Решение от 8 мая 2018 г. по делу № А64-7058/2017

Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

http://tambov.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А64-7058/2017
08 мая 2018 года
г. Тамбов


Резолютивная часть решения объявлена 19.04.2018 г.

Полный текст решения изготовлен 08.05.2018 г.

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи Истомина А.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Комаровой А.Д., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

Администрации города Тамбова, г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>) к

Акционерному обществу «Тамбовские коммунальные системы», г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о понуждении к исполнению договорных обязательств

Третьи лица: Тамбовская городская Дума, г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>),

Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тамбовской области, г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>)

при участии в заседании:

от истца: ФИО1, представитель по доверенности от 18.09.2017 № 2-40-1480/17,

от ответчика: ФИО2, доверенность от 04.10.2016, №189;

от третьих лиц:

от Тамбовской городской Думы Тамбовской области: ФИО3, представитель по доверенности № 2 от 10.01.2018,

от Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тамбовской области: не явился, извещен надлежащим образом.

УСТАНОВИЛ:

Администрация города Тамбова обратилась в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к Акционерному обществу «Тамбовские коммунальные системы» о понуждении АО «Тамбовский коммунальные системы» исполнить обязательства по договору о реализации инвестиционной программы ОАО «Тамбовские коммунальные системы» по водоотведению на 2011-2015 гг. от 14.02.2011 (с учетом дополнительных соглашений от 25.01.2012 и 29.01.2013) путем передачи в муниципальную собственность городского округа – город Тамбов канализационного коллектора общей протяженностью 5 175,59 м., расположенный по адресу <...> до Моршанского шоссе, кадастровый номер 68:29:0000000:1283 («Вторая нитка Северного коллектора»); осуществить переход права собственности на объект недвижимости - канализационный коллектор общей протяженностью 5175,59 м, расположенный по адресу: г. Тамбов, от ул. Чичерина до Моршанского шоссе, кадастровый номер 68:29:0000000:876 («Вторая нитка Северного коллектора») от АО «Тамбовские коммунальные системы» к муниципальному образованию городской округ-город Тамбов (с учетом уточнений от 14.02.2018).

В судебном заседании представители администрации города исковые требования поддержали в полном объеме.

Солидарную позицию высказал представитель Тамбовской городской Думы.

Против удовлетворения заявленных требований возражал ответчик по основаниям изложенным в отзывах на иск на иск и дополнениях к нему.

Представитель Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тамбовской области в судебное заседание не явился, о месте и времени его проведения извещен надлежащим образом, до начала судебного заседания представил ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя.

С учетом мнения представителей истца и ответчика, слушание дела продолжено в отсутствие представителя Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тамбовской области в порядке, предусмотренном статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании 16.04.2018 в порядке ст. 163 АПК РФ объявлен перерыв, слушание дела после которого продолжено 19.04.2018.

Изучив представленные в материалы дела доказательства, выслушав пояснения лиц участвующих в деле судом установлено, что Решением Тамбовской городской думы от 24.11.2010 №85 утверждена инвестиционная программа ОАО «Тамбовские коммунальные системы» по водоотведению на 2011 – 2015 годы, по условиям которой ОАО «ТКС» обязано обеспечить достижение предусмотренных инвестиционной программой показателей качества услуг (эффект от реализации) по инвестиционному проекту «Строительство канализационного коллектора на участке от ул. Чичерина до Моршанского шоссе («вторая нитка северного коллектора»)» - бесперебойное и своевременное отведение сточной жидкости, увеличение мощности системы канализации, снижение производственного риска при возможной аварийной ситуации, связанной с нанесением экологического ущерба (п.2 Условий программы).

Источником финансирования инвестиционного проекта является надбавка к тарифу на услуги водоотведения на 2011 – 2015 годы (п.4 Условий программы).

Аккумулирование средств, поступающих за счет надбавки к тарифу на водоотведение, должно производиться на отдельном банковском счете (п.6 Условий программы).

ОАО «ТКС» обязано направлять средства, полученные за счет надбавки к тарифу на услугу водоотведения, на финансирование инвестиционного проекта «Строительство канализационного коллектора на участке от ул. Чичерина до Моршанского шоссе («вторая нитка Северного коллектора»)». (п.5 Условий программы).

ОАО «ТКС» обязано ежеквартально представлять администрации города полный и достоверный отчет о реализации инвестиционной программы и освоении средств, полученных за отчетный период (п.7 Условий программы).

