Решение от 5 июля 2018 г. по делу № А20-3467/2017

51/2018-28389(1)

Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А20-3467/2017
г. Нальчик
05 июля 2018 года
Резолютивная часть решения объявлена 28 июня 2018 года

Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики

в составе судьи З.А. Хатухова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Лескенское хлебоприемное предприятие» (ОГРН <***>, ИНН <***>), с. Аргудан

к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Нальчик» (ОГРН <***>, ИНН <***>), г. Нальчик

к акционерному обществу «Газпром газораспределение Нальчик» (ОГРН <***>, 0711009650), г. Нальчик

о признании незаконными акта расчета по производительности газоиспользующего оборудования и акта об изменении режима газопотребления, запрете совершения действий, направленных на ограничение или прекращение подачи газа истцу в связи с неоплатой задолженности, начисленной по акту расчета по производительности газоиспользующего оборудования,

при участии в судебном заседании представителей: от истца – ФИО2 по доверенности от 24.08.2017,

от общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Нальчик» – ФИО3 по доверенности от 01.01.2018, ФИО4 по доверенности от 01.01.2018,

в отсутствие извещенного надлежащим образом акционерного общества «Газпром газораспределение Нальчик»,

У С Т А Н О В И Л :

общество с ограниченной ответственностью «Лескенское хлебоприемное предприятие» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Кабардино- Балкарской Республики с иском к обществу с ограниченной ответственностью

«Газпром межрегионгаз Нальчик» (далее – поставщик, межрегионгаз) и к акционерному обществу «Газпром газораспределение Нальчик» (далее – газораспределение) о признании незаконными акта расчета по производительности газоиспользующего оборудования от 01.04.2017 и акта об изменении режима газопотребления от 31.05.2017, а также о запрете совершения действий, направленных на ограничение или прекращение подачи газа истцу в связи с неоплатой задолженности, начисленной по акту расчета по производительности газоиспользующего оборудования от 01.04.2017 (уточненные требования).

В обоснование требований указано, что поставщик, ссылаясь на неисправность корректора, входящего в узел учета газа истца, неправомерно начислил объем потребления за март 2017 года по производительности газоиспользующего оборудования, не учел, что механический счетчик осуществлял учет потребления; по мнению истца, расчет поставщика является неправильным.

В судебном заседании представитель общества поддержал исковые требования. Представители межрегионгаза просили отказать в иске.

Газораспределение, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, явку своего представителя не обеспечило, что не препятствует рассмотрению дела в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

17.01.2017 межрегионгаз и общество заключили договор поставки газа № 15-2- 07-3000/17, по условиям которого межрегионгаз (поставщик) обязался поставлять газ горючий природный, а общество (покупатель) – получать и оплачивать его (пункт 2.1).

Месяцем поставки газа, периодом поставки газа, отчетным и платежным периодами является календарный месяц (пункт 2.7 договора).

Пунктом 3.8 договора установлено, что поставщик имеет право ограничить и/или полностью прекратить поставки газа покупателю в случае неоднократного (два и более периода платежа) нарушения сроков оплаты за поставляемый газ. Под нарушением сроков оплаты стороны понимают полное или частичное отсутствие оплаты за газ в сроки, указанные в пункте 5.5 настоящего договора. Решение об ограничении или прекращении поставки газа принимается поставщиком в одностороннем порядке в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и действует до устранения обстоятельств, явившихся основанием для его принятия. Ограничение (прекращение) поставки газа производится по указанию

поставщика покупателем самостоятельно, а в противном случае – принудительно газораспределительной организацией (далее – ГРО) и/или Трансгазом, с возмещением расходов, связанных с принудительным ограничением или прекращением поставки газа, а также ее возобновлением за счет покупателя.

