Приговор № 1-43/2019 от 21 ноября 2019 г. по делу № 1-43/2019

Дело № 1-43/2019 УИД29RS0028-01-2019-000264-56


П Р И Г О В О Р

именем Российской Федерации

22 ноября 2019 года город Мирный

Мирнинский городской суд Архангельской области в составе председательствующего Камышник Н.К.,

при секретаре Кузнецовой О.Е.,

с участием государственного обвинителя – старшего помощника прокурора ЗАТО г.Мирный ФИО1,

подсудимой ФИО2,

защитника - адвоката Перминова В.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело в отношении

ФИО2, ***, ранее не судимой,

обвиняемой в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.198 УК РФ,

установил:

ФИО2 совершила уклонение физического лица от уплаты налогов путем включения в налоговую декларацию заведомо ложных сведений в крупном размере в городе Мирный Архангельской области при следующих обстоятельствах.

ФИО2, являясь физическим лицом, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя на основании свидетельства о государственной регистрации серии *** от 06.10.2005, имеющим основной государственный регистрационный номер индивидуального предпринимателя ***, зарегистрированным по адресу: Архангельская область, г. Мирный, ул. ***, поставленным на налоговый учет за идентификационным номером налогоплательщика (ИНН) *** в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №6 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу (далее по тексту – МИФНС №6), расположенной по адресу: <...>, совершила преступление в сфере экономической деятельности при следующих обстоятельствах.

Так, ФИО2 при осуществлении предпринимательской деятельности применяла специальные режимы налогообложения, а именно в соответствии с требованиями главы 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту – НК РФ) применяла упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения – доходы (УСН) и являлась плательщиком единого налога, уплачиваемого в связи с применением УСН по видам деятельности: оптовая торговля продуктами питания; сдача в аренду помещений, а также в соответствии с требованиями главы 26.3 НК РФ применяла систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее по тексту также – ЕНВД): розничная торговля продуктами питания через магазины; оказание услуг общественного питания; оказание транспортных услуг.

ФИО2, являясь в силу осуществляемой ею предпринимательской деятельности лицом, на которое в соответствии со статьей 57 Конституции Российской Федерации, статьей 19, пунктом 1 статьи 23 НК РФ, государством возложена обязанность уплачивать установленные законом налоги, вести в установленном порядке учет своих доходов и расходов объектов налогообложения, нести иные обязанности, установленные законодательством о налогах и сборах, в период с 01.01.2014 по 10.10.2017 на территории города Мирный Архангельской области, достоверно зная, что площадь зала обслуживания посетителей ресторана «***», используемого ею для оказания услуг общественного питания и находящегося по адресу: Архангельская область, г.Мирный, ул.***, составляет 240,6 квадратных метра, площадь зала обслуживания посетителей ночного клуба «***», также используемого ею для оказания услуг общественного питания и находящегося по адресу: Архангельская область, г. Мирный, ул. ***, составляет 435,40 квадратных метра, площадь торгового зала магазина «***», используемого ею для розничной торговли продуктами питания и находящегося по адресу: Архангельская область, г. Мирный, ул. *** составляет 170,9 квадратных метра, что не позволяет ей в соответствии с подпунктом 8 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ по данным объектам организации общественного питания и розничной торговли продуктами питания применять систему налогообложения в виде ЕНВД, так как физический показатель площади зала обслуживания посетителей ресторана «***» и ночного клуба «***», а также торгового зала магазина «***» по каждому объекту осуществления предпринимательской деятельности превышает максимально допустимый размер площади в 150 квадратных метра, что обязывает Пойду В.П. применять по данным объектам упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения – доходы, умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов с физического лица в крупном размере путем необоснованного применения более выгодной системы налогообложения в виде ЕНВД, путем не включения в расчет площади зала обслуживания посетителей сцены и танцевального зала ресторана «***» и ночного клуба «***», предназначенных для проведения досуга, неправомерно занизила физический показатель общей площади залов обслуживания посетителей ресторана «***» и ночного клуба «***», а также умышленно заключила с подконтрольным индивидуальным предпринимателем *** (ИНН ***) следующие фиктивные договоры аренды, согласно которых она якобы передала *** во временное пользование часть указанных объектов осуществления предпринимательской деятельности, тем самым получив формальные основания применять по указанным объектам систему налогообложения в виде ЕНВД, а именно:

