Решение № 12-242/2020 от 13 сентября 2020 г. по делу № 12-242/2020

РЕШЕНИЕ

14 сентября 2020 года г. Салехард

Судья Салехардского городского суда ЯНАО Лисиенков К.В., рассмотрев в судебном заседании жалобу должностного лица ФИО1, <дата> года рождения, уроженца <адрес>, проживающего по адресу: ЯНАО, <адрес>, на постановление начальника управления контроля закупок департамента Экономики Ямало-Ненецкого автономного округа №АД90ГЗ-2020 от 23.07.2020 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 7.29 КоАП РФ,

У С Т А Н О В И Л :

Постановлением начальника управления контроля закупок департамента Экономики Ямало-Ненецкого автономного округа ФИО2 №АД90ГЗ-2020 от 23.07.2020 года по делу об административном правонарушении должностное лицо директор департамента природно-ресурсного регулирования, лесных отношений и развития нефтегазового комплекса Ямало-Ненецкого автономного округа ФИО1 признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 7.29 КоАП РФ и подвергнут наказанию в виде административного штрафа в размере 50 000 рублей.

Не согласившись с данным постановлением, ФИО1 обратился в суд с жалобой, в которой просит вынесенное постановление отменить, производство по делу прекратить. По мнению уполномоченного органа, заключение государственного контракта от 23.06.2020 № на выполнение авиационных работ по охране лесов от пожаров в пожароопасный сезон 2020 года на сумму 91 9440 рублей на основании п.9 ч.1 ст.93 Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ не имело законных оснований, поскольку на данном основании осуществление закупки с целью предупреждения чрезвычайной ситуации предусмотрено только в случае введении режима повышенной готовности функционирования органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций. Рассматриваемый контракт подразумевает осуществление предполагаемых полетов в пожароопасный сезон по 01.10.2020 в объеме 547,47 летных часа. В момент заключения контракта режим повышенной готовности, чрезвычайной ситуации введен не был, возгораний лесов, требующих осуществление полетов в вышеуказанном объеме не установлено, а потому уполномоченный орган пришел к выводу об отсутствии оснований для заключения контракта с единственным поставщиком. Также уполномоченный орган указал, что авиационные работы по охране лесов от пожаров в пожароопасный сезон являются прогнозируемыми, соответсвенно осуществление таких закупок может быть запланировано при составлении ежегодного плана закупок.

Указанные выводу не соответствуют действительно, а заключение указанного контракта с единственным поставщиком ООО «АК «Ямал» обусловлено следующими обстоятельствами: В рамках доведенного финансирования на 2020 год, департаментом природно-ресурсного регулирования, лесных отношений и развития нефтегазового комплекса в целях охраны лесов от пожаров ранее было заключено два контракта с ООО «АК «Ямал» от 19.02.2020 по охране лесов от пожаров в пожароопасный сезон 2020, на сумму 6 235 980 рублей, с объемом времени 28,09 летных часов (контракт №) и от 19.02.2020 по охране лесов от пожаров в пожароопасный сезон 2020, на сумму 18 053 880 рублей, с объемом времени 115,73 летных часов (контракт №).

На момент заключения контракта №, средства по контракту № были полностью израсходованы, налет сверх лимита составлял 13,11 летных часов на сумму 2 0 45,16 тыс. рублей, что подтверждается актами-отчетами о выполнении заданий на полеты за май-июнь 2020, остаток времени по контракту № составлял 2,3 летных часа на сумму 510 600 рублей, что подтверждается актами-отчетами о выполнении заданий на полеты за май-июнь 2020.

Фактически горимость лесов в текущем году наступила с опережением сроков среднемноголетних значений, уже в мае возникла сложная лесопожарная обстановка, было израсходовано более 85% средств – 20,7 млн. рублей, предусмотренных на доставку людей и средств и выполнение авиационных работ в 2020 году. По состоянию на 16.07.2020 на территории ЯНАО было зарегистрировано 33 лесных пожара. Заключенный контракт позволил в полной мере осуществить весь комплекс мероприятий и не допустить возникновения чрезвычайной ситуации. В случае же организации торгов вместо заключения контракта с единственным поставщиком 23.06.2020, к 16.07.2020, департамент не имел бы возможности организовать тушение лесных пожаров, поскольку процедура торгов длиться в среднем полтора месяца и контракт был бы заключен только в начале августа 2020.