Согласно пункту 4.1 договора количество поставляемого газа (объем) определяется по узлу учета газа поставщика, установленного у покупателя. При неисправности или отсутствии узлов учета газа поставщика, а также при несоответствии их требованиям действующих нормативных документов объем газа определяется по контрольно-измерительным приборам покупателя. При отсутствии либо неисправности контрольно-измерительных приборов, по которым производится определение количества газа, а также отсутствии действующего поверительного клейма, отсутствии или нарушении пломб, установленных поставщиком на узлах учета газа или задвижках байпасов узлов учета, на вводных задвижках, несоответствии узла учета газа требованиям действующих нормативно-технических документов, непредставлении покупателем данных о расходе газа (показания счетчиков, диаграмм и распечаток по расходу и т.д.), а также при не допуске представителей поставщика к газопотребляющему оборудованию и к узлу учета газа, количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения. Под неисправностью узла учета газа, стороны понимают такое состояние, при котором средства измерения и технические устройства, входящие в состав узла учета не соответствуют хотя бы одному из требований нормативно-технической документации, включая требование о наличии действующего поверительного клейма. Покупатель обеспечивает сохранность установленных на узле учета газа пломб госповерителя и поставщика.

В соответствии с пунктом 4.2 договора определение количества газа (объема) производится по контрольно-измерительным приборам узла учета газа, указанного в техническом соглашении, подписанном сторонами (приложение № 4), в соответствии с требованиями ГОСТ 8.586.1-5 2005, ГОСТ 8.741-2011, ГОСТ 8.740-2011 во взаимосвязи с ГОСТ 30319.0-3-96, с учетом ГОСТ 31369-2008 (ИСО 6976:1995) и ГОСТ 31370-2008 (ИСО 10715:1997) и иными нормативными документами, вступившими в силу, в течение действия настоящего договора. Измерение расхода и объема потребляемого газа должно производиться только по методикам выполнения измерений, аттестованным в установленном порядке.

Пунктом 4.4 договора установлено, что период времени, в течение которого

расход газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок Покупателя в соответствии с пунктом 4.1 настоящего договора, исходя из 24 часов их работы в сутки, начинается:

- в случае отсутствия у покупателя узла учета газа - с момента начала работы неопломбированных газопотребляющих установок, а при невозможности определения времени начала работы оборудования, с момента последней проверки;

- в случае несоответствия узла учета газа покупателя действующим нормативным документам (ГОСТ 8.586.1-5-2005, ГОСТ 8.740-2011) – с даты начала текущего расчетного периода;

- в случае наличия неповеренного средства измерения узла учета газа – с момента окончания срока поверки прибора, входящего в состав узла учета;

- в случае неисправности любого из средств измерения, входящего в состав узла учета газа, отсутствия или нарушения пломб поставщика – с момента неисправности средства измерения, а при невозможности определения времени неисправности – с даты начала текущего расчетного периода;

- в случае не допуска представителей поставщика к проверке газопотребляющего оборудования и узла учета, отсутствия регистрационной отметки поставщика на диаграммах – с даты начала текущего расчетного периода;

- при не предоставлении покупателем данных о ежесуточном расходе газа (показания счетчиков, диаграмм и распечаток по расходу и т.д.) поставщику на бумажном носителе (заверенные подписью и печатью покупателя) за текущий период о количестве поданного газа при закрытии объёмов месяца – с даты начала текущего расчетного периода.

Согласно пункту 4.8 договора ответственность за надлежащее техническое состояние, своевременную поверку средств измерений, входящих в состав узла учета газа, за достоверность результатов измерений и расчетов несет владелец узла учета газа. Покупатель обязан в любое время предоставлять представителям Поставщика, в присутствии уполномоченных или назначенных приказом ответственных лиц покупателя, возможность проверки правильности работы средств измерения расхода и количества газа, ведение необходимой документации, осмотр газопотребляющего оборудования и документации на него. При проведении проверки узла учета газа, поставщик вправе провести калибровку средств измерений из состава узла учета газа покупателя, посредством эталонных средств измерений, в случае выявления неисправных средств измерений, владелец узла учета газа обязан обеспечить ремонт (замену) и внеочередную поверку указанных средств измерений за счет собственных

средств.