Определение права собственности на объекты системы коммунальной инфраструктуры, осуществляются в рамках договора о реализации инвестиционной программы, заключаемого администрацией города Тамбова с ОАО «ТКС» (п.10 Условий программы). (Т.1, л.д. 42-43)

Решением Тамбовской городской думы от 24.11.2010 №86 установлена надбавка к тарифу для потребителей на услугу водоотведения на 2011 – 2015 годы, оказываемую ОАО «ТКС». Предписано, средства, получаемые за счет надбавки, адресно направлять на финансирование инвестиционного проекта «Строительство канализационного коллектора на участке от ул. Чичерина до Моршанского шоссе («вторая нитка Северного коллектора»)».

Во исполнение условий реализации инвестиционной программы, 14.02.2011 Администрацией города Тамбова (далее – истец, Администрация) с Открытым акционерным обществом «Тамбовские коммунальные системы» (далее – ответчик, АО «ТКС», Инвестор) заключен договор о реализации инвестиционной программы ОАО «Тамбовские коммунальные системы» на 2011 – 2015 годы, по условиям которого Администрация поручает Инвестору совершить действия, направленные на реализацию инвестиционной программы (п.1.3. договора).

Инвестор обязан выполнить все работы по реализации инвестиционной программы в соответствии с условиями договора; использовать средства, поступающие инвестору при реализации инвестиционной программы за счет инвестиционных надбавок к тарифу на водоотведение по целевому назначению – на реализацию инвестиционной программы; аккумулировать поступающие денежные средства, на отдельном банковском счете и направлять их на реализацию инвестиционной программы; согласовывать с Администрацией способ выполнения работ: хозяйственный способ/с привлечением подрядной организации по инвестиционной программе (п. 3.1.1., 3.1.3., 3.1.7., а также п.3.1.9. дополненный в договор дополнительным соглашением от 25.01.2012.).

Инвестор осуществляет правомочия владения, пользования и распоряжения объектом инвестиционной деятельности, обеспечивая его целевое назначение (п.5.2. договора).

Определение права собственности на объекты системы коммунальной инфраструктуры, вновь созданные и модернизируемые, согласно инвестиционной программе осуществляется в соответствии с Приложением №1 к договору (п.5.5. договора). (Т.1, л.д. 13-16)

Приложением №1 к договору о реализации инвестиционной программы согласовано право собственности на построенные или модернизируемые объекты.

Указанным приложением собственником канализационного коллектора на участке от ул. Чичерина до Моршанского шоссе («вторая нитка Северного коллектора») определен городской округ – город Тамбов. (Т.1, л.д. 17)

Дополнительным соглашением от 25.01.2012 к договору от 14.02.2011 о реализации инвестиционной программы внесены изменения в указанный договор.

Так, Приложение №1 к договору изложено в новой редакции согласно текста Приложения №1а.

Этим же дополнительным соглашением изменены и дополнены условия договора.

Приложением №1а к договору о реализации инвестиционной программы согласовано, что канализационный коллектор на участке от ул. Чичерина до Моршанского шоссе («вторая нитка Северного коллектора»), построенного за счет средств надбавки к тарифу на услуги водоотведения является собственностью ОАО «Тамбовские коммунальные системы». (Т.1, л.д. 22)

Дополнительным соглашением №2 от 29.01.2013 к договору о реализации инвестиционной программы Приложения №1а,2,3 и 4, редакция которых согласована дополнительным соглашением от 25.01.2012, признаны утратившими силу. Приложение №1, 2а, 3а и 4а изложены в новой редакции. (Т.1, л.д. 27-28)

Так, Приложением №1 к договору о реализации инвестиционной программы согласовано, что канализационный коллектор на участке от ул. Чичерина до Моршанского шоссе («вторая нитка Северного коллектора»), построенного за счет средств надбавки к тарифу на услуги водоотведения оформляется в собственность Инвестора и передается в муниципальную собственность городского округа – город Тамбов после полного фактического возмещения Инвестору затрат, связанных с реализацией инвестиционной программы ОАО «Тамбовские коммунальные системы» по водоотведению на 2011 – 2015 годы в соответствии со статьями 3,10,11 Федерального закона от 30.12.2004 №210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса». (Т.1, л.д. 29)

Постановлением Администрации города Тамбова от 28.01.2014 №475 согласовано выдача ОАО «ТКС» разрешения на ввод в эксплуатацию канализационного коллектора от ул. Чичерина до Моршанского шоссе.

