Решение от 24 сентября 2018 г. по делу № А19-5023/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ИРКУТСКОЙ ОБЛАСТИ

664025, г. Иркутск, бульвар Гагарина, д. 70, тел. (3952)24-12-96; факс (3952) 24-15-99

дополнительное здание суда: ул. Дзержинского, д. 36А, тел. (3952) 261-709; факс: (3952) 261-761

http://www.irkutsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е


г. Иркутск Дело № А19-5023/2018


« 24 » сентября 2018 г.


Резолютивная часть решения объявлена 18 сентября 2018 г.

Решение в полном объеме изготовлено 24 сентября 2018 г.


Арбитражный суд Иркутской области в составе судьи Поздняковой Н.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Межмуниципального отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации «Бодайбинский» (ОГРН <***>, ИНН <***>, место нахождения: 666910, <...>)

к Обществу с ограниченной ответственностью «Меценат» (ОГРН <***>, ИНН <***>, место нахождения: 666910, <...>)

о привлечении к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,


при участии в заседании

от административного органа: не явились;

от лица, привлекаемого к ответственности: ФИО2, доверенность от 07.05.2018;


установил:


Заявление подано о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Меценат» (далее – ООО «Меценат») к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заявитель – Межмуниципальный отдел Министерства внутренних дел Российской Федерации «Бодайбинский» (далее – МО МВД России «Бодайбинский»), надлежащим образом извещенный о дате, времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание своего представителя не направил.

Представитель ООО «Меценат» в судебном заседании заявленные требования не признал, поддержав позицию, изложенную в отзыве.

Из материалов дела следует, что ООО «Меценат» зарегистрировано в качестве юридического лица 26.11.2002 за основным государственным регистрационным номером <***>.

21.10.2017, в ходе проведения проверочных мероприятий в ночном клубе «Витим», расположенном по адресу: <...>, страшим инспектором направления по ИАЗ МО МВД России «Бодайбинский» выявлен факт нахождения в обороте алкогольной продукции без специального разрешения (лицензии). Указанные действия по обороту алкогольной продукции совершены ООО «Меценат».

Согласно протоколу осмотра от 21.10.2017, протоколу изъятия от 21.10.2017, составленным в присутствии понятых, обнаруженная алкогольная продукция, находящаяся в в указанной точке общепита, осмотрена проверяющим сотрудником полиции и изъята.

21.12.2017 по данному факту в отношении ООО «Меценат» составлен протокол об административном правонарушении АД № 709606 по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

На основании части 1 статьи 23.1 КоАП РФ МО МВД России «Бодайбинский» обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением о привлечении ООО «Меценат» к административной ответственности.

В судебном заседании 11.09.2018, в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса РФ, был объявлен перерыв до 11 час. 30 мин. 18.09.2018. После перерыва в судебное заседание явились: представитель лица, привлекаемого к ответственности, ФИО2

Выслушав представителя ООО «Меценат», исследовав материалы дела, суд приходит к следующему выводу.

Правовые основы оборота алкогольной продукции установлены Федеральным законом от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее - Закон № 171-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 26 Закона № 171-ФЗ запрещаются производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий.

Оборот - закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона (статья 2 Закона № 171-ФЗ).

В силу статьи 18 Закона № 171-ФЗ, определяющей виды деятельности, подлежащие лицензированию, лицензированию подлежат виды деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Согласно пункту 2 указанной статьи лицензии выдаются, в том числе, на осуществление такого вида деятельности как розничная продажа алкогольной продукции.

В силу пункта 3 статьи 26 Закона № 171-ФЗ юридические лица, нарушающие требования данного Закона, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Одной из мер государственного принуждения за нарушение требований Закона № 171-ФЗ является административная ответственность.

Частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ установлена административная ответственность за производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

В пункте 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 № 47 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" разъяснено, что при рассмотрении дел, связанных с привлечением к административной ответственности за осуществление розничной продажи алкогольной продукции без лицензии, судам необходимо исходить из того, что соответствующие деяния охватываются нормой части 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации.

Как указано в пункте 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.10.2006 № 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок.

