Решение от 7 ноября 2017 г. по делу № А58-2766/2017

Арбитражный суд Республики Саха (Якутия)

ул. Курашова, д. 28, бокс 8, г. Якутск, Республика Саха (Якутия), 677980, www.yakutsk.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А58-2766/2017
07 ноября 2017 года
город Якутск


Резолютивная часть решения объявлена 30.10.2017.

Мотивированное решение изготовлено 07.11.2017.

Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) в составе: судьи Андреева В. А., при ведении протокола секретарем судебного заседания Ивановой Н.М., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Межмуниципального управления Министерства внутренних дел Российской Федерации "Якутское" от 11.05.2017 № 50/18156 к Обществу с ограниченной ответственностью "Гранд" (ИНН 1435157827, ОГРН 1051402058971) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии представителя лица, привлекаемого к административной ответственности, ФИО2 по доверенности, в отсутствие административного органа извещенного о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

Межмуниципальное управление Министерства внутренних дел Российской Федерации "Якутское" (далее – управление, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с заявлением от 11.05.2017 № 50/18156 Обществу с ограниченной ответственностью "Гранд" (ИНН <***>, ОГРН <***>) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Ответчиком представлен отзыв на заявление, полагает, что административное дело было изначально возбуждено незаконно, просит прекратить производство по делу в связи с отсутствием события административного правонарушения.

Из материалов дела судом установлено.

18.01.2017 в адрес Управления Республики Саха (Якутия) по лицензированию и осуществлению лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции поступило обращение гражданина о нарушениях законодательства в сфере оборота алкогольной продукции. В ходе рассмотрения указанного обращения установлено, что в ресторане «Адмирал», расположенном по адресу: <...>, находится в обороте алкогольная продукция без соответствующей лицензии.

На основании поступившего обращения Управлением Республики Саха (Якутия) по лицензированию и осуществлению лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции вынесено определение от 23.01.2017 №4/17 о возбуждении дела об административном правонарушении по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ и проведении административного расследования в отношении ООО «Гранд». Определение направлено по почте.

23.01.2017 должностным лицом Управления Республики Саха (Якутия) по лицензированию и осуществлению лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции проведен осмотр ресторана «Адмирал», расположенного по адресу: <...>, о чем составлен протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов.

В ходе осмотра установлено, что в ресторане «Адмирал» осуществляет коммерческую деятельность ООО «Гранд», а также обнаружена и изъята алкогольная продукция без соответствующей лицензии, предусмотренной пунктом 1 части 1 статьи 25 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – 171-ФЗ), о чем составлен протокол изъятия вещей и документов от 23.01.2017.

Определением от 22.02.2017 срок административного расследования продлен, уведомление о продлении срока расследования направлено Обществу почтовой связью.

Постановлением Управления Республики Саха (Якутия) по лицензированию и осуществлению лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции от 10.04.2017 определение о возбуждении дела об административном правонарушении №4/17 отменено в связи отсутствием у административного органа полномочии на составление протокола об административном правонарушении по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

Определением от 30.03.2017 административное дело №4/17, возбужденное в отношении ООО «Гранд» по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ, передано по подведомственности Межмуниципальное управление Министерства внутренних дел Российской Федерации "Якутское".

Алкогольная продукция, обнаруженная и изъятая 23.01.2017, передана по акту приема-передачи от 19.04.2017.

20.04.2017 административным органом вынесено определение №1641 о возбуждении дела об административном правонарушении по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ и проведении административного расследования в отношении ООО «Гранд». Копия определения вручена представителю Общества под роспись.

05.05.2017 должностным лицом административного органа осуществлен осмотр помещения ресторана «Адмирал», принадлежащего ООО «Гранд», алкогольная продукция не обнаружена, о чем составлен протокол осмотра помещений.

В объяснении от 08.05.2017 представитель Общества ФИО2 подтвердила факт отсутствия лицензии на производство, хранение и поставки алкогольной продукции, пояснила, что алкогольную продукцию Общество на реализацию не приобретал, а была приобретена лично ФИО3 для празднования своего дня рождения, которое в то время работала в качестве администратора. Остаток алкогольной продукции оставила в ресторане, чтоб потом забрать. В настоящее ФИО3 не работает.