В соответствии с пунктом 4.14 договора поставщик не позднее 3-го числа месяца, следующего за месяцем поставки газа, составляет акт поданного-принятого газа и сводный акт поданного-принятого газа, в которых отражаются объемы по каждому ресурсу газа отдельно (газ «ПАО Газпром», газ независимых организаций) с разбивкой по каждому месту передачи газа/по каждой точке подключения с указанием ОТС. В случае не подписания и/или непредставления оригиналов актов поданного-принятого газа покупателем до 24-00 (время московское) пятого числа месяца, следующего за месяцем поставки газа или мотивированного отказа от их подписания, акты поданного- принятого газа считаются принятыми покупателем на условиях, указанных в них. Товарные накладные на отпуск газа, ТОРГ-12 (газ) и счета-фактуры, сформированные поставщиком на основании принятых покупателем актов поданного-принятого газа, предоставляются покупателю на территориальных участках (абонентских пунктах) поставщика в срок не позднее 10 числа месяца, следующего за отчетным. В случае не подписания и/или непредставления подписанных покупателем накладных в срок, не позднее 15 числа месяца, следующего за отчетным, накладные считаются принятыми и подписанными покупателем, а суммы за потребленный газ – подлежащими оплате в порядке и сроки, установленные настоящим договором.

Пунктом 4.15 договора предусмотрено, что право подписи актов поданного- принятого газа, сводных актов поданного-принятого газа, приложений к сводным актам поданного-принятого газа, товарных накладных по форме ТОРГ-12 (газ) имеют должностные лица сторон, имеющие право действовать от имени юридического лица без доверенности, либо имеющие соответствующие полномочия на основании доверенности. Заверенная копия доверенности представляется покупателем поставщику в момент подписания документов, указанных в настоящем пункте договора.

Уполномоченным лицам поставщика предоставляется право в присутствии представителя владельца узлов учета проверять правильность работы контрольно- измерительных приборов и средств измерений показателей качества газа, а также ведения необходимой документации (пункт 4.17 договора).

Согласно пункту 5.1 договора цена на газ ПАО «Газпром» по договору на выходе из сетей газораспределения ГРО формируется из регулируемых оптовой цены на газ, рассчитанной по формуле цены газа, утвержденной Федеральной антимонопольной службой, платы за снабженческо-сбытовые услуги, тарифа на транспортировку газа по сетям ГРО и специальной надбавки к тарифу на

транспортировку газа по сетям ГРО (с учетом дополнительных налоговых платежей, возникающих в связи с введением специальной надбавки), определенных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Цена на газ независимых организаций по договору на выходе из сетей газораспределения ГРО формируется из эквивалента регулируемой оптовой цены на газ, установленной в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации, рассчитанной по формуле цены газа, утвержденной ФСТ России, эквивалента платы за снабженческо-сбытовые услуги, установленной в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации, тарифа на транспортировку газа по сетям ГРО (ТТГ) и специальной надбавки к тарифу на транспортировку газа по сетям ГРО (с учетом дополнительных налоговых платежей, возникающих в связи с введением специальной надбавки), определенных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 5.5.1 договора покупатель оплачивает поставщику стоимость планируемых месячных поставок газа в следующем порядке (в % от стоимости планируемой месячной поставки газа, рассчитанной как произведение договорного месячного объема газа, указанного в пункте 2.2 договора и цены газа, определенной в пункте 5.1 договора):

- авансовый платеж в размере 35% от стоимости планируемой месячной поставки газа, в срок до 18 числа текущего месяца поставки газа;

- авансовый платеж в размере 50% от стоимости планируемой месячной поставки газа, в срок до последнего числа текущего месяца поставки газа.

Пунктом 5.5.4 договора установлено, что окончательные расчеты за поставленный газ производятся в срок до 25 числа месяца, следующего за месяцем поставки газа, и рассчитываются как разница между фактической стоимостью газа, определенной в соответствии с пунктом 5.4 договора на основании товарной накладной по форме ТОРГ-12 (газ), и ранее произведенными авансовыми платежами.

Во исполнение договорных обязательств межрегионгаз поставлял обществу газ.

01.04.2017 работник межрегионгаза составил акт проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа общества, в котором указал, что корректор объема газа не фиксирует рабочий расход газа по механическому счетчику, узел учета газа не пригоден к использованию в качестве коммерческого. В акте проверки сделана запись об отказе от его подписания директором общества ФИО5

01.04.2017 работник межрегионгаза составил акт расчета по производительности газоиспользующего оборудования, в котором повторно сослался на неисправность

корректор объема газа. Согласно акту общий потребления с 01.03.2017 по 31.03.2017 составил 391 344 куб. м. Директор общества отказался от подписания акта, о чем сделана соответствующая запись в акте.

