Решение № 12-345/2018 от 18 июля 2018 г. по делу № 12-345/2018

Дело № 12-345/2018


Р Е Ш Е Н И Е

по жалобе на постановление по делу об административном правонарушении

19 июля 2018 года г. Комсомольск-на-Амуре

Судья Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края Татунь Н.Н., рассмотрев жалобу законного представителя «ООО «Букмекер Паб» - ФИО1 на постановление мирового судьи (№) судебного района «Центральный округ г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края» на судебном участке № 31 от 11 августа 2017 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ в отношении общества с ограниченной ответственностью «Букмекер Паб», расположенного по адресу: <...>, ИНН <***>, ОГРН <***>, зарегистрированного в качестве юридического лица 16 сентября 200 года в Межрайонной ИФНС № 46 по г.Москве,

У С Т А Н О В И Л:

Постановлением мирового судьи № 5-753/2018 судебного района «Центральный округ г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края» на судебном участке № 31 от 11 августа 2017 года общество с ограниченной ответственностью «Букмекер Паб» (далее по тексту – ООО «Букмекер Паб») признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ, и подвергнуто административному наказанию в виде административного штрафа в размере 300 000 руб.

Данным постановлением ООО «Букмекер Паб» признано виновным в том, что в период с 16 ноября 2015 года по 30 сентября 2016 года, по месту осуществления деятельности обособленного подразделения ООО «Букмекер Паб» по адресу: <...>, литер А, осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе с нарушением условий, предусмотренных лицензией, выразившегося в нарушении порядка ведения кассовых операций и порядка работы с денежной наличностью, в части несоблюдения порядка хранения свободных денежных средств, тем самым нарушило подпункт «з» пункта 4 «Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах», утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2011 года № 1130, часть 5 статьи 6 Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Не согласившись с указанным постановлением, законный представитель ООО «Букмекер Паб» - ФИО1, обратился в суд с жалобой, в которой просит отменить вышеуказанное постановление и производство по делу прекратить по тем основаниям, что проведение проверки было осуществлено без распоряжения или приказа руководителя органа государственного контроля (надзора), что является грубым нарушением требований Федерального закона № 294-ФЗ от 26 декабря 2008 года. Акт о проведении проверки соблюдения ООО «Букмекер Паб» лицензионных требований не составлялся и Общество с ним не было ознакомлено. Кроме того, протокол об административном правонарушении был составлен спустя пол года после выявления правонарушения, что является нарушением требований ст.28.5 КоАП РФ. Также полагает, что выплата выигрышей из денежных средств, поступивших в виде ставок, не свидетельствует о том, что Обществом расходовались денежные средства, поступившие от оказанных им услуг. Положения Указания ЦБ РФ № 3073-У не относятся к лицензионному требованию? следовательно, их нарушение не образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ. За нарушение лицензионных требований действующим законодательством предусмотрена ответственность по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ. Также указал, что согласно постановлению ИФНС России по г.Комсомольску-на-Амуре (№) от 29 ноября 2016 года, Общество на момент рассмотрения дела мировым судьей, уже привлечено к административной ответственности за совершение тех же действий по результатам той же проверки, но по ч.1 ст.15.1 КоАП РФ, в связи с чем, имеет место неоднократное привлечение к административной ответственности за одно и тоже правонарушение, что является недопустимым.

Представитель привлекаемого юридического лица ООО «Букмекер Паб», заместитель начальника отдела оперативного контроля ИФНС РФ по г.Комсомольску-на-Амуре ФИО2 – должностное лицо, составившее протокол об административном правонарушении, в судебное заседание не прибыли, надлежащим образом уведомлены, не ходатайствовали об отложении рассмотрения дела. В соответствии с п.4 ч.2 ст.30.6 КоАП РФ судья считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Изучив доводы жалобы, материалы дела, судья приходит к следующему выводу.

В соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим кодексом предусмотрена административная ответственность.

Согласно ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ, осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией – влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2011 года № 1130 утверждено «Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах» (далее также Положение о лицензировании).

Пунктом 4 Положения о лицензировании утверждены требования к лицензиату при осуществлении лицензируемого вида деятельности. Одним из таких требований является соблюдение лицензиатом требований, установленных частью 5 статьи 6 и частью 2 статьи 8 Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (подпункт «з» пункта 4 Положения о лицензировании).

Частью 5 статьи 6 Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» установлено, что организатор азартных игр обязан соблюдать установленные Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом правила совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр.

Пунктом 3 «Правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 10 июля 2007 года № 441, определено, что организатор азартных игр при совершении операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр в игорном заведении должен обеспечить соблюдение: порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, определенного Центральным банком Российской Федерации; требований о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, установленных законодательством Российской Федерации.