В соответствии со статьей 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность; характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Согласно частям 1 и 2 статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

По результатам проверочных мероприятий в отношении ООО «Меценат» по месту осуществления деятельности (<...>, ночной клуб «Витим») проверяющим сотрудником полиции установлено, что 21.10.2017 общество осуществляло оборот алкогольной продукции. Лицензия на осуществление данного вида деятельности обществом в установленном порядке не оформлена.

В ходе осмотра помещения ночного клуба «Витим», установлено, что в зале имеются барная стойка, стеллаж, холодильники. На стеллажах, полках-витринах и в двух холодильниках хранится алкогольная продукция в ассортименте (ликеры, виски, джин, коньяк, водка), при этом частично бутылки открыты и содержат неполный объем содержимого. В подсобном помещении на деревянных полках обнаружены коробки с алкогольной продукцией (водка, виски, джин, текила, коньяк).

Органом полиции в ходе осмотра применялась фотосъемка, фиксирующая результаты визуального осмотра. Согласно фототаблицам, являющимся приложением к протоколу изъятия от 21.10.2017, обнаруженная алкогольная продукция различного ассортимента и наименования располагалась на полках за барной стойкой, соответственно, предлагалась к реализации.

Проверяющими сотрудниками полиции отобраны объяснения от лиц, присутствовавших в момент проверки в ночном клубе «Витим». Так, опрошенные ФИО3, ФИО4, ФИО5 ФИО6 пояснили, что находились в ночном клубе «Витим» в ночь с 20.10.2017 на 21.10.2017, где приобретали спиртные напитки.

ФИО7 пояснила, что в ночном клубе «Витим», где она неофициально подрабатывает гардеробщицей, торгуют алкоголем – водкой, пивом.

ФИО8, являющаяся кассиром в ООО «Меценат», пояснила, что в ночь с 20.10.2017 на 21.10.2017 она не продавала крепкую алкогольную продукцию в розницу, только разливала коктейли для директора ФИО9 и его друзей. Также ФИО8 подтвердила тот факт, что для реализации в кафе имеется алкогольная продукция не выше 20 градусов, пиво, шампанское, вино.

Согласно объяснению ФИО9 от 27.10.2017 в баре ночного клуба «Витим» им осуществляется реализация алкогольных напитков не выше 20 градусов объема алкоголя. 20.10.2017 он устраивал в клубе личную вечеринку для своих друзей, для чего приобрел крепкую алкогольную продукцию в магазине «Петра». Крепкий алкоголь не реализовывался посетителям, вход которым не был ограничен в указанный день. В своих объяснениях ФИО9 подтвердил, что посетителей, не входящих в число приглашенных друзей, за барной стойкой обслуживала бармен ФИО10, при этом крепкий алкоголь она не продавала.

ФИО9 в материалы дела об административном правонарушении представлены: кассовый чек от 20.10.2017, согласно которому приобретено в ООО «Победит» алкогольной продукции на сумму 47 340 руб.; кассовый чек от 20.10.2017 на покупку у ИП ФИО11 товаров на сумму 14 318 руб. (наименование товаров не указано).

В представленном отзыве и дополнении к нему ООО «Меценат» указало, что материалы дела об административном правонарушении содержат противоречия, не позволяющие однозначно установить факт вменяемого правонарушения. Так, опрошенные ФИО3 и ФИО4 указали, что ими приобреталось спиртное, наименование которого отсутствует в ночном клубе. Телефонограмма, поступившая в полицию, датирована 21.10.2017 (00 час. 15 мин.), в связи с чем, лица, опрошенные 20.10.2017, не могли присутствовать в помещении ночного клуба в указанную дату и приобретать спиртное. В протоколах осмотра и изъятия не конкретизирован объем изъятой продукции, поскольку установлено, что часть бутылок являются неполными, открытыми, начатыми и т.д. Исправления в данных протоколах (исправлено на «21» октября 2017 24 час. 15 мин.) указывают на то, что осмотр фактически проводился 22.10.2017, что не соответствует материалам проверки.

