Апелляционное постановление № 22-1385/2021 от 8 июня 2021 г. по делу № 1-65/2021

Председательствующий по делу Дело №

судья Жапов А.С.


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Чита 9 июня 2021 года

Забайкальский краевой суд в составе председательствующего судьи Горюновой Н.Г.,

при секретаре судебного заседания Тумашевой Н.В.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры <адрес> Осипова Р.С.,

адвоката Кирноз М.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление помощника прокурора <адрес> Батомункуева Б.Б. на приговор <адрес> от 25 марта 2021 года, которым

ФИО1, родившийся <Дата> в <адрес>, судимый:

- 19 июля 1999 года <адрес> (с учетом изменений, внесенных определением судебной коллегии по уголовным делам <адрес> от 4 октября 1999 года) по ч.1 ст.105 УК РФ к 11 годам 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Освобожден по отбытию срока 6 августа 2010 года.

Осужденный 20 ноября 2017 года <адрес> (с учетом изменений, внесенных апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам <адрес> от 7 февраля 2018 года) по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением <адрес> от 17 марта 2020 неотбытая часть наказания в виде лишения свободы по приговору <адрес> от 20 ноября 2017 года заменена на 10 месяцев 2 дня ограничения свободы.

Наказание в виде ограничения свободы отбыто в полном объеме 18 января 2021 года.

Осужден по ч.1 ст. 228 УК РФ 2 годам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по данному приговору и неотбытого наказания по приговору <адрес> от 20 ноября 2017 года окончательно к 4 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении ФИО1 отменена, избрана мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу, после чего ее постановлено отменить. ФИО1 взят под стражу в зале суда.

Срок наказания в виде лишения свободы исчислен с момента постановления приговора - с 25 марта 2021 года, зачтено на основании п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок наказания время содержания под стражей с 25 марта 2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

По приговору <адрес> от 20 ноября 2017 года на основании п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 20 ноября 2017 года до дня вступления приговора в законную силу, то есть до 7 февраля 2018 года, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Зачтено в срок отбытия наказания время, отбытое в исправительной колонии с 7 февраля 2018 года до 17 марта 2020 года. На основании п.«б» ч.1 ст.71 УК РФ зачтено в срок отбывания наказания время, отбытое в виде ограничения свободы, с 17 марта 2020 года по 18 января 2021 года.

Процессуальные издержки в размере 4500 рублей, связанные с участием защитника в уголовном судопроизводстве по назначению, взысканы с осужденного ФИО1 в счет средств федерального бюджета.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств по уголовному делу.

Заслушав доклад судьи Горюновой Н.Г., выслушав мнение прокурора Осипова Р.С., поддержавшего доводы апелляционного представления об изменении приговора с назначением наказания с применением ст. 73 УК РФ, адвоката Кирноз М.В., не возражавшей против удовлетворения апелляционного представления, просившей об изменении приговора, суд

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Преступление совершено в <адрес> при подробно изложенных в приговоре обстоятельствах.

В судебном заседании ФИО1 вину признал.

В апелляционном представлении помощник прокурора <адрес> Батомункуев Б.Б., не оспаривая установленные судом обстоятельства совершения преступления, полагает приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона, несправедливостью приговора вследствие чрезмерной суровости.

Ссылаясь на судимость ФИО1 по приговору от 20 ноября 2017 года, замену по данному приговору неотбытой части наказания в виде лишения свободы на ограничение свободы, отбытое ФИО1 18 января 2021 года, совершение им хранения наркотических средств с 1 июня 2017 года до момента обнаружения сотрудниками полиции, то есть до 23 октября 2020 года, окончание данного преступления в период отбывания наказания, считает, что окончательное наказание необходимо было назначать по правилам ст.70 УК РФ. Вместе с тем, обращая внимание на полное отбытие ФИО1 наказания по приговору от 20 ноября 2017 года, указывает на отсутствие оснований для применения правил ст.70 УК РФ.

По мнению автора представления, указание суда о применении норм ч.5 ст.69 УК РФ необоснованно, в связи с чем указание о зачете в срок наказания отбытого наказания по приговору <адрес> от 20 ноября 2017 года подлежит исключению. С учетом конкретных обстоятельств совершенного преступления, обстоятельств, смягчающие наказание, полагает возможным назначение ФИО1 наказания с применением ст.73 УК РФ.