- договор аренды от 11.08.2014 со сроком действия до 10.06.2016, согласно которому ФИО2 якобы в период с 11.08.2014 по 10.06.2016 передала ИП *** в аренду нежилое помещение – часть ресторана «***» общей площадью 98,10 квадратных метра, расположенного по адресу: Архангельская область, г. Мирный, ул. *** для оказания услуг общественного питания, организации банкетов, хотя сама самостоятельно в указанный период времени осуществляла свою деятельность на всей площади ресторана «***», заведомо зная, что площадь зала обслуживания посетителей значительно превышает 150 квадратных метра, а именно составляет 240,6 квадратных метра;

- договор аренды от 07.11.2014 со сроком действия до 07.09.2016, согласно которому ФИО2 якобы в период с 07.11.2014 по 07.09.2016 передала ИП *** в аренду нежилое помещение общей площадью 126,2 квадратных метров, включая ВИП зоны и кафе, расположенное в здании Спортивно-развлекательного комплекса по адресу: Архангельская область, г. Мирный, ул. ***, кафе-бар в ночном клубе для осуществления розничной торговли на объекте общественного питания, хотя сама самостоятельно в указанный период времени осуществляла свою деятельность на всей площади ночного клуба «***», заведомо зная, что площадь зала обслуживания посетителей ночного клуба значительно превышает 150 квадратных метра, а именно составляет 453,4 квадратных метра;

- договор аренды от 01.09.2016 со сроком действия до 01.08.2017, согласно которому ФИО2 якобы в период с 01.09.2016 по 01.08.2017 передала ИП *** в аренду нежилое помещение - часть магазина «***» общей площадью 62 квадратных метров, расположенного по адресу: Архангельская область, г. Мирный, ул. ***, хотя сама самостоятельно в указанный период времени осуществляла свою деятельность на всей площади торгового зала магазина, заведомо зная, что площадь этого зала значительно превышает 150 квадратных метра, а именно составляет 170,9 квадратных метра.

Реализуя свои преступные намерения, направленные на уклонение от уплаты налогов с физического лица в крупном размере, руководствуясь корыстными побуждениями и мотивом личного обогащения за счет денежных средств, подлежавших уплате в бюджет в виде налогов, ФИО2 в период с 01.01.2014 по 10.10.2017 на территории города Мирный Архангельской области включила в налоговые декларации по ЕНВД за 1, 2, 3 и 4 кварталы 2014 года, 1, 2, 3 и 4 кварталы 2015 года, 1, 2, 3 и 4 кварталы 2016 года заведомо ложные сведения о физическом показателе площади:

- зала обслуживания посетителей ресторана «***», расположенного по адресу: Архангельская область, г. Мирный, ул. ***, равном в 1,2,3,4 кварталах 2014 года 147 квадратным метрам, а в 1,2,3,4 кварталах 2015 года и 1,2,3,4 кварталах 2016 года равном 149 квадратным метрам;

- зала обслуживания посетителей ночного клуба «***», расположенного по адресу: Архангельская область, г. Мирный, ул. ***, равном в 4 квартале 2014 года 136 квадратным метрам, а в 1,2,3,4 кварталах 2015 года и 1,2,3,4 кварталах 2016 года равном 128 квадратным метрам;

- торгового зала магазина «***», расположенного по адресу: Архангельская область, г. Мирный, ул. ***, равном в 3,4 кварталах 2016 года 148 квадратным метрам.

