Постановление от 31 мая 2017 г. по делу № 5-222/2017

№4/5-222/2017
ПОСТАНОВЛЕНИЕ по делу об административном правонарушении 31 мая 2017 года г. Волгодонск, ул. Ленина 21 «а» Мировой судья судебного участка №4 Волгодонского судебного района Ростовской области Коновская Н.Н., рассмотрев дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении: должностного лица, Зиминой<ФИО1>, <ДАТА2> рождения, уроженки г. <АДРЕС> края, работающей в <ОБЕЗЛИЧЕНО> принадлежащего ИП «Шипилов В.В.», зарегистрированной и проживающей по адресу: г. <АДРЕС> области, <АДРЕС>, ранее не привлекавшейся к административной ответственности за правонарушения в области охраны собственности,

УСТАНОВИЛ:

Согласно протоколу об административном правонарушении от 02.05.2017 года 61 № 28/45, 13.10.2016 года в 12 часов 57 минут Зимина М.М., являясь заведующей магазина «Выбор», принадлежащего ИП «Шипилов В.В.», расположенного по адресу: г. Волгодонск Ростовской области, пр. Курчатова, 4«б», допустила публичное исполнение музыкальных произведений: «Your latest trick» (Твой последний трюк) автор, музыка, текст Mark Knopfler (Марк Кнопфлер) при помощи звуковоспроизводящего устройства для создания благоприятной обстановки и обеспечения принципа максимализации прибыли. Публичное воспроизведение произведений осуществлялось без согласия авторов и Общероссийской общественной организации «Российское авторское общество» (РАО). Зимина М.М. в судебном заседании вину в совершении административного правонарушения не признала, пояснила, что в обеденное время в своём кабинете она включила радиоприёмник, по нему транслировался канал DFM, затем она включила громкую связь для вызова продавца из торгового зала, и не отключила её. В торговом зале звук от радиоприемника практически не был слышен, поскольку был настроен на небольшую громкость. Изучив материалы дела, мировой судья приходит к следующему: В соответствии со ст. 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, в производстве которого находится дело, устанавливает обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а так же показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. Частью 1 статьи 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав. В соответствии с ч. 1 ст. 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации, результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются произведения науки, литературы и искусства, фонограммы. В силу ч. 1 ст. 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со ст. 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в ч. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение. При этом, согласно п.п. 6, 7 ч. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации использованием произведения независимо от того, совершаются соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности, публичное исполнение произведения, сообщение произведения в эфир. Согласно п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 5, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 29 от 26.03.2009 года «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», в силу пп. 6 п. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации использованием произведения считается в числе прочего его публичное исполнение, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи (который определяется судом с учетом конкретных обстоятельств рассматриваемого дела), независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения. Лицом, осуществляющим публичное исполнение произведения (в том числе при его представлении в живом исполнении), является юридическое или физическое лицо, организующее публичное исполнение в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, то есть лицо, которое берет на себя инициативу и ответственность за проведение соответствующего мероприятия, и именно это лицо должно заключить договор о предоставлении ему права на публичное исполнение произведения с правообладателем или организацией по управлению правами на коллективной основе и выплачивать полагающееся вознаграждение. Согласно п. 7 ч. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается сообщение в эфир, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению, за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого произведение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении произведений в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия. Таким образом, исходя из изложенного, использование произведения подразумевает не прослушивание трансляции радиопрограммы неопределенным кругом лиц через приёмник, а использование радиоэфира и других технических средств для публичного представления произведения, сообщение его в эфир, а также его публичное исполнение, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), показ аудиовизуального произведения. Из материалов дела следует, что основанием для привлечения Зимина М.М. к административной ответственности по ч. 1 ст. 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях послужил тот факт, что 13.10.2016 года в ходе фиксации факта публичного исполнения музыкальных произведений с применением технических средств в магазине «Выбор», проведённой 13.10.2016 года представителями общероссийской общественной организации «Российское авторское общество» (РАО) по радиоканалу DFM транслировалось музыкальное «Your latest trick» (Твой последний трюк) автор, музыка, текст Mark Knopfler (Марк Кнопфлер). Между тем, в магазине «Выбор», принадлежащем ИП «Шипилов В.В.», которое не является радиоканалом, музыкальные произведения не использовались путем их живого исполнения либо с использованием технических средств, а также путем сообщения его в эфир. В магазине «Выбор» производилось радиовещание и объекты исключительных прав вне трансляции радиопередач самостоятельно должностным лицом не использовались, поэтому прием радиосигнала от передающей организации, которая и должна регулировать свои отношения с правообладателями объектов исключительных прав, не образует в действиях Зиминой М.М. состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Как следует из буквального содержания п. п. 6 п. 2 ст. 1330 Гражданского кодекса Российской Федерации, в отличие от использования произведений, исполнений и фонограмм, в отношении которых правомочия правообладателя распространяются на публичное исполнение их в местах, свободных для посещения, публичное исполнение радиопередачи свидетельствует о нарушении исключительного права правообладателя только сообщения радио- и телепередач в местах с платным входом. Между тем, как следует из материалов дела, вход в магазин «Выбор» расположенном по адресу: г. Волгодонск Ростовской области, пр. Курчатова, 4«б», является бесплатным, что свидетельствует об отсутствии правовых оснований для возложения на должностное лицо ответственности за нарушение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности. Следовательно, публичное исполнение в местах с бесплатным входом, то есть свободных для посещения, не нарушает исключительные права организации эфирного и кабельного вещания. Полагая, что юридическое лицо незаконно осуществляет исполнение произведений и использует фонограммы в коммерческих целях, чем нарушает исключительные права неопределенного круга лиц исполнителей и изготовителей фонограмм, РАО обратилась в МУ МВД России «Волгодонское» о возбуждении дела об административном правонарушении. Наличие у РАО государственной аккредитации на осуществление прав исполнителей и изготовителей фонограмм, на получение вознаграждения за публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, подтверждено имеющимися в деле доказательствами. Вместе с тем, материалы дела об административном правонарушении не содержат доказательств наличия у указанных в протоколе иностранных исполнителей гражданства Российской Федерации, а также доказательств, подтверждающих, что исполнение впервые имело место на территории Российской Федерации, фонограмма обнародована или ее экземпляры впервые публично распространялись на территории Российской Федерации. Возможность правовой охраны на территории Российской Федерации исключительных прав на спорные исполнения и фонограммы с учетом изложенных норм российского законодательства следует устанавливать, исходя из норм международного права. Наряду с этим материалы настоящего дела также не содержат надлежащих доказательств, бесспорно свидетельствующих о том, когда и где имели место первые исполнения; являются ли исполнители гражданами государства - участника Римской конвенции (критерий национальной принадлежности); имели ли место исполнения и первые публикации фонограмм в государстве-участнике Римской конвенции (критерий публикации); были ли спорные фонограммы впервые опубликованы в государстве, не являющемся участником Римской конвенции, но в течение тридцати дней со дня их первой публикации они были также опубликованы в государстве-участнике Римской конвенции. В соответствии с п.1 ч.1 ст. 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению в связи с отсутствием состава административного правонарушения. Руководствуясь ст. 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, мировой судья, ПОСТАНОВИЛ: Прекратить производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения в отношении Зиминой<ФИО1> в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в Волгодонской районный суд Ростовской области в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления через мирового судью судебного участка №4 Волгодонского судебного района Ростовской области. Мировой судья подпись Коновская Н.Н. КОПИЯ ВЕРНА: мировой судья Коновская Н.Н<ФИО2>