Решение от 12 октября 2017 г. по делу № А04-5925/2017

Арбитражный суд Амурской области

675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163

тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48

http://www.amuras.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №

А04-5925/2017
г. Благовещенск
12 октября 2017 года
В соответствии с частью 2 статьи 176 АПК РФ решение изготовлено 12.10.2017. Резолютивная часть решения объявлена 05.10.2017.

Арбитражный суд Амурской области в составе судьи М.В. Сутыриной,

при ведении протокола и аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании исковое заявление закрытого акционерного общества «Микояновский мясокомбинат» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к
обществу с ограниченной ответственностью «ТвТрейд» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о
взыскании 400 000 руб., запрете использования товарного знака, обязании опубликовать в газете резолютивную часть решения,

при участии в заседании: от истца: ФИО2 по доверенности от 16.06.2016, паспорт; от ответчика: ФИО3 по доверенности от 01.02.2017, паспорт,

установил:

в Арбитражный суд Амурской области обратилось закрытое акционерное общество «Микояновский мясокомбинат» (далее - истец, ЗАО «Микояновский мясокомбинат») к обществу с ограниченной ответственностью «ТвТрейд» (далее – ответчик, ООО «ТвТрейд») с исковым заявлением:

- о взыскании компенсации за незаконное использование товарного знака «Пивчики», принадлежащего истцу на основании свидетельств о государственной регистрации исключительных прав на указанный товарный знак № 291221, в размере 400 000 руб.,

- запрете использовать обозначения «Пивчики», сходного до степени смешения с товарным знаком «Пивчики» при выпуске продукции, предложении к продаже, продаже или ином введении в гражданский оборот на территории Российской Федерации,

- обязании опубликовать за счет ответчика резолютивное решение суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя в газете «Амурская правда» размером не менее 1/8 полосы.

Определением суда от 17.07.2017 дело назначено к рассмотрению в порядке упрощенного производства без вызова сторон в соответствии со ст. 228 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

25.08.2017 от ответчика поступили возражения на иск, заявлено ходатайство о переходе к рассмотрению дела по общим правилам искового производства. Ответчик полагает, что истцом не соблюден досудебный порядок урегулирования спора.

Определением от 25.08.2017 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

В судебном заседании 05.10.2017 представитель истца на требованиях настаивал, представил для приобщения к материалам дела судебную практику, скриншоты страниц сайта ответчика, а также рекламный буклет с изображением и наименованием продукции «Чикен Пивчики», сходным до степени смешения с товарным знаком № 291221.

Заявил ходатайство об осмотре страницы веб-сайта Росаккредитации в сети Интернет на предмет обозрения информации о получении ООО «ТвТрейд» декларации о соответствии продукции «Чикен Пивчики» требованиям технических регламентов, а также осмотре страницы веб-сайта «Пивоваров», принадлежащей ООО «ТвТрейд», на предмет размещения изображения и наименования продукции «Чикен Пивчики».

Дополнительно пояснил по возражениям ответчика, что фактом направления истцом претензии в установленный срок подтверждается соблюдение претензионного порядка, дополнительная переписка на ответ на претензию не требуется, нахождение кассового аппарата в ремонте не может достоверно подтверждаться односторонним актом (техническим заключением), подписанным электромехаником, и не соответствующим условиям приложенного к акту договора.

Представитель ответчика указал на возможность изготовления любой полиграфической продукции и кассовых чеков в современных условиях, в связи с чем, заявлял устно о фальсификации кассового чека. После перерыва письменного заявления не представил, ходатайство снял. Пояснил, что без предоставления видеозаписи закупки, факт продажи товара не является доказанным. Представил дополнительные документы: ответ на запрос, накладную, приказ о выпуске экспериментальной продукции «Чикен Пивчики» и снятии остатков из продажи.

Представил судебную практику и заявил ходатайство о снижении заявленного размера компенсации, как несоразмерного возможным убыткам. Кроме того, указал, что закупка была разовой, среди ассортимента товаров в обороте ООО «ТвТрейд» «Чикен Пивчики» не занимали какой-либо существенный объем.

Судом удовлетворено ходатайство об осмотре страниц веб-сайта Росаккредитации в сети Интернет, страницы веб-сайта «Пивоваров», принадлежащей ООО «ТвТрейд».