Данные налоговые декларации по ЕНВД за 1, 2, 3 и 4 кварталы 2014 года, 1, 2, 3 и 4 кварталы 2015 года, 1, 2, 3 и 4 кварталы 2016 года, содержащие заведомо ложные сведения о физическом показателе площади зала обслуживания посетителей ночного клуба «***», зала обслуживания посетителей в ресторане «***», торгового зала магазина «***», ФИО2 представила не осведомленной о её преступных намерениях ***., которая на основании доверенности, руководствуясь устными указаниями ФИО2, своей электронной цифровой подписью заверила достоверность и полноту сведений, указанных в налоговых декларациях, и посредством телекоммуникационных каналов связи представила данные налоговые декларации, содержащие заведомо ложные сведения, в МИФНС №6, а именно:

- первичную за 1 квартал 2014 года 16.04.2014 (дата поступления в налоговый орган – 16.04.2014, зарегистрирована в налоговом органе №***);

- уточняющую за 1 квартала 2014 года 11.05.2014 (дату поступления в налоговый орган – 12.05.2014, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 2 квартала 2014 года 14.07.2014 (дата поступления в налоговый орган 14.07.2014, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 3 квартал 2014 года 16.10.2014 (дата поступления в налоговый орган 16.10.2014, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- уточняющую за 3 квартал 2014 года 15.02.2015 (дата поступления в налоговый орган 15.02.2015, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 4 квартал 2014 года 18.01.2015 (дата поступления в налоговый орган 18.01.2015, зарегистрирована в налогом органе за №***);

- первичную за 1 квартал 2015 года 15.04.2015 (дата поступления в налоговый орган 15.04.2015, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 2 квартал 2015 года 02.07.2015 (дата поступления в налоговый орган 02.07.2015, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 3 квартал 2015 года 12.10.2015 (дата поступления в налоговый орган 12.10.2015, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 4 квартал 2015 года 16.01.2015 (дата поступления в налоговый орган 12.10.2015, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 1 квартал 2016 года 17.04.2016 (дата поступления в налоговый орган 18.04.2016, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- уточняющую за 1 квартал 2016 года 27.04.2017 (дата поступления в налоговый орган 27.04.2017, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 2 квартал 2016 года 07.07.2016 (дата поступления в налоговый орган 07.07.2016, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- уточняющую за 2 квартал 2016 года 27.04.2017 (дата поступления в налоговый орган 27.04.2017, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 3 квартал 2016 года 16.10.2016 (дата поступления в налоговый орган 16.10.2016, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- уточняющую за 3 квартал 2016 года 27.04.2017 (дата поступления в налоговый орган 27.04.2017, зарегистрирована в налогом органе за №***);

- первичную за 4 квартал 2016 года 15.01.2017 (дата поступления в налоговый орган 17.01.2017, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- уточняющую за 4 квартал 2016 года 27.04.2017 (дата поступления в налоговый орган 27.04.2017, зарегистрирована в налогом органе за №***).

Вместе с тем, действуя с единым прямым умыслом, направленным на уклонение от уплаты налогов с физического лица в крупном размере, руководствуясь корыстными побуждениями и мотивом личного обогащения за счет денежных средств, подлежавших уплате в бюджет в виде налогов, ФИО2 в период с 01.01.2014 по 10.10.2017 на территории города Мирный Архангельской области не отразила в Книге учета доходов и расходов, а также в налоговых декларациях по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН за 2014 год, 2015 год и 2016 год доходы, полученные от оказания услуг общественного питания в ресторане «***» и ночном клубе «***», с площадью зала обслуживания посетителей, превышающей 150 квадратных метров по каждому объекту, а также от розничной торговли продуктами питания в магазине «***», с площадью торгового зала, превышающей 150 квадратных метров, на общую сумму 70 354 543 руб., а именно за 2014 год – 17 383 913 руб., за 2014 год – 18 663 249 руб., за 2016 год – 34 307 381 руб.