Просит приговор изменить, исключить из резолютивной части приговора указание суда о назначении наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, исключить указание суда о зачете в срок наказания времени содержания под стражей по приговору от 20 ноября 2017 года, отбытого наказания по приговору от 20 ноября 2017 года, считать ФИО1 осужденным по ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год. В остальной части приговор оставить без изменения.

Исследовав представленные материалы уголовного дела, выслушав мнение участников судебного заседания, обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Виновность ФИО1 в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ подтверждается совокупностью собранных по делу и приведенных в приговоре доказательств, которые согласуются между собой, получены в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованы в судебном заседании и получили оценку суда в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ.

Выводы суда основаны на материалах уголовного дела, подтверждаются показаниями ФИО1 данными в ходе предварительного расследования, свидетелей, а также письменными материалами уголовного дела.

Суд правильно установил фактические обстоятельства совершенного преступления и пришел к обоснованному выводу о виновности ФИО1 в его совершении, о достаточности доказательств его виновности и квалификации его действий по ч.1 ст. 228 УК РФ.

Приговор в части доказанности вины и квалификации действий ФИО1 сторонами не оспаривается и каких-либо нарушений закона, которые могли поставить под сомнение выводы суда в данной части, по материалам дела не выявлено.

Суд обоснованно установил, что ФИО1 совершил незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, подробно указав об этом при описании преступного деяния и верно квалифицировал его действия по ч.1 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере. Однако, расписывая в описательно-мотивировочной части прямой умысел осужденного, излишне указал о незаконном приобретении им наркотических средств. Данное указание подлежит исключению из приговора, однако данное исключение не влияет на выводы суда о виновности осужденного в умышленном незаконном хранение наркотических средств в значительном размере и не влечет снижение ему срока наказания.

При решении вопроса о наказании суд в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновного, все имеющиеся смягчающие обстоятельства, наличие отягчающего обстоятельства, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции соглашается с доводами представления о неверном применении при назначении наказания правил ч.5 ст. 69 УК РФ и соответственно о произведенном зачете времени содержания ФИО1 под стражей, отбывания им наказания в исправительной колонии и в виде ограничения свободы по приговору <адрес> от 20.11.2017 г., что подлежит безусловному исключению из приговора.

Учитывая, что окончательное наказание ФИО1 должно быть назначено по правилам ст. 70 УК РФ, а на момент вынесения приговора им наказание по предыдущему приговору полностью отбыто, следовательно, не могут быть применены правила ст. 70 УК РФ в данном случае.

С учетом совокупности указанных выше обстоятельств, а также конкретных обстоятельств дела, поведения ФИО1 после совершения преступления, активного способствования в раскрытии и расследовании преступления, наличия у него на иждивении детей, состояния его здоровья, учитывая влияние назначенного наказания на исправление осужденного, на достижение предусмотренных уголовным законом целей наказания, суд апелляционной инстанции полагает необходимым назначенное ФИО1 наказание в виде лишения свободы назначить без реального отбывания ФИО1 назначенного наказания в виде лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.73 УК РФ суд, назначая условное осуждение, возлагает на условно осужденного с учетом его возраста, трудоспособности и состояния здоровья исполнение определенных обязанностей, указанных в этой части, а также и другие обязанности, способствующие его исправлению.

Учитывая, что ФИО1 назначается наказание с применением ст. 73 УК РФ, избранная ему мера пресечения в виде заключения под стражу подлежит отмене.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора по делу не выявлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.20, 389.28 и 389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор <адрес> от 25 марта 2021 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить:

из описательно-мотивировочной части указание суда о том, что преступление, предусмотренное ч.1 ст. 228 УК РФ подсудимым совершено с прямым умыслом в виде незаконного приобретения наркотических средств;

из резолютивной части приговора:

при назначении наказания применение положений ч.5 ст.69 УК РФ;

указание о зачете в срок наказания: времени содержания под стражей, период отбытого наказания в исправительной колонии строгого режима и в виде ограничения свободы по приговору <адрес> от 20 ноября 2017 года.

Считать ФИО1 осужденным по ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы считать условным с испытательным сроком 1 год.

Возложить на ФИО1 обязанности не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением осужденного, являться в указанный орган для регистрации 1 раз в месяц.

Меру пресечения в виде заключения под стражу отменить, ФИО1 из-под стражи освободить немедленно.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции (г.Кемерово) в порядке, предусмотренном гл. 47.1 УПК РФ, в течение 6 месяцев со дня его вынесения, а осужденным в тот же срок со дня вручения ему копии данного постановления путем подачи кассационной жалобы через суд, постановивший приговор.

Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий Н.Г. Горюнова