Непосредственно в судебном заседании судом осуществлен осмотр страницы веб-сайта «Пивоваров» по адресу: http:/pivovarovdv.ru в разделе новости за 31.03.2016, где указано о начале работы кухни «Пивоваров» по адресу - Кузнечная, 17, с 01 апреля. Представлены изображения с наименованием ассортимента, включая товар «Чикен Пивчики». Скриншот страницы представлен в материалы дела истцом.

На официальном сайте Федеральной службы по аккредитации (Росаккредитации) в разделе реестры (национальная часть единого реестра зарегистрированных деклараций о соответствии) суд обозрел сведения о действующей декларации о соответствии изделий кулинарных из мяса птицы изготовителя – ООО «ТВ Трейд», в том числе «Чикен Пивчики», заявлен серийный выпуск, протоколы испытаний от 14.03.2016.

Представитель ответчика возражений относительно принадлежности осмотренной страницы веб-сайта «Пивоваров» ООО «Тв Трейд» и наличия действующей декларации о соответствии изделий из мяса птицы «Чикен Пивчики», изготовителем которой является ООО «Тв Трейд», не выразил.

Заслушав пояснения представителей истца и ответчика, исследовав материалы дела, суд считает требования истца подлежащими удовлетворению в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела ЗАО «Микояновский мясокомбинат» является обладателем исключительных прав на товарный знак (знак обслуживания) № 291221 «ПИВЧИКИ» на основании свидетельства от 23.06.2005 с приложением о продлении действия исключительного права на товарный знак до 21.04.2024.

В свидетельстве указаны товары в отношении, которых зарегистрирован товарный знак № 291221: 29, 30 классов, включая мясо и изделия из мяса, изделия колбасные, продукты мясной переработки, изделия из птицы домашней, в том числе подвергнутые тепловой переработке и замороженные, иные указанные в свидетельстве.

Согласно ст. 1482 ГК РФ в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации.

Таким образом, ЗАО «Микояновский мясокомбинат» подтверждено, что оно является обладателем исключительных прав на словесный товарный знак «ПИВЧИКИ».

06.04.2017 при проведении правообладателем контрольных мероприятий по использованию товарного знака в г. Благовещенске были выявлены факты реализации через розничную сеть изделия из куриного филе «Чикен Пивчики» производства ООО «Тв Трейд».

В подтверждение осуществления покупки товара истцом представлен кассовый чек от 06.04.2017 с указанием наименования товара «Чикен Пивчики», времени покупки, стоимости. Кроме того представлены фотографии приобретенного товара.

Согласно ст. 1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 данного Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 указанной статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

В соответствии со статьей 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных названным Кодексом.

Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными ГК РФ), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную ГК РФ, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается ГК РФ.

В силу статьи 1484 ГК РФ для установления факта незаконного использования товарного знака необходимо установить наличие сходства до степени смешения используемого ответчиком обозначения с зарегистрированным товарным знаком истца и установить однородность товаров (услуг), в отношении которых применяется соответствующее обозначение ответчика и товарный знак истца.

При выявлении сходства до степени смешения используемого ответчиком обозначения с товарным знаком истца учитывается общее впечатление, которое производят эти обозначение и товарный знак (включая неохраняемые элементы) в целом на среднего потребителя соответствующих товаров или услуг (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.12.2007 № 122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности»)

Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Судом установлено, что обозначение товара «Чикен Пивчики» фонетически до степени смешения схоже с зарегистрированным словесным товарным знаком «ПИВЧИКИ», при этом не является общепринятым понятием.

Однородность признается по факту, если товары (услуги) по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения.

При установлении однородности товаров (услуг) должны приниматься во внимание такие обстоятельства, как род (вид) товаров, их потребительские свойства и функциональное назначение (объем и цель применения), вид материала, из которого они изготовлены, взаимодополняемость либо взаимозаменяемость товаров, условия их реализации (в том числе место продажи, продажа через розничную либо оптовую сеть), круг потребителей, традиционный или преимущественный уклад использования товаров.

Как следует из материалов дела, при осуществлении деятельности ответчик использует обозначение, сходное до степени смешения с товарным знаком истца для однородных товаров 29 класса: мясо и изделия из мяса, в том числе деликатесы из мяса; изделия колбасные; продукты мясной переработки; изделия из птицы домашней, в том числе подвергнутые тепловой переработке и замороженные.