Данные налоговые декларации по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН за 2014 год, 2015 год и 2016 год, содержащие недостоверные сведения, ФИО2 представила не осведомленной о её преступных намерениях ***., которая на основании доверенности, руководствуясь устными указаниями ФИО2, своей электронной цифровой подписью заверила достоверность и полноту сведений, указанных в налоговых декларациях, и посредством телекоммуникационных каналов связи представила данные налоговые декларации, содержащие заведомо ложные сведения в МИФНС №6, которые были зарегистрированы и приняты налоговым органом к учету, а именно:

- первичную за 2014 год 25.04.2015 (дата поступления в налоговый орган – 26.04.2015, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- уточняющую за 2014 год 22.05.2015 (дата поступления в налоговый орган – 22.05.2015, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 2015 год 30.04.2016 (дата поступления в налоговый орган – 30.04.2016, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- уточняющую за 2015 год 17.11.2016 (дата поступления в налоговый орган – 17.11.2016, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 2016 год 03.04.2017 (дата поступления в налоговый орган – 03.04.2017, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- уточняющую за 2016 год 10.10.2017 (дата поступления в налоговый орган – 10.10.2017, зарегистрирована в налоговом органе за №***).

В результате умышленных действий, направленных на уклонение от уплаты налогов с физического лица в крупном размере путем неправомерного использования системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход по объектам организации общественного питания – ресторан «***» и ночной клуб «***», а также по объекту розничной торговли – магазин «***», индивидуальный предприниматель ФИО2:

-в нарушение статей 346.15, 346.17, 346.18 НК РФ не включила в налоговую базу по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН, доходы от розничной торговли по объекту – магазин «***», а также доходы от оказания услуг общественного питания по объектам – ресторан «***» и ночной клуб «***» за 2014 год в сумме 17 383 913 руб., за 2015 год в сумме 18 663 249 руб., за 2016 год в сумме 34 307 381 руб., а всего на сумму 70 354 543 руб., в результате чего не исчислила и не уплатила в бюджетную систему Российской Федерации единый налог, уплачиваемый в связи с применением УСН, по ставке 6%, установленной пунктом 1 статьи 346.20 НК РФ (в ред. Федерального закона от 25.07.2002 № 116-ФЗ, с изм., внесенными Федеральным законом от 24.12.2002 № 176-ФЗ) за 2014, 2015, 2016 годы в общей сумме 2 047 729 руб., в том числе:

за 2014 год в сумме 569 964 руб. по сроку уплаты в соответствии с пунктом 7 статьи 346.21 НК РФ (в ред. Федерального закона от 25.06.2012 №94-ФЗ) не позднее 30.04.2015;

за 2015 год в сумме 177 126 руб. по сроку уплаты в соответствии с пунктом 7 статьей 346.21 НК РФ (в ред. Федерального закона от 25.06.2012 №94-ФЗ) не позднее 04.05.2016;

за 2016 год в сумме 1 300 639 руб. по сроку уплаты в соответствии с пунктом 7 статьей 346.21 НК РФ (в ред. Федерального закона от 25.06.2012 №94-ФЗ) не позднее 02.05.2017;

В нарушение статьи 346.26 НК РФ в 2014,2015, 2016 годах неправомерно применила систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, а именно оказания услуг общественного питания, осуществляемых через объекты ресторан «***» и ночной клуб «***», с площадью зала обслуживания посетителей более 150 квадратных метра, а также розничной торговли осуществляемой через объект торговли – магазин «***», с площадью торгового зала более 150 квадратных метра, в отношении которых ЕНВД не применяется, в результате чего исчислила и излишне уплатила в бюджет единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в сумме 398 349 руб.