ООО «Меценат» считает, что изменения, касающиеся даты и времени составления протокола осмотра, даты составления протокола изъятия, внесены в нарушение положений статей 27.8, 27.10, 28.2 КоАП РФ. Тем самым общество оказалось лишенным предоставленных законом гарантий защиты его прав, поскольку оно не могло квалифицированно возражать и давать объяснения по существу внесенных изменений в процессуальные акты. Бармен ФИО12 не является представителем юридического лица, доверенностей на представление интересов общества ей не выдавалось. Протоколы осмотра и изъятия являются недопустимыми доказательствами по делу, а свидетельские показания, на основании которых установлен факт реализации алкогольной продукции, не упоминаются в протоколе об административном правонарушении от 21.12.2017 АД № 709606.

В соответствии с частью 2 статьи 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя и двух понятых.

В случае необходимости применяются фото- и киносъемка, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств (часть 3 статьи 27.8 КоАП РФ).

Согласно части 4 статьи 27.8 КоАП РФ об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов составляется протокол, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о соответствующем юридическом лице, а также о его законном представителе либо об ином представителе, об индивидуальном предпринимателе или о его представителе, об осмотренных территориях и помещениях, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках вещей, о виде и реквизитах документов.

Фиксация доказательств по делу об административном правонарушении должна осуществляться в строгом соответствии с требованиями КоАП РФ.

Протоколы осмотра и изъятия от 21.10.2017 составлены с участием двух понятых, представителя проверяемого лица - ООО «Меценат» ФИО8

Изменения, касающиеся даты и времени составления протокола осмотра, а также даты составления протокола изъятия, внесены старшим инспектором ИАЗ МО МВД России «Бодайбинский» ФИО13, т.е. тем же лицом, которое составляло данные протоколы, и заверены оттиском печати № 48 «Для пакетов» МО МВД России «Бодайбинский».

Данные исправления, как следует из пояснений административного органа, внесены в присутствии понятых, а также представителя ООО «Меценат» ФИО8

Кроме того, на втором листе протоколов осмотра и изъятия имеется дата вручения указанных протоколов ФИО8 – 21.10.2017.

Кроме того, КоАП РФ не содержит требований о порядке внесения исправлений в протоколы осмотра и изъятия в присутствии лица, в отношении которого они составлены, о вызове его для внесения таких исправлений.

В этой связи несостоятельным является довод общества о том, что административный орган не вправе был самовольно вносить изменения в протоколы осмотра и изъятия.

Совокупностью собранных по делу доказательств подтверждается факт совершения обществом вменяемого правонарушения 21.10.2017 и составления в эту же дату соответствующих процессуальных документов. Из представленных доказательств по делу следует, что проверка проводилась 21.10.2017 после 00 час.15 мин. (дата поступления сообщения в отдел полиции), и указание в протоколах на 20.10.2017 является явной опиской, устранение которой не свидетельствует о нарушении положений статей 27.8, 27.10 КоАП РФ, и не влияет на права лица, привлекаемого к ответственности. Факт оборота (в том числе хранения) алкогольной продукции подтверждается самим руководителем ООО «Меценат» ФИО9, который пояснил, что в баре ночного клуба «Витим» как его гостям, так и посетителям разливалась алкогольная продукция до 20 градусов содержания алкоголя, т.е. по его словам «некрепкий алкоголь».

Довод ООО «Меценат» о том, что протоколы осмотра и изъятия содержат исправления, не влечет признание названных документов в качестве недопустимых доказательств, так как составлены в присутствии двух понятых, представителя ООО «Меценат», который был с ними ознакомлен, каких-либо замечаний не выразил. Данные, отраженные в протоколах, согласуются с другими материалами дела, в связи с чем, у суда отсутствуют основания подвергать их сомнению.

Следовательно, протокол осмотра от 21.10.2017 и протокол изъятия от 21.10.2017, являются допустимыми доказательствами по делу.

Таким образом, установлено, что обществом осуществлен оборот алкогольной продукции без соответствующей лицензии, что образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ. Датой совершения правонарушения является дата его выявления административным органом -21.10.2017.

ООО «Меценат» не приняло всех зависящих от него мер к предотвращению оборота алкогольной продукции без лицензии, что свидетельствует о виновности юридического лица в силу положений части 2 статьи 2.1 КоАП РФ.

Протокол об административном правонарушении от 21.12.2017 АД № 709606 составлен в присутствии руководителя ООО «Меценат» ФИО9 и подписан им.