28.01.2014 комитетом градостроительства администрации города Тамбова ОАО «ТКС» выдано разрешение на ввод объекта в эксплуатацию №RU 68306000-596 согласно которого, стоимость строительства объекта без НДС составляет 101 454 018,28 руб. (Т.1,л.д.12)

Решением арбитражного суда Тамбовской области от 05.11.2014 по делу №А64-1930/2014 за ОАО «Тамбовские коммунальные системы» признано право собственности на канализационный коллектор от ул. Чичерина до Моршанского шоссе, протяженностью 5176 метров, расположенный по адресу: Тамбовская область, г. Тамбов, от ул. Чичерина до Моршанского шоссе.

Извещениями от 02.06.2016 и 20.06.2016 Администрация города уведомила АО «ТКС» о завершении программы ОАО «ТКС» по водоотведению на 2011 – 2015 годы, указав ОА «ТКС» на необходимость исполнения обязательств по договору в части передачи объекта – канализационного коллектора на участке от ул. Чичерина до Моршанского шоссе в муниципальную собственность городского округа – город Тамбов, а также исполнительной документации по объекту. (Т.1, л.д. 46-48)

По результатам рассмотрения обращения Администрации города, сообщением от 30.06.2016 АО «ТКС» уведомило, что органами управления АО «ТКС» решается вопрос о возможности передачи указанного канализационного коллектора в муниципальную собственность. Соответствующий запрос направлен в адрес совета директоров ОА «ТКС». В случае одобрения, при передаче объекта по акту приема-передачи будет передана вся имеющаяся у ОА «ТКС» документация. (Т.1, л.д. 51)

Уведомлением от 04.07.2016 АО «ТКС» сообщило, что поскольку переход права собственности (форма документа и т.д.) договорами о реализации инвестиционных программ не урегулирован, а переход права требует регистрации в Управлении Росреестра, членами совета директоров «ТКС» для принятия решения запрашиваются формы документов о передаче объектов в муниципальную собственность. (Т.1, л.д. 52)

Сообщением от 22.07.2016 о результатах рассмотрения обращения АО «ТКС» о передаче в муниципальную собственность объектов, построенных в рамках инвестиционных программ АО «Тамбовские коммунальные системы» по водоотведению и водоснабжения на 2011 – 2015 годы, комитет по управлению муниципальным имуществом администрации города Тамбова уведомил АО «ТКС», что для решения вопроса о принятии в муниципальную собственность недвижимого имущества, необходимо представить согласие АО «ТКС» на передачу объектов; правоустанавливающие документы на объекты недвижимости; документы, отражающие технические характеристики объектов, а также сведения о балансовой стоимости передаваемых объектов.

Одновременно с этим, данным письмом в адрес АО «ТКС» был направлен для рассмотрения проект договора пожертвования. (Т.3, л.д. 75-77)

04.07.2016 в адрес АО «ТКС» Администрацией города направлена претензия об исполнении условий договора о реализации инвестиционной программы ОАО «ТКС» на 2011 – 2015 годы в части передачи построенного канализационного коллектора в муниципальную собственность в ответе от 11.08.2016 на которую ОА «ТКС» указало, что в муниципальную собственность построенный объект передается после полного фактического возмещения Инвестору затрат, связанных с реализацией инвестиционной программы. Предложенный администрацией договор пожертвования является безвозмездной сделкой, которая в соответствии с Уставом общества подлежит одобрению советом директоров общества. Решением совета директоров от 03.08.2016 в одобрении сделки отказано. (Т.1, л.д. 56)

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения комитета по управлению муниципальным имуществом Администрации города Тамбова в арбитражный суд Тамбовской области с иском к ОА «ТКС» о признании в том числе права муниципальной собственности на канализационный коллектор от ул. Чичерина до Моршанского шоссе (вторая нитка Северного коллектора), протяженностью 5175,9 метров, расположенный по адресу: Тамбовская область, г. Тамбов, от ул. Чичерина до Моршанского шоссе, кадастровый номер:68:29:0000000:876.

Решением арбитражного суда области от 25.01.2017 по делу №А64-5685/2016 отказано в удовлетворении исковых требований комитета по управлению муниципальным имуществом Администрации города Тамбова о признании права муниципальной собственности на канализационный коллектор от ул.Чичерина до Моршанского шоссе (вторая нитка Северного коллектора») протяженностью 5175,59м., расположенный по адресу: г.Тамбов от ул.Чичерина до Моршанского шоссе, кадастровый номер 68:29:0000000:876».