Вопрос о выделении дополнительных средств из резервного фонда Правительство ЯНАО был решен на заседании оперативного штаба по руководству мероприятиями при тушении природных пожаров на территории ЯНАО 21.05.2020, который был окончательно проработан департаментом финансов ЯНАО и рассмотрен на заседании комиссии по предупреждению и ликвидации чрезвычайных ситуаций и обеспечению пожарной безопасности ЯНАО (протокол от 03.06.2020 №). Указанные средства были выделены распоряжением Правительства ЯНАО от 11.06.2020 №-РП и доведены до департамента 16.06.2020 уведомлением о бюджетных ассигнованиях №. При указанных сроках поступления дополнительных средств, заключение контракта при выборе способа размещения заказа по результатам торгов было возможно не ранее 05.08.2020.

Поскольку возникновение лесных пожаров, являющихся природными неконтролируемыми явлениями, возможно было в любое время, а в период проведения торгов необходимо было обеспечивать полеты по доставке людей и средств пожаротушения, выполнение авиационных работ, при этом контракт был бы не заключен, исходя из среднестатистических значений по объему летных часов за последние пять лет за период с 15 июня по 05 августа 649,7 летных часов, было принято решение о целесообразности заключения государственного контракта с ООО «АК «ЯМАЛ», являющейся единственной авиакомпанией на территории автономного округа, которая имеет парк необходимых воздушных судов, в противном случае могла возникнуть ситуация неконтролируемого распространения лесных пожаров, их возможному переходу в населенные пункты, объекты экономики, а также развитию чрезвычайной ситуации регионального характера. Также учитывалось то, что за последние пять лет заявки на участие в аукционе подавал один участник ООО «АК «ЯМАЛ».

Уполномоченный орган указал, что авиационные работы по охране лесов от пожаров в пожароопасный сезон являются прогнозируемыми, соответственно осуществление таких закупок может быть запланировано при составлении ежегодного плана закупок.

Но лесной пожар является непрогнозируемым стихийным явлением, поэтому при расчете ежегодной потребности на выполнение авиационных работ по охране лесов от пожаров берутся усредненные многолетние сведения по классам пожарной опасности для авиапатрулирования и налету часов доставки сил и средств пожаротушения, при этом фактическая потребность как правило не совпадает с расчетной. При формировании бюджета на текущий год выделяется недостаточно средств на данные цели. Так из заявленных на 2020 года и плановый 2021-2022 годы 116,8 млн. рублей, фактически было выделено 6,2 млн. рублей, поэтому департамент ежегодно вынужден обращаться за дополнительным финансированием из резервного фонда Правительства ЯНАО. Позиция департамента о невозможности полноценного планирования закупок и признание лесных пожаров обстоятельствами непреодолимой силы подтверждается позицией Минэкономразвития России в письме от 26.05.2016 №<адрес>. Принятие иного решение привело бы к более неблагоприятным последствиям, вплоть до возникновения чрезвычайной ситуации, что не учтено уполномоченным органом. В связи с изложенным просил обжалуемое постановление отменить, производство по делу прекратить..

Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, ФИО1 в судебном заседании привел доводы, изложенные в его жалобе.

Начальник управления контроля закупок департамента Экономики ЯНАО ФИО2 при рассмотрении жалобы возражал против доводов жалобы, а также указал, что в 2013 году при проведении торгов на них подавала заявку также другая авиакомпания для проведения работ по профилактике и ликвидации лесных пожаров, более за весь период данные работы никто кроме ООО «АК «ЯМАЛ» не выполнял, но теоритически может участвовать и иная авиакомпания.

Заслушав объяснения участвующих в деле лиц, изучив материалы дела об административном правонарушении, доводы жалобы, прихожу к следующему.

В соответствии с п. 8 ч. 2 ст. 30.6 КоАП РФ, при рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении проверяются на основании имеющихся в деле и дополнительно представленных материалов законность и обоснованность вынесенного постановления.

Проверяя законность вынесенного постановления, нахожу, что оно вынесено должностным лицом, полномочным рассматривать дело об административном правонарушении, в соответствии со ст. 23.66 КоАП РФ.

Ч. 2 ст. 7.29 КоАП РФ устанавливает административную ответственность, в частности, за принятие должностным лицом решения о способе определения поставщика (подрядчика, исполнителя), в том числе решения о закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), в случае, если определение поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок должно осуществляться путем проведения конкурса или аукциона.