Санкция части 3 статьи 14.17 КоАП РФ предусматривает в качестве меры наказания наложение на юридических лиц административного штрафа в размере не более одной пятой совокупного размера выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году, но не менее трех миллионов рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от шестидесяти до девяноста суток с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Санкция части 3 статьи 14.17 КоАП РФ предусматривает дополнительное наказание в виде конфискации орудия совершения или предмета административного правонарушения, которой согласно части 1 статьи 3.7 КоАП РФ является принудительное безвозмездное обращение в федеральную собственность или в собственность субъекта Российской Федерации не изъятых из оборота вещей, назначаемое судьей.

В пункте 15.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" указано, что в резолютивной части решения вопрос об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, должен быть разрешен с учетом положений пунктов 1 - 4 части 3 статьи 29.10 КоАП Российской Федерации. Если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Закона № 171-ФЗ, контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции - в соответствии с Законом № 171-ФЗ).

Пунктом 1 статьи 25 Закона № 171-ФЗ предусмотрено, что изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов подлежат этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если они реализуются:

без соответствующих лицензий, за исключением случая, предусмотренного пунктом 5 статьи 20 данного Федерального закона;

без сертификатов соответствия или деклараций о соответствии;

без маркировки в соответствии со статьей 12 Федерального закона от 22 ноября 1995 № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", за исключением оборота этилового спирта и спиртосодержащей продукции, а также случаев, предусмотренных законом, либо с маркировкой поддельными марками;

без соответствия государственным стандартам и техническим условиям;

без фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в единую государственную автоматизированную информационную систему, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2.1 статьи 8 названного выше Федерального закона;

с содержанием в своем составе этилового спирта, произведенного из непищевого сырья или имеющего денатурирующие добавки, за исключением спиртосодержащей непищевой продукции;

как бесхозяйное имущество;

без документов, подтверждающих легальность производства и оборота такой продукции.

В соответствии с частью 3 статьи 3.7 КоАП РФ изъятие из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, орудия совершения или предмета административного правонарушения, изъятых из оборота либо находившихся в противоправном владении лица, совершившего административное правонарушение, по иным причинам и на этом основании подлежащих обращению в собственность государства или уничтожению, не является конфискацией.

Из положений пункта 1 статьи 25 Закона № 171-ФЗ следует, что названные в нем этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция признаются находящимися в незаконном обороте.

Конфискация как безальтернативное (обязательное) дополнительное наказание, предусмотренное за совершение административного правонарушения, не может быть применена в отношении орудий совершения и предметов административных правонарушений, признаваемых на основании пункта 1 статьи 25 Закона № 171-ФЗ находящимися в незаконном обороте.

В соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП РФ вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению.

В связи с чем, являющаяся предметом административного правонарушения алкогольная продукция, обнаруженная в ходе осмотра помещений общества и изъятая согласно протоколу от 21.10.2017, подлежит уничтожению в установленном порядке.

Изъятая алкогольная продукция помещена в камеру вещественных доказательств МО МВД России «Бодайбинский».

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд


решил:


Общество с ограниченной ответственностью «Меценат», зарегистрированное в качестве юридического лица 26.11.2002, основной государственный регистрационный номер <***>, ИНН <***>, расположенное по адресу: 666910, <...>, привлечь к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить ему наказание в виде штрафа в размере 3 000 000 (три миллиона) рублей.

Реквизиты для перечисления штрафа:

получатель УФК по Иркутской области (МО МВД России «Бодайбинский» по Иркутской обл.), ИНН <***>, КПП 380801001, ОКТМО 25602000, расчетный счет <***>, банк получателя: Отделение Иркутск, г. Иркутск, БИК 042520001, КБК 188 116 08010 01 6000 140, УИН 18880338170007096064.

Административный штраф должен быть уплачен не позднее шестидесяти дней со дня вступления решения в законную силу. Доказательства уплаты штрафа представить в арбитражный суд.

Изъятую согласно протокола изъятия вещей и документов от 21.10.2017 алкогольную продукцию, помещенную в камеру вещественных доказательств Межмуниципального отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации «Бодайбинский», направить на уничтожение в порядке, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 28.09.2015 № 1027 "О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции".

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня его принятия.


Судья Н.Г. Позднякова