Отказывая в удовлетворении апелляционной жалобы об отмене указанного решения, в постановлении от 26.05.2017 Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд указал, что в соответствии со статьей 223 ГК РФ право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором.

При этом в случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом.

На основании положений пункта 58 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 10, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 22 от 29.04.2010 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» лицо, считающее себя собственником находящегося в его владении недвижимого имущества, право на которое зарегистрировано за иным субъектом, вправе обратиться в суд с иском о признании права собственности.

Таким образом, право на иск о признании права собственности на имущество имеет только владеющий собственник.

Между тем, спорным имуществом владеет АО «ТКС», что не оспаривается Администрацией города Тамбова.

В связи с тем, что в рассматриваемой ситуации спор вытекает из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судом области при разрешении спора учтены положения Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем».

В соответствии с пунктом 4 указанного Постановления Пленума ВАС РФ при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 («Купля-продажа»), 37 («Подряд»), 55 («Простое товарищество») ГК РФ и т.д.

Если не установлено иное, судам надлежит оценивать договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи. При этом судам необходимо учитывать, что положения законодательства об инвестициях (в частности, статьи 5 Закона РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», статьи 6 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений») не могут быть истолкованы в смысле наделения лиц, финансирующих строительство недвижимости, правом собственности (в том числе долевой собственности) на возводимое за их счет недвижимое имущество.

Право собственности на объекты недвижимости возникает у лиц, заключивших договор купли-продажи будущей недвижимой вещи (включая случаи, когда на такого рода договоры распространяется законодательство об инвестиционной деятельности), по правилам пункта 2 статьи 223 ГК РФ, то есть с момента государственной регистрации в ЕГРП этого права за покупателем.

В силу пункта 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 покупатель по договору вправе требовать понуждения продавца к исполнению обязательства по передаче недвижимой вещи, являющейся предметом договора (статья 398 ГК РФ). Такой иск подлежит удовлетворению в случае, если суд установит, что спорное имущество имеется в натуре и им владеет ответчик - продавец по договору, право собственности которого на спорное имущество зарегистрировано в ЕГРП.

Требование об исполнении обязательства по передаче имущества также может быть соединено с требованием о государственной регистрации перехода права собственности по договору купли-продажи недвижимого имущества (пункт 3 статьи 551 ГК РФ).

Если в рассматриваемой ситуации истцом были заявлены требования о признании права собственности на недвижимое имущество и истребовании имущества у ответчика, суду следует квалифицировать данные требования как требования о понуждении к исполнению обязательства по передаче индивидуально-определенной вещи (статья 398 ГК РФ) и о государственной регистрации перехода права собственности на недвижимую вещь, являющуюся предметом договора купли-продажи (пункт 3 статьи 551 ГК РФ).

Поскольку по делу №А64-5685/2016 истцом не заявлен иск об истребовании спорных объектов из владения ответчика, оснований для такой квалификации исковых требований у суда области не имелось.

Избрание ненадлежащего способа защиты является самостоятельным и достаточным основанием для отказа в иске.

Обращаясь в суд с настоящим иском, с требованиями о понуждении АО «Тамбовский коммунальные системы» исполнить обязательства по договору о реализации инвестиционной программы ОАО «Тамбовские коммунальные системы» по водоотведению на 2011-2015 гг. от 14.02.2011 (с учетом дополнительных соглашений от 25.01.2012 и 29.01.2013) путем передачи в муниципальную собственность городского округа – город Тамбов канализационного коллектора общей протяженностью 5 175,59 м., расположенный по адресу <...> до Моршанского шоссе, кадастровый номер 68:29:0000000:1283 («Вторая нитка Северного коллектора»); осуществить переход права собственности на объект недвижимости - канализационный коллектор общей протяженностью 5175,59 м, расположенный по адресу: г. Тамбов, от ул. Чичерина до Моршанского шоссе, кадастровый номер 68:29:0000000:876 («Вторая нитка Северного коллектора») от АО «Тамбовские коммунальные системы» к муниципальному образованию городской округ-город Тамбов (с учетом уточнений от 14.02.2018), истец ссылается на положения ст. 398 Гражданского кодекса РФ, которой предусмотрено, что в случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность, в хозяйственное ведение, в оперативное управление или в возмездное пользование кредитору последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях. Это право отпадает, если вещь уже передана третьему лицу, имеющему право собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Если вещь еще не передана, преимущество имеет тот из кредиторов, в пользу которого обязательство возникло раньше, а если это невозможно установить, - тот, кто раньше предъявил иск.