Учитывая изложенные обстоятельства, а также тот факт, что ЗАО «Микояновский мясокомбинат» не давало ООО «ТВ Трейд» своего согласия на использование товарного знака № 291221, при реализации товаров 29 класса, суд приходит к выводу о доказанности истцом факта нарушения ответчиком исключительных прав истца.

Представленное ответчиком техническое заключение от 18.04.2017, составленное электромехаником ООО АКТ«Фартов», которое осуществляет техническое обслуживание контрольно-кассовых машин ответчика по договору от 12.11.2015, опровергается иными представленными в подтверждение осуществления покупки доказательствами.

Поскольку полномочия ФИО4 быть представителем ООО АКТ«Фартов» не подтверждены, указанным договором предусмотрены сроки ремонтных работ от 8 до 72 часов, доказательств осуществления замены ФП в ККМ, как и актов приемки в ремонт и возврата из ремонта ККМ уполномоченными в рамках договора лицами не представлено, то нахождение ККМ 0430319 в ремонте весь указанный период с 25.03.2017 по 18.04.2017 с достоверностью не подтверждено.

Кроме того, в кассовом чеке от 06.04.2017 содержатся сведения о наличии в ККМ 0430319 электронной контрольной ленты защищенной (ЭКЛЗ), которая обеспечивает защищенную от необнаруживаемой коррекции регистрацию и энергонезависимое долговременное хранение информации о каждом из проведенных с использованием ККМ денежных расчетов.

Ответчиком (в том числе по предложению суда) в материалы дела не были представлены сведения с электронной контрольной ленты защищенной за указанный период, иные доказательства осуществления/неосуществления кассовых операций данной ККМ в виде первичных документов.

Судом также учтено, что письменного заявления о фальсификации доказательства – представленного истцом кассового чека от 06.04.2017 ООО «ТВ Трейд» заявлено не было.

Вопреки доводам ответчика, фотографии контрафактного товара являются допустимыми доказательствами приобретения товара, поскольку товар относится к скоропортящемуся. Представленные фотографии оцениваются судом в совокупности с остальными доказательствами, не противоречат им, в том числе по наименованию, внешнему виду изделия.

Исключительность способа фиксации нарушения путем видеосъемки нормативно не установлена.

В имеющихся в материалах дела документах, представленных ответчиком, не отрицается факт производства ООО «Тв Трейд» экспериментальной продукции «Чикен Пивчики» для реализации в пиццерии по ул. Кузнечной, 17.

В представленных ответчиком документах имеется накладная от 04.04.2016 на перемещение продукции «Чикен Пивчики» в магазин по ул. Кузнечной, 17.

Указанное согласуется с информацией, размещенной на сайте по адресу: http:/pivovarovdv.ru в разделе новости за 31.03.2016, где указано о начале работы кухни «Пивоваров» по адресу – ул. Кузнечная, 17, с 01 апреля.

При этом на официальном сайте Росаккредитации имеются сведения о действующей декларации о соответствии изделий кулинарных из мяса птицы, изготовителя – ООО «Тв Трейд», в том числе «Чикен Пивчики», заявлен серийный выпуск, протоколы испытаний от 14.03.2016.

Приказ ООО «Тв Трейд» № 84 об изъятии экспериментальной продукции «Чикен Пивчики» из торговой сети датирован 07.04.2017.

Покупка товара «Чикен Пивчики» истцом осуществлена 06.04.2017.

Установленные обстоятельства в совокупности свидетельствуют о производстве ООО «Тв Трейд» и осуществлении реализации изделий из мяса птицы «Чикен Пивчики» в течение периода с 04.04.2016 по 07.04.2017.

Представленные истцом скриншоты страниц сайта Пивоваров с изображением и наименованием продукции «Чикен Пивчики» дополнительно подтверждают установленные судом обстоятельства.

Судом отмечается, что рекламный буклет не имеет указаний на дату изготовления, заказчика и источник печати, в связи с чем обстоятельства по настоящему делу не устанавливает, относимым доказательством к предмету спора не является.

Указание ответчиком в ответе на запрос от 05.10.2017 на выпуск пробной продукции «Чикен Пивчики» в количестве 5 штук отклоняется судом как противоречащее установленным обстоятельствам и иным представленным доказательствам.

Таким образом, производство и реализация ответчиком продукции с товарным знаком «ПИВЧИКИ», исключительные права на использование которого принадлежат истцу, является нарушением исключительных прав ЗАО «Микояновский мясокомбинат».