Статья 2.4. КоАП РФ определяет административную ответственность должностных лиц - административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.

Согласно примечания к названной статье, под должностным лицом в КоАП РФ следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники иных организаций.

ФИО1 назначен на должность директора департамента природно-ресурсного регулирования, лесных отношений и развития нефтегазового комплекса ЯНАО распоряжением Губернатора ЯНАО от 07.11.2017 №495-к, обладает всеми приведенными признаками должностного лица.

В процессе подготовки контракта от 23.06.2020 № к заключению, факт согласования данной закупки контрактной службой не представлен, указанный контракт подписан ФИО1

Согласно положений п.9 ч.1 ст.93 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ред. от 31.07.2020) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком осуществления закупок товаров, работ, услуг при необходимости оказания медицинской помощи в неотложной или экстренной форме либо вследствие аварии, обстоятельств непреодолимой силы, для предупреждения (при введении режима повышенной готовности функционирования органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций) и (или) ликвидации чрезвычайной ситуации, для оказания гуманитарной помощи. При этом заказчик вправе осуществить закупку товара, работы, услуги в количестве, объеме, которые необходимы для оказания такой медицинской помощи либо вследствие таких аварии, обстоятельств непреодолимой силы, для предупреждения и (или) ликвидации чрезвычайной ситуации, для оказания гуманитарной помощи, если применение конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), требующих затрат времени, нецелесообразно.

23.06.2020 № департаментом природно-ресурсного регулирования, лесных отношений и развития нефтегазового комплекса ЯНАО заключен с ООО «АК «ЯМАЛ» государственный контракт на выполнение авиационных работ по охране лесов от пожаров в пожароопасный сезон 2020 года на сумму 91 9440 рублей на основании п.9 ч.1 ст.93 Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ. Предметом контракта является выполнение авиационных работ по охране лесов от пожаров в пожароопасный сезон 2020 года, включающие в себя тушение лесных пожаров с применением водосливных устройств (ВСУ-5) и доставку людей и средств пожаротушения и обратно. Срок выполнения контракта наступает с момента возникновения потребности в выполнении авиационных работ, его условия применяются к правоотношениям возникшим с 01.07.2020, вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до 16.12.2020, а в части исполнения сторонами взятых на себя обязательств, до полного их исполнения.

В обжалуемом постановлении в обоснование выбора неверного способа определения поставщика (подрядчика, исполнителя) указано, что авиационные работы по охране лесов от пожаров в пожароопасный сезон являются прогнозируемыми, соответственно осуществление таких закупок может быть запланировано при составлении ежегодного плана закупок. В момент заключения контракта режим повышенной готовности, чрезвычайно ситуации введен не был, возгораний лесов, требующих осуществления полетов в вышеуказанном объеме не установлено, следовательно заключение контракта на основании п.9 ч.1 ст.92 Федерального закона №44-ФЗ не имело законных оснований.

Указанную позицию суд считает неверной по следующим основаниям.

Согласно положений ст.53.4 Лесного кодекса РФ тушение лесного пожара включает в себя:

1) обследование лесного пожара с использованием наземных, авиационных или космических средств в целях уточнения вида и интенсивности лесного пожара, его границ, направления его движения, выявления возможных границ его распространения и локализации, источников противопожарного водоснабжения, подъездов к ним и к месту лесного пожара, а также других особенностей, определяющих тактику тушения лесного пожара;

2) доставку людей и средств тушения лесных пожаров к месту тушения лесного пожара и обратно;

3) локализацию лесного пожара;

4) ликвидацию лесного пожара;

4.1) выполнение взрывных работ в целях локализации и ликвидации лесного пожара;

4.2) осуществление мероприятий по искусственному вызыванию осадков в целях тушения лесного пожара;

5) наблюдение за локализованным лесным пожаром и его дотушивание;

6) предотвращение возобновления лесного пожара.

В Письме Минсельхоза РФ от 10.11.2009 N АС-05-54/7018 «О рекомендациях по порядку формирования и учета затрат на тушение лесных пожаров за счет субвенций из федерального бюджета, предоставляемых на осуществление органами исполнительной власти субъектов РФ переданных отдельных полномочий РФ в области лесных отношений» (вместе с "Рекомендациями по порядку формирования и учета затрат на тушение лесных пожаров за счет субвенций из федерального бюджета, предоставляемых на осуществление органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации переданных отдельных полномочий Российской Федерации в области лесных отношений") приведено понятие Лесной пожар - стихийное (неуправляемое) распространение огня в лесу, причиняющее материальный ущерб, вред жизни и здоровью граждан, интересам общества и государства.