Возражая против удовлетворения заявленных требований, представители ответчика в своих пояснениях и отзыве на иск указали, что основным и единственным препятствием к передаче спорного объекта в муниципальную собственность является неисполнение Администрацией города Тамбова обязательств, предусмотренных Приложением №1 к договору, по полному фактическому возмещению Инвестору затрат, связанных с реализацией инвестиционной программы ОАО «Тамбовские коммунальные системы» по водоотведению на 2011 – 2015 годы, что составляет сумму в размере 101 454 018,28 руб. При этом ответчик не оспаривает, что указанная сумма получена Инвестором в ходе исполнения инвестиционной программы посредством надбавки к тарифу на услуги водоотведения на 2011 – 2015 годы.

Денежные средства полученные АО «ТКС» посредством надбавки к тарифу на услуги водоотведения на 2011 – 2015 годы и направленные для реализации конкретных целей – инвестиционной программы, являются собственными денежными средствами предприятия – Инвестора, а потому, подлежат возмещению муниципальным образованием – городской округ город Тамбов в полном объеме.

По утверждению истца указанная позиция отражена в определении ВАС РФ от 17.11.2010 №ВАС-14994/10 об отказе в передаче дела в президиум ВАС РФ по делу №А32-56018/2009-51/1169 в котором суд указал, что целью приобретения подрядных работ (налог на добавленную стоимость по которым, уплаченный в составе стоимости выполненных работ подрядным организациям, составляет спорную сумму налоговых вычетов) является осуществление ООО «Краснодар Водоканал» своей основной деятельности по оказанию услуг по водоснабжению и водоотведению, облагаемых налогом на добавленную стоимость. Оплата выполненных подрядных работ, в том числе уплата налога на добавленную стоимость, произведены за счет собственных средств общества, полученных в виде платы за подключение к системам водоснабжения и водоотведения и надбавок к тарифам за услуги водоснабжения и водоотведения и учитываемых при налогообложении налогом на прибыль.

Исследовав представленные в дело доказательства, выслушав доводы представителей ответчиков, суд признает иск подлежащим удовлетворению.

Устанавливая правовую природу договора о реализации инвестиционной программы ОАО «Тамбовские коммунальные системы» по водоотведению на 2011-2015 гг. от 14.02.2011 (с учетом дополнительных соглашений от 25.01.2012 и 29.01.2013) суд приходит к выводу, что действия сторон и условия договора следует оценивать по правилам главы 37 Гражданского кодекса РФ - «Подряд».

Согласно статье 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) выполнить определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат и оплатить его. К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договорах.

Согласно ст. 721 Гражданского кодекса Российской Федерации качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Решением Тамбовской городской думы от 24.11.2010 №85 утверждена инвестиционная программа ОАО «Тамбовские коммунальные системы» по водоотведению на 2011 – 2015 годы, по условиям которой ОАО «ТКС» обязано обеспечить достижение предусмотренных инвестиционной программой показателей качества услуг (эффект от реализации) по инвестиционному проекту «Строительство канализационного коллектора на участке от ул. Чичерина до Моршанского шоссе («вторая нитка северного коллектора»)» - бесперебойное и своевременное отведение сточной жидкости, увеличение мощности системы канализации, снижение производственного риска при возможной аварийной ситуации, связанной с нанесением экологического ущерба (п.2 Условий программы).

Источником финансирования инвестиционного проекта является надбавка к тарифу на услуги водоотведения на 2011 – 2015 годы (п.4 Условий программы).

Аккумулирование средств, поступающих за счет надбавки к тарифу на водоотведение, должно производиться на отдельном банковском счете (п.6 Условий программы).

ОАО «ТКС» обязано направлять средства, полученные за счет надбавки к тарифу на услугу водоотведения, на финансирование инвестиционного проекта «Строительство канализационного коллектора на участке от ул. Чичерина до Моршанского шоссе («вторая нитка Северного коллектора»)». (п.5 Условий программы).

ОАО «ТКС» обязано ежеквартально представлять администрации города полный и достоверный отчет о реализации инвестиционной программы и освоении средств, полученных за отчетный период (п.7 Условий программы).

