированном подключении определяется ресурсоснабжающей организацией расчетными способами, предусмотренными законодательством Российской Федерации о водоснабжении и водоотведении, электроснабжении, теплоснабжении, газоснабжении для случаев самовольного подключения.

Таким образом, в данном случае исходя из определения понятий "безучетное" и "бездоговорное" потребление, содержащихся в Основных положениях № 442, имеет место не безучетное потребление ресурса, как считает истец, а несанкционированное подключение нежилого помещения к электрическим сетям, минуя общедомовой прибор учета, применительно к пункту 2 Основных положений признающееся бездоговорным.

Аналогичная правовая позиция изложена в п. 17 Рекомендаций НКС при АС УО от 01-02 июня 2017г. № 1/2017. Согласно выводам Арбитражного суда Уральского округа исходя из определения понятий "безучетное" и "бездоговорное" потребление электрической энергии, содержащихся в п. 2 Основных положений N 442, несанкционированное подключение электрооборудования (электрических кабелей) к электрическим сетям, минуя приборы учета, признается бездоговорным потреблением ресурса. Право на взыскание стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления принадлежит сетевой организации (п. 196 Основных положений N 442).

По общему правилу ответчиками по такому иску должны выступать лицо, осуществившее бездоговорное потребление электроэнергии - собственник нежилого помещения многоквартирного дома, электрооборудование которого несанкционированно подключено к централизованным сетям, или управляющая организация в случае несанкционированного подключения общедомового оборудования (например, лифты). С учетом того, что несанкционированное подключение к централизованным сетям, минуя коллективный (общедомовый) прибор учета, производится в электрощитовой дома - зоне эксплуатационной ответственности управляющей организации, в случае неустановления сетевой организацией и судом собственника помещения, непосредственно осуществившего бездоговорное потребление, иск о взыскании стоимости неучтенно потребленной электрической энергии может быть предъявлен сетевой организацией к управляющей организации.

В спорной ситуации лицо, допустившее несанкционированное подключение энергопринимающих устройств к внутридомовым инженерным сетям и, как следствие, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, известно и установлено актами от 28.08.17г.

Учитывая вышеизложенное, выявленное истцом потребление электрической энергии не является безучетным, а представляет собой бездоговорное потребление, стоимость которого в соответствии с п. 196 Основных положений № 442 подлежит взысканию истцом непосредственно с лица, осуществившего такое потребление (ФИО7).

Довод истца о том, что ИП ФИО7 подключение осуществлено не к сетям ОАО «МРСК Урала», а от ВРУ жилого дома до общедомовых ПУ, следовательно, сетевая организация не имеет правовой возможности взыскать с указанного лица стоимость неучтенно потребленного объема, судом отклонен как основанный на неверном толковании правовой позиции, изложенной в п. 17 Рекомендаций НКС при АС УО от 01-02 июня 2017г. № 1/2017.

При таких обстоятельствах суд отклонил доводы истца о правомерности учета в полезном отпуске объема безучетного потребления, рассчитанного истцом на основании актов о безучетном потреблении электрической энергии в отношении ФИО7, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17 в объеме 103 083 кВтч стоимостью 279 360,88 рублей.

Наличие задолженности за спорный период в размере 1 652 732,68 руб. представитель ответчика не оспаривал.

На основании вышеизложенного, требование о взыскании задолженности суд находит подлежащим частичному удовлетворению на сумму 1 652 732,68 руб.

Кроме того, истец заявил требование о взыскании законной неустойки в сумме 649 629,30 руб.

В силу статей 329, 330 ГК РФ невыполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой (штрафом, пеней), то есть определенной законом или договором суммой, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, в частности в случае просрочки уплаты платежей.

Согласно абзацу 5 части 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» потребители услуг по передаче электрической энергии, определяемые правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие оказанные им услуги по передаче электрической энергии, обязаны уплатить сетевой организации пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Данный абзац введен Федеральным законом от 03.11.2015 № 307-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов».

Согласно статье 8 Федерального закона от 03.11.2015 № 307-ФЗ действие положений Федерального закона от 26 марта 2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (в редакции Федерального закона от 03.11.2015 № 307-ФЗ) распространяется на отношения, возникшие из заключенных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона договоров купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров энергоснабжения и т.д.

В соответствии со статьей 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Поскольку ответчиком допущена просрочка исполнения денежного обязательства, требование истца о взыскании пеней, предусмотренных абзацем 5 части 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» заявлено истцом правомерно.

Согласно расчету истца размер пеней за период с 21.10.2017 года по 07.05.2019 года составил 649 629,30 руб.

С учетом частичного удовлетворения требования о взыскании основного долга, требование о взыскании пени также подлежит частичному удовлетворению в сумме 555 699,58 руб. (исходя из не оспоренного истцом контррасчета ответчика и суммы долга 1 652 732,68 руб.).

Кроме того, истец просит начислять законную неустойку на сумму долга, начиная с 08.05.2019 года до даты его полного погашения.

Пунктом 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что по смыслу статьи 330 ГК РФ истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.

С учетом изложенного требование о взыскании законной неустойки по день фактической оплаты долга является правомерным и подлежит удовлетворению.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы по оплате государственной пошлины по иску в сумме 5 192 руб. подлежат отнесению на истца, в сумме 30 717 руб. – на ответчика. Излишне уплаченная истцом государственная пошлина по иску в сумме 101 781 руб. подлежит возврату истцу из федерального бюджета на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Пермского края

РЕШИЛ:

1. Исковые требования удовлетворить частично.

2. Взыскать с публичного акционерного общества «Пермская энергосбытовая компания» (ОГРН <***>, ИНН <***>; юридический адрес: 614007, <...>) в пользу открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала» (ОГРН <***>, ИНН <***>, юридический адрес: 620026, <...>; адрес для корреспонденции: 614990, <...>) 1 652 732,68 руб. задолженности за услуги по передаче электрической энергии, оказанные в сентябре 2017 года, 555 699,58 руб. пени, 30 717 руб. в возмещение судебных расходов на уплату государственной пошлины. Пени подлежат начислению с 08.05.2019 по день фактического исполнения денежного обязательства исходя из оставшейся суммы долга и ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на дату оплаты задолженности в соответствии с абзацем 5 пункта 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике».

В удовлетворении оставшейся части исковых требований отказать.

Возвратить открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала» (ОГРН <***>, ИНН <***>, юридический адрес: 620026, Свердловская область, из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину по платежному поручению № 6244 от 05.03.2018 в размере 97 690 руб., по платежному поручению № 5081 от 27.02.2017 в размере 4 091 руб.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Пермского края.

Судья О. В. Балякина