В разделе IV данного письма указано: Учитывая, что объемы работ по обеспечению пожарной безопасности, предусмотренные пунктами 5 части 1 статьи 53 Лесного кодекса Российской Федерации, невозможно спрогнозировать заранее, а также учитывая то, что их выполнение относится к ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, размещение заказов на выполнение указанных работ проводится по правилам главы 5 Закона о размещении заказов "Размещение заказов путем запроса котировок в целях оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера".

Согласно разъяснений, содержащихся Письме Минэкономразвития России от 26.05.2016 N <адрес>, в соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ закупки определенных товаров, работ, услуг вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, в случае возникновения необходимости в оказании медицинской помощи в экстренной форме либо в оказании медицинской помощи в неотложной форме, в том числе при заключении федеральным органом исполнительной власти контракта с иностранной организацией на лечение гражданина Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации (при условии, что такие товары, работы, услуги не включены в утвержденный Правительством Российской Федерации перечень товаров, работ, услуг, необходимых для оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера (далее - Перечень)) и применение иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), требующих затрат времени, нецелесообразно. Заказчик вправе заключить в соответствии с указанным пунктом контракт на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги соответственно в количестве, объеме, которые необходимы для ликвидации последствий, возникших вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, либо для оказания медицинской помощи в экстренной форме или неотложной форме. Таким образом, в случае если соответствующие товары (работы, услуги) не включены в Перечень, заказчики вправе осуществить закупку у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) на основании пункта 9 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ. Следует отметить, что в Перечень, утвержденный распоряжением правительства Российской Федерации от 30 сентября 2013 г. N 1765-р, услуги по тушению пожаров не включены. Таким образом, в целях ликвидации лесных пожаров, классифицирующихся как чрезвычайные ситуации, соответствующие услуги по тушению лесных пожаров могут закупаться в соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ.

Лесные пожары являются стихийным бедствием, которые не подвержены прогнозированию, их возникновение зависит от многих природных, техногенных, и прочих факторов, распространяются очень быстро могут причинить вред жизни и здоровью граждан, их собственности, собственности иных лиц и субъектов хозяйственной деятельности, могут возникнуть в любое время в период пожароопасного сезона, поэтому при отсутствии контракта на выполнение авиационных работ по охране лесов от пожаров, в период их дополнительного выделения из средств резервного фонда Правительства ЯНАО и проведения торгов, период на проведение которых занимает около полутора месяцев, могло причинить вред жизни и здоровью граждан, имущественный ущерб, интересам общества и государства, а потому при заключении указанного контракта уже в пожароопасный сезон 2020 года, ФИО1 как должностное лицо действовал в обстоятельствах непреодолимой силы, по состоянию на 16.07.2020 на территоории ЯНАО было зарегситрировано 33 лесных пожара, а в случае не заключения контракта, указанные пожары могли быть не ликвидированы и наступили бы указанные выше последствия.

В связи с изложенным, суд приходит к выводу, что указанный выше контракт мог быть заключен на п. 9 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ, а потому в действиях должностного лица отсутствует состав вмененного ему правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.7.29 КоАП РФ, поэтому производство по делу подлежит прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ, за отсутствием состава административного правонарушения, а обжалуемое постановление отмене.

На основании изложенного, руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ,

РЕШИЛ:

Постановление начальника управления контроля закупок департамента Экономики Ямало-Ненецкого автономного округа №АД90ГЗ-2020 от 23.07.2020 года по делу об административном правонарушении о признании должностного лица - директора департамента природно-ресурсного регулирования, лесных отношений и развития нефтегазового комплекса Ямало-Ненецкого автономного округа ФИО1 виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 7.29 КоАП РФ и его наказанию в виде административного штрафа в размере 50 000 рублей, отменить, производство по делу прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ, за отсутствием состава административного правонарушения.

Решение может быть обжаловано в суд Ямало-Ненецкого автономного округа в течение 10 суток со дня вручения или получения его копии.

Судья К.В. Лисиенков