18.11.2016 в присутствии представителя Общества ФИО2 участковым административного органа составлен протокол об административном правонарушении №158572/1950, предусмотренном частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по факту отсутствия соответствующей лицензии.

В протоколе имеется объяснение представителя Общества ФИО2 о несогласии с протоколом.

Руководствуясь частью 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административный орган обратился в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с заявлением о привлечении ООО «Гранд» к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном параграфом 1 главы 25 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Исходя из положений статей 2.1, 26.1 КоАП РФ, для привлечения к административной ответственности необходимо установить состав административного правонарушения, на основании доказательств, полученных при производстве по делу об административном правонарушении и отвечающих требованиям ст. 26.2 КоАП РФ.

В силу статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Не допускаются использование доказательств, полученных с нарушением закона.

В качестве доказательств наличия объективной стороны совершенных административных правонарушений административным органом представлены два протокола осмотра от 23.01.2017, протокол изъятия вещей и документов от 23.01.2017 и протокол об административном правонарушении от 08.05.2017 №158572/1950 (по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ за оборот алкогольной продукции без лицензии).

В соответствии с частью 1 статьи 27.8 КоАП осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю используемых для осуществления предпринимательской деятельности помещении, территорий и находящихся там вещей и документов производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии со статьей 28.3 настоящего Кодекса.

Осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи (пункт 2).

Об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов составляется протокол, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о соответствующем юридическом лице, а также о его законном представителе либо об ином представителе, об индивидуальном предпринимателе или о его представителе, об осмотренных территориях и помещениях, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках вещей, о виде и реквизитах документов (пункт 4).

Протокол об осмотре подписывается должностным лицом, его составившим, индивидуальным предпринимателем либо в случаях, не терпящих отлагательства, иным представителем индивидуального предпринимателя, а также понятыми.

Таким образом, установленная КоАП РФ процедура проведения осмотра предусматривает составление протокола осмотра с обязательным участием двух понятых.

В соответствии с частями 5 и 8 статьи 27.10. КоАП РФ об изъятии вещей и документов составляется протокол, который подписывается должностным лицом, его составившим, лицом, у которого изъяты вещи и документы, понятыми.

На основании вышеизложенного, изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, а также арест товаров, вещей осуществляется уполномоченными лицами в присутствии двух понятых.

Из материалов дела усматривается, что осмотр принадлежащего ООО "Гранд" помещения – ресторана «Адмирал», расположенного по адресу: <...>, и находящихся там вещей, проводился в присутствии управляющего ресторана "Адмирал" ФИО4

При таких обстоятельствах судом приходит к выводу о том, что протокол осмотра от 23.01.2017, протокол изъятия вещей и документов от 23.01.2017, составленные с нарушением требований части 1 статьи 25.7, части 2 статьи 27.8, 27.10 КоАП РФ без участия понятых, в соответствии с частью 3 статьи 64 АПК РФ, не может иметь доказательственной силы и подлежит исключению из числа доказательств.

В соответствии с частью 3 статьи 28.1 КоАП Российской Федерации дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частями 1, 1.1 и 1.3 настоящей статьи, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 28.3 КоАП РФ протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных настоящим Кодексом, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с главой 23 настоящего Кодекса, в пределах компетенции соответствующего органа.

Исходя из подпункта 64 пункта 2 указанной статьи КоАП РФ помимо случаев, предусмотренных частью 1 настоящей статьи, протоколы об административных правонарушениях вправе составлять должностные лица федеральных органов исполнительной власти, их структурных подразделений и территориальных органов, должностные лица иных государственных органов в соответствии с задачами и функциями, возложенными на них федеральными законами либо нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации или Правительства Российской Федерации, должностные лица органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в случае передачи им осуществления полномочий Российской Федерации по государственному контролю и надзору на основании федеральных законов, нормативных правовых актов Президента Российской Федерации или Правительства Российской Федерации о передаче полномочий федеральных органов исполнительной власти для осуществления органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации, принятых в соответствии с федеральными законами, либо заключенных в соответствии с федеральным законом соглашений между федеральными органами исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации о передаче осуществления части полномочий, указанные в настоящей статье: в том числе должностные лица органов, осуществляющих государственный контроль (надзор) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, - об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.6, частями 1 и 2 статьи 14.16, статьями 14.17, 14.18, частью 3 статьи 14.43 (в части нарушений при производстве и обороте (кроме розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции), частями 3 и 4 статьи 15.12, статьей 15.13, частью 1 статьи 19.4, частями 1 и 15 статьи 19.5, статьями 19.6, 19.7, статьей 19.33 (в части нарушений при производстве и обороте (кроме розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции) настоящего Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 6 Закона № 171-ФЗ к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации в области производства и оборота алкогольной продукции, среди прочего, относится осуществление лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции.