Определение права собственности на объекты системы коммунальной инфраструктуры, осуществляются в рамках договора о реализации инвестиционной программы, заключаемого администрацией города Тамбова с ОАО «ТКС» (п.10 Условий программы). (Т.1, л.д. 42-43)

Решением Тамбовской городской думы от 24.11.2010 №86 установлена надбавка к тарифу для потребителей на услугу водоотведения на 2011 – 2015 годы, оказываемую ОАО «ТКС». Предписано, средства, получаемые за счет надбавки, адресно направлять на финансирование инвестиционного проекта «Строительство канализационного коллектора на участке от ул. Чичерина до Моршанского шоссе («вторая нитка Северного коллектора»)».

Во исполнение условий реализации инвестиционной программы, 14.02.2011 Администрацией города Тамбова (далее – истец, Администрация) с Открытым акционерным обществом «Тамбовские коммунальные системы» (далее – ответчик, АО «ТКС», Инвестор) заключен договор о реализации инвестиционной программы ОАО «Тамбовские коммунальные системы» на 2011 – 2015 годы, по условиям которого Администрация поручает Инвестору совершить действия, направленные на реализацию инвестиционной программы (п.1.3. договора).

Инвестор обязан выполнить все работы по реализации инвестиционной программы в соответствии с условиями договора; использовать средства, поступающие инвестору при реализации инвестиционной программы за счет инвестиционных надбавок к тарифу на водоотведение по целевому назначению – на реализацию инвестиционной программы; аккумулировать поступающие денежные средства, на отдельном банковском счете и направлять их на реализацию инвестиционной программы; согласовывать с Администрацией способ выполнения работ: хозяйственный способ/с привлечением подрядной организации по инвестиционной программе (п. 3.1.1., 3.1.3., 3.1.7., а также п.3.1.9. дополненный в договор дополнительным соглашением от 25.01.2012.).

Инвестор осуществляет правомочия владения, пользования и распоряжения объектом инвестиционной деятельности, обеспечивая его целевое назначение (п.5.2. договора).

Определение права собственности на объекты системы коммунальной инфраструктуры, вновь созданные и модернизируемые, согласно инвестиционной программе осуществляется в соответствии с Приложением №1 к договору (п.5.5. договора). (Т.1, л.д. 13-16)

Приложением №1 к договору о реализации инвестиционной программы согласовано право собственности на построенные или модернизируемые объекты.

Указанным приложением собственником канализационного коллектора на участке от ул. Чичерина до Моршанского шоссе («вторая нитка Северного коллектора») определен городской округ – город Тамбов. (Т.1, л.д. 17)

Дополнительным соглашением от 25.01.2012 к договору от 14.02.2011 о реализации инвестиционной программы внесены изменения в указанный договор.

Так, Приложение №1 к договору изложено в новой редакции согласно текста Приложения №1а.

Этим же дополнительным соглашением изменены и дополнены условия договора.

Приложением №1а к договору о реализации инвестиционной программы согласовано, что канализационный коллектор на участке от ул. Чичерина до Моршанского шоссе («вторая нитка Северного коллектора»), построенного за счет средств надбавки к тарифу на услуги водоотведения является собственностью ОАО «Тамбовские коммунальные системы». (Т.1, л.д. 22)

Дополнительным соглашением №2 от 29.01.2013 к договору о реализации инвестиционной программы Приложения №1а,2,3 и 4, редакция которых согласована дополнительным соглашением от 25.01.2012, признаны утратившими силу. Приложение №1, 2а, 3а и 4а изложены в новой редакции. (Т.1, л.д. 27-28)

Так, Приложением №1 к договору о реализации инвестиционной программы согласовано, что канализационный коллектор на участке от ул. Чичерина до Моршанского шоссе («вторая нитка Северного коллектора»), построенного за счет средств надбавки к тарифу на услуги водоотведения оформляется в собственность Инвестора и передается в муниципальную собственность городского округа – город Тамбов после полного фактического возмещения Инвестору затрат, связанных с реализацией инвестиционной программы ОАО «Тамбовские коммунальные системы» по водоотведению на 2011 – 2015 годы в соответствии со статьями 3,10,11 Федерального закона от 30.12.2004 №210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса». (Т.1, л.д. 29)

В судебном заседании, представители истца, поддерживая позицию о том, что денежные средства полученные АО «ТКС» посредством надбавки к тарифу на услуги водоотведения на 2011 – 2015 годы и направленные для реализации конкретных целей – инвестиционной программы, являются собственными денежными средствами предприятия – Инвестора, указали на возможность исполнения программы в части передачи построенного коллектора в муниципальную собственность лишь после возмещения муниципальным образованием – городской округ город Тамбов в полном объеме фактически понесенных затрат на его строительство.