Статьей 1250 ГК РФ установлено, что интеллектуальные права защищаются способами, предусмотренными названным Кодексом, с учетом существа нарушенного права и последствий нарушения этого права.

Установленные гражданским законодательством способы защиты интеллектуальных прав могут применяться по требованию правообладателей, организаций по управлению правами на коллективной основе, а также иных лиц в случаях, установленных законом.

Согласно пункту 1 статьи 1252 ГК РФ защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления требования о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, - к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним; о публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя - к нарушителю исключительного права.

Указанные способы содействуют охранительной функции защиты товарного знака и целям восстановления положительного общественного мнения о правообладателе, его товарах.

Таким образом, суд приходит к выводу о правомерности исковых требований истца о запрете ответчику использовать обозначения «ПИВЧИКИ», сходные до степени смешения с товарным знаком № 291221, при выпуске продукции, предложении к продаже, продаже или ином введении в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также о возложении на ответчика обязанности опубликовать резолютивную часть решения о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя в газете «Амурская правда».

В соответствии с пунктом 4 статьи 1515 ГК РФ правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения; в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака.

В рассматриваемом случае ЗАО «Микояновский мясокомбинат» просит взыскать с ответчика компенсацию за незаконное использование товарного знака в размере 400 000 рублей.

Ответчиком заявлено ходатайство о снижении размера компенсации в связи с тем, что правонарушение совершено впервые, использование объектов интеллектуальной собственности не являлось существенной частью его предпринимательской деятельности и не носило грубый характер со ссылкой на Постановление Конституционного Суда РФ от 13.12.2016.

В совместном постановлении Пленумов ВАС РФ и ВС РФ от 26.03.2009 № 5/29 разъяснено, что при определении размера компенсации суд, учитывая, в частности, характер допущенного нарушения, срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности, степень вины нарушителя, наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя, вероятные убытки правообладателя, принимает решение, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать размер понесенных убытков.

При определении размера компенсации судом учитывается, что из представленного ответчиком прайс-листа следует, что продажа продукции «Чикен Пивчики» не являлась существенной частью предпринимательской деятельности ООО «Тв Трейд», исходя из заявленного ассортимента и категорий цен.

Приказом от 07.04.2017№ 84 ООО «Тв Трейд» прекратило производство продукции «Чикен Пивчики», изъяло ее из торговой сети.

Наличие ранее совершенных ООО «Тв Трейд» нарушений исключительного права ЗАО «Микояновский мясокомбинат», истцом в обоснование размера компенсации не приводилось. В связи с чем, ответчик признается нарушившим право на товарный знак впервые.

Вместе с тем с учетом установленного периода незаконного использования товарного знака, ответчиком введено в заблуждение значительное количество потребителей.

На основании изложенного, суд полагает правомерным, обоснованным и обеспечивающим баланс интересов сторон размер компенсации в 200 000 руб. Уменьшенная до указанного размера сумма компенсации подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

На основании ст. 333.21 НК РФ госпошлина по делу составляет 23 000 руб. Согласно платежному поручению № 1248 от 26.06.2017 госпошлина в указанном размере была уплачена истцом при подаче иска.

В соответствии с ч. 1 ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Следовательно, расходы по уплате госпошлины в сумме 17 500 руб. (пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований) подлежат взысканию с ответчика в пользу истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ТвТрейд» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу закрытого акционерного общества «Микояновский мясокомбинат» (ОГРН <***>, ИНН <***>) компенсацию за незаконное использование товарного знака № 291221 в размере 200 000 руб., расходы по уплате госпошлины в размере 17 500 руб.

Запретить обществу с ограниченной ответственностью «ТвТрейд» (ОГРН <***>, ИНН <***>) использование обозначения пивчики, сходного до степени смешения с товарным знаком № 291221 «ПИВЧИКИ» при выпуске продукции, предложении к продаже, продаже и ином введении в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также перевозку и хранение с этой целью колбасок под товарным обозначением «Чикен Пивчики», сходным до степени смешения с товарным знаком «ПИВЧИКИ».

Обязать общество с ограниченной ответственностью «ТвТрейд» (ОГРН <***>, ИНН <***>) опубликовать за свой счет резолютивную часть настоящего решения о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя в газете «Амурская правда» размером не менее 1/8 полосы.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой Арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.


Судья М.В. Сутырина