Положение об Управлении Республики Саха (Якутия) по лицензированию и осуществлению лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции утверждено указом Главы Республики Саха (Якутия) от 19.10.2015 № 717 (далее – Положение).

Согласно пункту 1.1. Положения Управление Республики Саха (Якутия) по лицензированию и осуществлению лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции является исполнительным органом государственной власти Республики Саха (Якутия), обеспечивающим реализацию полномочий Республики Саха (Якутия) в области государственного регулирования производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, предусмотренных Федеральным законом от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции».

В силу подпункта 3 пункта 3 Положения в целях исполнения своих задач Управление осуществляет следующие полномочия, в том числе осуществление лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции.

Следовательно, Управление является уполномоченным исполнительным органом государственной власти Республики Саха (Якутия) по проведению лицензионного контроля.

В силу пункта 1 статьи 23.2 Закона № 171-ФЗ лицензионный контроль за производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (далее - лицензионный контроль) осуществляется лицензирующими органами в пределах их компетенции в соответствии с названным Федеральным законом.

В силу подпункта 2 пункта 10 статьи 23.2 Закона № 171-ФЗ основанием для проведения внеплановой выездной проверки лицензиата может служить поступление в лицензирующий орган обращений, заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, средств массовой информации о фактах нарушений лицензиатом лицензионных требований.

Согласно статье 18 Закона № 171-ФЗ деятельность по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции подлежит лицензированию.

Частью 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации установлена административная ответственность за производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

Из указанного следует, что Управление правомочно проводить только лицензионный контроль и только в отношении лицензиатов.

Следовательно, у Управления отсутствовали полномочия как на проведение административного расследования в отношении Общества, так и на составление протокола об административном правонарушении.

Как следует из материалов дела, протокол осмотра помещения и протокол изъятия вещей и документов от 23.01.2017 составлены и.о. главного специалиста Управления, доказательства полномочий которого на составление протоколов об административном правонарушении в материалах дела отсутствуют.

Более того, основанием для составления протокола об административном правонарушении от 08.05.2017 №158572/1950 послужили протокол осмотра помещения и протокол изъятия вещей и документов от 23.01.2017, составленные должностным лицом неуполномоченным на проведение проверки и составлять протокол об административном правонарушении (л.д. 8-9).

В соответствии с частью 3 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, полученных с нарушением закона, в том числе доказательств, полученных при проведении проверки в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля.

В соответствии с частью 1 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. Частью 3 указанной статьи не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

В пункте 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" указано, что выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 КоАП РФ.

Таким образом, данные процессуальные нарушения являются существенными, поскольку препятствовали полному и всестороннему рассмотрению всех обстоятельств дела.

Иных процессуальных документов, оформленных в соответствии с требованиями КоАП РФ, подтверждающих факт совершения Обществом вменяемого ему в вину правонарушения, административным органом также не представлено.

На основании пункта 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие события правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

Как указано в пункте 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", установив при принятии заявления о привлечении к административной ответственности факт составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильное составление протокола и оформление других материалов дела либо неполноту представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела, суд, руководствуясь статьей 29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, выносит определение о возвращении заявления вместе с протоколом об административном правонарушении и прилагаемыми к нему документами административному органу.

При выявлении указанных обстоятельств в судебном заседании суд, руководствуясь частью 6 статьи 205 и частью 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимает решение об отказе административному органу в удовлетворении требования о привлечении лица к административной ответственности.

При изложенных обстоятельствах суд отказывает в удовлетворении заявленного требования.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявления отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в информационно – телекоммуникационной сети Интернет http://yakutsk.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Четвертого арбитражного апелляционного суда – http://4aas.arbitr.ru.

Судья

В.А. Андреев