Возражая против доводов ответчика, представители Администрации и Тамбовской городской думы указали, что утверждая инвестиционную программу, при определении размера надбавки к тарифу для потребителей на услугу водоотведения на 2011 – 2015 годы учитывались все возможные расходы АО «ТКС», такие как уплата обязательных налогов и сборов, погашение заемных средств, в том числе процентов, начисленных за пользование заемными денежными средствами.

28.01.2014 комитетом градостроительства администрации города Тамбова ОАО «ТКС» выдано разрешение на ввод объекта в эксплуатацию №RU 68306000-596 согласно которого, стоимость строительства объекта без НДС составляет 101 454 018,28 руб. (Т.1,л.д.12)

Ответчиком не представлено в материалы дела доказательств, что посредством надбавки для потребителей АО «ТКС» получило объем денежных средств в меньшем размере.

Довод ответчика о том, что денежные средства полученные АО «ТКС» посредством надбавки к тарифу на услуги водоотведения на 2011 – 2015 годы и направленные для реализации конкретных целей – инвестиционной программы, являются собственными денежными средствами предприятия – Инвестора, судом признается несостоятельным, как и ссылка в рассматриваемом споре на определении ВАС РФ от 17.11.2010 №ВАС-14994/10 об отказе в передаче дела в президиум ВАС РФ по делу №А32-56018/2009-51/1169 в котором суд указал, что целью приобретения подрядных работ (налог на добавленную стоимость по которым, уплаченный в составе стоимости выполненных работ подрядным организациям, составляет спорную сумму налоговых вычетов) является осуществление ООО «Краснодар Водоканал» своей основной деятельности по оказанию услуг по водоснабжению и водоотведению, облагаемых налогом на добавленную стоимость. Оплата выполненных подрядных работ, в том числе уплата налога на добавленную стоимость, произведены за счет собственных средств общества, полученных в виде платы за подключение к системам водоснабжения и водоотведения и надбавок к тарифам за услуги водоснабжения и водоотведения и учитываемых при налогообложении налогом на прибыль.

В указанном определении ВАС РФ от 17.11.2010 №ВАС-14994/10 об отказе в передаче дела в президиум ВАС РФ по делу №А32-56018/2009-51/1169 ВАС РФ указал, что при определении налоговой базы общества, основной деятельностью которого является оказание услуг по водоснабжению и водоотведению, денежные средства, полученные обществом в виде платы за подключение к системам водоснабжения и водоотведения и надбавок к тарифам за услуги водоснабжения и водоотведения облагаются налогом на прибыль.

Согласно ч.1 ст. 10 Гражданского кодекса РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В пункте 5 Информационного письма от 05.05.1997 №14 Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров Президиум ВАС РФ указал, что совершение конклюдентных действий может рассматриваться при определенных условиях как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме.

Как следует из названного пункта статьи 438 Гражданского кодекса РФ, совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Так, иИзвещениями от 02.06.2016 и 20.06.2016 Администрация города уведомила АО «ТКС» о завершении программы ОАО «ТКС» по водоотведению на 2011 – 2015 годы, указав ОА «ТКС» на необходимость исполнения обязательств по договору в части передачи объекта – канализационного коллектора на участке от ул. Чичерина до Моршанского шоссе в муниципальную собственность городского округа – город Тамбов, а также исполнительной документации по объекту. (Т.1, л.д. 46-48)

По результатам рассмотрения обращения Администрации города, сообщением от 30.06.2016 АО «ТКС» уведомило, что органами управления АО «ТКС» решается вопрос о возможности передачи указанного канализационного коллектора в муниципальную собственность. Соответствующий запрос направлен в адрес совета директоров ОА «ТКС». В случае одобрения, при передаче объекта по акту приема-передачи будет передана вся имеющаяся у ОА «ТКС» документация. (Т.1, л.д. 51)

Уведомлением от 04.07.2016 АО «ТКС» сообщило, что поскольку переход права собственности (форма документа и т.д.) договорами о реализации инвестиционных программ не урегулирован, а переход права требует регистрации в Управлении Росреестра, членами совета директоров «ТКС» для принятия решения запрашиваются формы документов о передаче объектов в муниципальную собственность. (Т.1, л.д. 52)

Сообщением от 22.07.2016 о результатах рассмотрения обращения АО «ТКС» о передаче в муниципальную собственность объектов, построенных в рамках инвестиционных программ АО «Тамбовские коммунальные системы» по водоотведению и водоснабжения на 2011 – 2015 годы, комитет по управлению муниципальным имуществом администрации города Тамбова уведомил АО «ТКС», что для решения вопроса о принятии в муниципальную собственность недвижимого имущества, необходимо представить согласие АО «ТКС» на передачу объектов; правоустанавливающие документы на объекты недвижимости; документы, отражающие технические характеристики объектов, а также сведения о балансовой стоимости передаваемых объектов.