Порядок ведения кассовых операций определен Указанием Банка России от 07 октября 2013 года № 3073-У «Об осуществлении наличных расчетов», согласно п.2 которого, индивидуальные предприниматели и юридические лица (далее - участники наличных расчетов) не вправе расходовать поступившие в их кассы наличные деньги в валюте Российской Федерации за проданные ими товары, выполненные ими работы и (или) оказанные ими услуги, а также полученные в качестве страховых премий, за исключением следующих целей: выплаты работникам, включенные в фонд заработной платы, и выплаты социального характера; выплат страховых возмещений (страховых сумм) по договорам страхования физическим лицам, уплатившим ранее страховые премии наличными деньгами; выдачи наличных денег на личные (потребительские) нужды индивидуального предпринимателя, не связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности; оплаты товаров (кроме ценных бумаг), работ, услуг; выдачи наличных денег работникам под отчет; возврата за оплаченные ранее наличными деньгами и возвращенные товары, невыполненные работы, не оказанные услуги; выдачи наличных денег при осуществлении операций банковским платежным агентом (субагентом) в соответствии с требованиями статьи 14 Федерального закона от 27 июня 2011 года № 161-ФЗ «О национальной платежной системе».

Согласно п.4 Указаний Центрального Банка Российской Федерации от 07 октября 2013 года № 3073-У «Об осуществлении наличных расчетов» наличные расчеты в валюте Российской Федерации между участниками наличных расчетов (с соблюдением предельного размера наличных расчетов, установленного пунктом 6 настоящего Указания), между участниками наличных расчетов и физическими лицами по операциям с ценными бумагами, по договорам аренды недвижимого имущества, по выдаче (возврату) займов (процентов по займам), по деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляются за счет наличных денег, поступивших в кассу участника наличных расчетов с его банковского счета.

Вина ООО «Букмекер Паб» в нарушении вышеуказанных требований законодательства и в совершении вменяемого ему правонарушения подтверждается следующими материалами дела:

- протоколом об административном правонарушении (№) от 22 мая 2017 года, оформленным в отношении ООО «Букмекер Паб» по ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ;

- выпиской из ЕГРЮЛ в отношении ООО «Букмекер Паб» на 24 мая 2017 года;

- актом проверки (№) от 28 октября 2016 года, проведенной ИФНС РФ по г.Комсомольску-на-Амуре Хабаровского края полноты учета выручки денежных средств ООО «Букмекер Паб», в котором зафиксировано нарушение порядка ведения кассовых операций и порядка работы с денежной наличностью, в том числе, в части несоблюдения порядка хранения свободных денежных средств;

- объяснениями Ш от 28 октября 2016 года из которых следует, что выплаты выигрышей игрокам выплачивались из средств, поступающих от игроков;

- лицензией (№) от 01 октября 2010 года, выданной ООО «Букмекер Паб» на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах;

- поручением (№) от 04.10.2016г. заместителя начальника ИФНС России по г.Брянску ФИО3, выданным, в том числе ИФНС России по г.Комсомольску-на-Амуре, о проведении проверки соблюдения законодательства РФ по вопросу полноты учета выручки денежных средств, соблюдения условий работы с денежной наличностью и применения контрольно-кассовой техники при осуществлении денежных расчётов в ООО «Букмекер Паб».

Оснований для переоценки установленных при рассмотрении дела мировым судьей обстоятельств не имеется. При производстве по делу юридически значимые обстоятельства мировым судьей определены правильно, процессуальных нарушений норм КоАП РФ при рассмотрении данного дела об административном правонарушении не допущено.

При таких обстоятельствах, действия ООО «Букмекер Паб», выразившиеся в осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией - с нарушением порядка хранения и расходования свободных денежных средств, а именно: вместо их передачи в банк ООО «Букмекер Паб» использовало их на выплату выигрышей, правильно квалифицированы мировым судьей по ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ.

Доводы жалобы законного представителя привлекаемого лица о том, что ООО «Букмекер Паб» не было уведомлено о проведении проверки, в нарушение требований, установленных Федеральным законом от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» нахожу несостоятельными, по следующим основаниям.

Отношения, связанные с применением контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт, регулируются Федеральным законом от 22 мая 2003 года N 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт».

Нормы ст. 7 Федерального закона N 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт», ст. 7 Закона РФ от 21 марта 1991 года N 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации», п. 5.1.6 Положения о ФНС России, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 года N 506 «Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе» предоставляют налоговым органам право проводить проверки в целях осуществления контроля за использованием контрольно-кассовой техники.

В данном случае проверка проводилась в соответствии с указанными требованиями законодательства, уполномоченным должностным лицом ИФНС России по г.Комсомольску-на-Амуре на основании поручения (№) от 04.10.2016г. заместителя начальника ИФНС России по г.Брянску ФИО3 о проведении проверки соблюдения законодательства РФ по вопросу полноты учета выручки денежных средств, соблюдения условий работы с денежной наличностью и применения контрольно-кассовой техники при осуществлении денежных расчётов в ООО «Букмекер Паб», в связи с чем, положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», к спорным правоотношениям по настоящему делу не применимы.