На указанный объем газа поставщик составил акт поданного-принятого газа за март 2017 года; в связи с отказом директора общества от его подписания, составлен акт отказа от подписи. Исходя из указанного объема газа, межрегионгаз выставил обществу счет-фактуру от 31.03.2017 на сумму 3 603 868 рублей 79 копеек.

31.05.2017 работники межрегионгаза и газораспределения, в присутствии директора общества, составили акт об изменении режима газопотребления, согласно которому произведено отключение газопотребляющего оборудования общества на 100 процентов с указанной даты. В качестве причины отключения указано наличие задолженности на 30.05.2017 в размере 4 419 166 рублей 11 копеек. Один экземпляр акта вручен директору общества.

Не согласившись с действиями ответчиков, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Требования истца не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Кодекса), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства. Таким образом, отношения, возникшие между сторонами, надлежит квалифицировать как отношения энергоснабжения, регулируемые параграфом 6 главы 30 Кодекса.

Из пункта 1 статьи 544 Кодекса следует, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Отношения между поставщиками и покупателями газа, в том числе газотранспортными организациями и газораспределительными организациями, регулируются Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162 (далее – Правила поставки газа), а также Правилами учета газа, утвержденными приказом Минэнерго России от 30.12.2013 № 961 (далее – Правила учета газа).

Согласно пункту 2.10 Правил учета газа при приеме-передаче газа его объем измеряется средствами измерений и (или) техническими системами и устройствами с измерительными функциями, определенными проектной документацией на объекты транспортировки, хранения и (или) потребления.

При отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями (пункт 3.9 Правил учета газа).

В пункте 21 Правил поставки газа установлено, что поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются.

Правила поставки газа определяют узел учета как комплект средств измерений и устройств, обеспечивающих учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров.

В соответствии с пунктами 22 и 23 Правил поставки газа учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным сторонами по форме и в сроки, указанные в договоре поставки газа. При неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем переданного газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором.

Из содержания пункта 4.1 договора следует, что под неисправностью узла учета газа, стороны понимают такое состояние, при котором средства измерения и технические устройства, входящие в состав узла учета не соответствуют хотя бы одному из требований нормативно-технической документации.

Общество не отрицало факт неисправности корректора объема газа, входящего в узел учета, что также подтверждено представленным межрегионгазом посуточным отчетом за спорный период.

Согласно пункту 1 статьи 543 Кодекса обязанность обеспечения надлежащего технического состояния и безопасности эксплуатируемых энергетических сетей,

приборов и оборудования, соблюдения установленного режима потребления энергии возложена на абонента.

Таким образом, при несоответствии узла учета газа покупателя нормативным документам объем потребленного в спорный период ответчиком газа необходимо рассчитывать по мощности газоиспользующего оборудования. Данный метод расчета соответствует Правилам поставки газа и Правилам учета газа. Иной порядок расчета потребленного газа в период неисправности узла учета (входящих в него средств измерений) действующим законодательством не предусмотрен.

В соответствии с пунктом 34 Правил поставки газа поставщик имеет право уменьшить или полностью прекратить поставку газа покупателям в случае неоднократного нарушения сроков оплаты за поставленный газ. Согласно части 1 статьи 546, части 3 статьи 523 Кодекса энергоснабжающей организации предоставлено право вводить в порядке, установленном законом, ограничения подачи энергии в случае ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств по договору, в том числе и в случаях неоплаты потребленной абонентами энергии.

Таким образом, действующим законодательством и условиями заключенного сторонами договора поставки газа (пункт 3.8) поставщику предоставлено право производить временное ограничение или прекращение подачи газа в случае неоднократного нарушения сроков оплаты за поставленный газ.

В ходе рассмотрения дела межрегионгаз представил счета-фактуры и акты поданного-принятого газа за период с января по май 2017 года (из которых за январь 2017 года – подписан истцом, к остальным приложены акты об отказе от подписи), а также сведения о финансовом состоянии потребителя газа за период с декабря 2016 года по июнь 2018 года. Из последнего документа следует, что общая задолженность общества, по данным поставщика, составляет 5 001 412 рублей 45 копейки (с учетом единственного платежа в 50 000 рублей, произведенного в марте 2017 года).