Одновременно с этим, данным письмом в адрес АО «ТКС» был направлен для рассмотрения проект договора пожертвования. (Т.3, л.д. 75-77)

04.07.2016 в адрес АО «ТКС» Администрацией города направлена претензия об исполнении условий договора о реализации инвестиционной программы ОАО «ТКС» на 2011 – 2015 годы в части передачи построенного канализационного коллектора в муниципальную собственность в ответе от 11.08.2016 на которую ОА «ТКС» указало, что в муниципальную собственность построенный объект передается после полного фактического возмещения Инвестору затрат, связанных с реализацией инвестиционной программы. Предложенный администрацией договор пожертвования является безвозмездной сделкой, которая в соответствии с Уставом общества подлежит одобрению советом директоров общества. Решением совета директоров от 03.08.2016 в одобрении сделки отказано. (Т.1, л.д. 56)

Таким образом, своими конклюдентными действиями в рамках досудебного порядка урегулирования спора, АО «ТКС» фактически выражало намерение передать в муниципальную собственность коллектор, не заявляя о понесенных затратах на его строительство и их возмещение Администрацией.

В части признания и регистрации права собственности на спорный объект за АО «ТКС», то данный порядок согласован сторонами в Приложении №1 к договору, согласно которого коллектор оформляется в собственность инвестора и передается в муниципальную собственность городского округа – город Тамбов после полного фактического возмещения инвестору затрат.

Ответчиком не представлено в материалы дела доказательств того, что понесенные затраты при строительстве коллектора не были возмещены посредством надбавки к тарифу на услуги водоотведения на 2011 – 2015 г.г. Как и не представлено доказательств исполнения условий договора по передаче канализационного коллектора в муниципальную собственность городского округа – город Тамбов.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений. Согласно статье 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательства представляются лицами, участвующими в деле. Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в статье 9 названного Кодекса, а также положений статей 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий не совершения им соответствующих процессуальных действий.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (часть 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Представленные по делу и исследованные судом доказательства и обстоятельства по спору, суд находит достаточными для разрешения спора по существу.

Исковые требования заявлены обоснованно, материалами дела подтверждены и подлежат удовлетворению.

Судебные расходы по уплате госпошлины на основании ст.110 АПК РФ подлежат отнесению на ответчика.

Руководствуясь ст.ст. 102, 110, 112, 167-174 АПК РФ, Арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

1. Исковые требования Администрации города Тамбова удовлетворить.

Обязать Акционерное общество «Тамбовские коммунальные системы» в течение 30 дней с момента вступления решения суда в законную силу исполнить обязательства по договору о реализации инвестиционной программы ОАО «Тамбовские коммунальные системы» на 2011 – 2015 г.г. от 14.02.2014, заключенный Администрацией города Тамбова и Открытым акционерным обществом «Тамбовские коммунальные системы» по передаче в муниципальную собственность городского округа – город Тамбов канализационного коллектора общей протяженностью 5 175,59 м., расположенный по адресу: <...> до Моршанского шоссе, кадастровый номер 68:29:0000000:876 («вторая нитка Северного коллектора»), путем составления акта приема – передачи.

Осуществить переход права собственности на объект недвижимости - канализационный коллектор общей протяженностью 5 175,59 м., расположенный по адресу: <...> до Моршанского шоссе, кадастровый номер 68:29:0000000:876 («вторая нитка Северного коллектора») от Акционерного общества «Тамбовские коммунальные системы» к муниципальному образованию городской округ – город Тамбов.

2. Взыскать с Акционерного общества «Тамбовские коммунальные системы», г.Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 12 000 руб.

3. Истцу и налоговому органу исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

4. Направить лицам, участвующим в деле, решение заказным письмом с уведомлением о вручении.

5. Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы, решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, находящийся по адресу: <...>, через Арбитражный суд Тамбовской области.

Судья А.В. Истомин