Доводы жалобы о том, что Акт о проведении проверки соблюдения ООО «Букмекер Паб» лицензионных требований не составлялся и Общество с ним не ознакомлено, не соответствует установленным по делу обстоятельствам. Так в материалах дела имеется акт проверки (№) от 28 октября 2016 года, проведенной ИФНС России по г.Комсомольску-на-Амуре Хабаровского края полноты учета выручки денежных средств ООО «Букмекер Паб», в котором зафиксировано нарушение порядка ведения кассовых операций и порядка работы с денежной наличностью. (л.д.24-29), при оформлении которого присутствовала представитель ООО «Букмекер Паб» - Ш, действующая на основании доверенности № ДБП -287/16 от 12.07.2016г., которая также получила его копию 28.10.2016г., о чем имеется ее подпись в соответствующей графе акта.

Доводы жалобы о нарушении срока составления протокола, также не являются основанием для прекращения производства по делу, поскольку согласно п.4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5 от 24 марта 2005 года «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ», несущественными недостатками являются нарушение установленных статьями 28.5 и 28.8 КоАП РФ сроков составления протокола об административном правонарушении и направления протокола для рассмотрения судье, поскольку эти сроки не являются пресекательными.

Ссылка заявителя на соблюдение ООО «Букмекер Паб» Указаний Банка России от 07.10.2013 N 3073-У, а также на то, что ставка является не оплатой услуги, а условием участия в азартной игре, и выплата выигрышей из поступивших в виде ставок денежных средств не свидетельствует о расходовании Обществом денежных средств, поступивших от оказанных услуг, необоснованна.

Так, согласно ст. 4 Федерального закона от 29.13.2006 N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность по оказанию услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше и (или) по организации заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. Соответственно прием ставок организатором азартных игр в целях заключения пари между участниками данного вида азартных игр является деятельностью по оказанию услуги.

Доводы жалобы о неверной квалификации действий привлекаемого лица, также нахожу несостоятельными, по следующим основаниям.

В силу ч. 2 ст. 14 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ букмекерские конторы, тотализаторы, их пункты приема ставок (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведении азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством России.

При осуществлении лицензируемого вида деятельности лицензиат обязан соблюдать лицензионные требования и условия, то есть совокупность установленных Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий.

Таким образом, осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией, образует объективную сторону правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ.

Согласно пунктам 17, 18 Постановления Пленума Верховного суда России от 24 октября 2006 года N 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», при квалификации действий лица по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ следует иметь в виду, что согласно статье 2 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением или лицензией, понимается занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, установленные положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, выполнение которых лицензиатом обязательно при ее осуществлении.

В тех случаях, когда административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) или с нарушением предусмотренных в нем условий помимо общих норм, содержащихся в частях 2 и 3 статьи 14.1 КоАП РФ, установлена другими статьями КоАП РФ, действия лица подлежат квалификации по специальной норме, предусмотренной КоАП РФ.

С учетом изложенного ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ, предполагает специальный субъект административного правонарушения - лицо, осуществляющее организацию и проведение азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах и имеющее соответствующую лицензию. Такая норма является специальной по отношению к административному правонарушению, предусмотренному ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, в связи с чем, по данному делу действия привлекаемого лица правильно квалифицированы мировым судьей по ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ.

Ссылка заявителя на судебную практику по аналогичным административным правонарушениям является несостоятельной. Положениями Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не предусмотрена норма, указывающая на преюдициальное значение судебных решений по вопросам об обстоятельствах, установленных этими решениями.

Доводы жалобы о повторном привлечении к административной ответственности за одно и тоже правонарушение, также нахожу несостоятельными, поскольку постановлением (№) от 29.11.2016г., на которое ссылается привлекаемое лицо в своей жалобе, ООО «Букмекер Паб» привлечено за совершение иного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.15.1 КоАП РФ, выразившегося в неоприходовании наличных денежных средств, в связи с неведением кассовой книги и кассовых документов. По данному же делу, обжалуемым постановлением ООО «Букмекер Паб» привлечено к ответственности по ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ - за нарушение порядка хранения и расходования свободных денежных средств, а именно: вместо их передачи в банк ООО «Букмекер Паб» использовало их на выплату выигрышей, то есть за иные действия.

При назначении наказания мировым судьей приняты во внимание характер совершенного административного правонарушения, сведения о привлекаемом юридическом лице, административное наказание назначено в соответствии с санкцией ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ, в минимальном размере.

Таким образом, постановление мирового судьи является законным и обоснованным, в связи с чем, отсутствуют основания для его отмены или изменения.

Руководствуясь п.1 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ, судья

РЕШИЛ:

Постановление мирового судьи (№) судебного района «Центральный округ г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края» на судебном участке № 31 от 11 августа 2017 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ в отношении общества с ограниченной ответственностью «Букмекер Паб» – оставить без изменения, а жалобу законного представителя ФИО1 – без удовлетворения.

Решение вступает в законную силу немедленно, но может быть обжаловано, опротестовано в порядке надзора в Хабаровский краевой суд лицами, указанными в статьях 25.1 -25.5 КоАП РФ.

Судья Татунь Н.Н.