Суд неоднократно обязывал истца представить платежные документы об оплате потребленного газа. Истец представил кассовый чек от 01.03.2017 на сумму 50 000 рублей, в котором назначение платежа не указано. Иных доказательств оплаты газа не представлено.

По правилам части 3 статьи 319.1 Кодекса если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон, в случаях, когда должник не указал, в счет какого из однородных обязательств осуществлено исполнение, преимущество имеет то обязательство, срок исполнения которого наступил или наступит раньше, либо, когда обязательство не имеет срока исполнения, то обязательство, которое возникло раньше.

В связи с этим оснований для отнесения единственного платежа на погашение долга за спорный период не имеется.

В результате судебной экспертизы, проведенной по ходатайству общества, начальник отдела энергетической экспертизы Автономной некоммерческой организации «Судебно-экспертный центр» ФИО6 в своем заключении от 16.04.2018 № 21 пришел к выводу о потреблении обществом в спорный период газа в меньшем объеме, чем указано поставщиком: по проектной мощности газопотребляющего оборудования – 198 201,6 куб. м, по фактическим данным – 1 785,6 куб. м.

Между тем содержащиеся в экспертном заключении расчеты нельзя отнести к аттестованным в установленном порядке методикам, применяемым для взаиморасчетов между поставщиком и потребителями.

Кроме того, учитывая наличие общей задолженности за длительный период, требование общества о запрете совершения действий, направленных на ограничение или прекращение подачи газа, не может быть удовлетворено.

Требования общества о признании незаконными акта расчета по производительности газоиспользующего оборудования от 01.04.2017 и акта об изменении режима газопотребления от 31.05.2017 также не подлежат удовлетворению ввиду следующего.

В силу статьи 8 Кодекса гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом, иными актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В случае нарушения либо оспаривания права лица, возникшего из указанных оснований, это лицо в силу статьи 11 Кодекса вправе обратиться в суд за защитой права использованием способов защиты, установленных статьей 12 Кодекса, либо иными нормами закона.

Положения главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о возможности признания ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц не могут применяться для целей оспаривания акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что дела об оспаривании затрагивающих права и законные интересы лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями (далее - органы, осуществляющие публичные полномочия), должностных лиц, в том числе судебных приставов-исполнителей, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными в главе 24 указанного Кодекса.

Таким образом, оспариваемый акт должен быть юридически властным волеизъявлением полномочного органа, обращенным к конкретному лицу, направленным на возникновение, изменение или прекращение определенных правовых последствий, а также нарушать права заявителя в сфере экономической и иной предпринимательской деятельности.

Ответчики являются коммерческими организациями и не наделены какими-либо властными функциями по отношению к другим участникам гражданского оборота, в том числе по отношению к истцу. Акты расчета объема газа по производительности газоиспользующего оборудования и об изменении режима газопотребления не являются актами государственного органа или органа местного самоуправления и сам по себе факт их составления не нарушает прав потребителя. Такие способы защиты, как признание незаконными действий ответчиков по учету поставляемого газа по проектной мощности газопотребляющих установок и по изменению режима газопотребления, действующим законодательством в отношениях между коммерческими организациями не предусмотрены.

Избрание истцом ненадлежащего способа защиты является самостоятельным и достаточным основанием для отказа в иске.

Фактически избранный истцом способ защиты является преждевременным, направленным на превентивное исключение возможности удовлетворения иска поставщика газа о взыскании того размера задолженности, который он считает обоснованным. Между тем законом не предусмотрен такой способ защиты.

В силу части 2 статьи 109 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации денежные суммы, причитающиеся экспертам и свидетелям, выплачиваются с депозитного счета арбитражного суда. По правилам статьи 110 названного Кодекса судебные расходы общества не подлежат возмещению.

Руководствуясь статьями 109, 167, 170 Арбитражного процессуального кодекса

Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

1. В иске отказать.

2. Выплатить с депозитного счета Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики Автономной некоммерческой организации «Судебно-экспертный центр» 65 000 (шестьдесят пять тысяч) рублей за судебную экспертизу.

Решение может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный апелляционный

суд через Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики в течение месяца со

дня принятия.

Судья З.А. Хатухов