Всего за период 2014,2015,2016 годы ФИО2 не уплатила единый налог, уплачиваемый в связи с применением УСН, в размере 2 047 729 руб. и с учетом неправомерно исчисленного и излишне уплаченного в бюджет единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в сумме 398 349 руб., путем включения заведомо ложных сведений в налоговые декларации по ЕНВД и единому налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН, уклонилась от уплаты единого налога, уплачиваемого в связи с применением УСН за 2014–2016 годы в сумме 1 649 380 руб. (2 047 729 – 398 349 = 1 649 380 руб.), что согласно п.2 примечаний к ст.198 УК РФ является крупным размером, так как за период в пределах трех финансовых лет подряд сумма неуплаченного налога превышает 900 000 руб., при этом доля неуплаченного налога составляет 11,55%.

В судебном заседании подсудимая ФИО2 вину не признала и показала, что является предпринимателем с 2005 года по настоящее время. Основный вид деятельности – розничная торговля продуктами питания, оказание услуг общественного питания и сдача в аренду недвижимого имущества. В период 2014-2016 годов с целью оптимизации налоговой нагрузки на объектах ресторан «***», клуб «***» и магазин «***» она применяла систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход путем сдачи в аренду свободных площадей. Она как предприниматель самостоятельно выбирает вид налогообложения, о чем обязана уведомить налоговый орган, а не спрашивать разрешения на применение той или иной системы налогообложения. Налоговая инспекция в ходе выездной налоговой проверки поставила под сомнение заключенные договоры аренды с ИП ***., сделав выводы о том, что они для нее экономически не выгодны. Сдавая в аренду площади ИП ***, она получала небольшую сумму арендной платы, но этим перекрывала затраты на их содержание – отопление, электроэнергию и иное, что ее устраивало. В ходе налоговой проверки налоговый орган пришел к выводу, что она осуществляла дробление бизнеса, сдавая в аренду площади ИП ***, следовательно, и она и *** выступали единым хозяйствующим субъектом, оба получали доход, оба платили налоги в бюджет. В акте налоговой проверки налоги, уплаченные ИП ФИО2 в виде страховых взносов за работников за этот период были учтены при расчете налога, а суммы, уплаченные за этот период в виде ЕНВД, были только отражены, но не приняты к перерасчету налога. Ссылаясь на положения ст. 78 НК РФ, и информационное письмо ФНС от 11.08.2017 года полагает, что если она и ИП *** один хозяйствующий субъект, то включению в расчет недоимки подлежали и налоги, уплаченные за этот период ИП *** в виде страховых взносов за работников и налоги в виде ЕНВД. Считает, что налоговый орган применил к ИП ФИО2 двойное налогообложение, пересчитав налог по объектам ресторан «***», клуб «***», магазин «***» за период 2014-2016 годы по виду налогообложения УСН и не зачел уплаченные за этот период налоги по виду налогообложения ЕНВД. Указывает, что недоимка и пени по решению налогового органа были уплачены ею в декабре 2018 года, а после вынесения решения Арбитражного суда от 04.03.2019, которое оставило без изменения решение налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. 25.03.2019 она оплатила сумму штрафа 591106 руб., в связи с чем полагает, что обвинение в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.198 УК РФ предъявлено незаконно, поскольку она была уже привлечена к налоговой ответственности и понесла наказание в виде штрафа за совершение налогового правонарушения.

Несмотря на занятую подсудимой ФИО2 позицию её вина подтверждается исследованными в судебном заседании доказательствами.

Свидетель ***., заместитель начальника отдела выездных проверок МИ ФНС России №6 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу, в судебном заседании показала, что в период с 14 сентября 2017 по 14 мая 2018 года была проведена выездная налоговая проверка в отношении индивидуального предпринимателя ФИО2 за 2014-2016 по всем налогам и сборам. Выездная налоговая проверка началась с осмотра трех объектов: ресторан «***», клуб «***» и магазин «***», были проведены допросы, были истребованы документы налогоплательщика. В ходе проверки было установлено, что у ФИО2 был создан формальный документооборот с ИП *** с целью применения ЕНВД, а имнно, что ФИО2 заключила формальные договоры аренды на проверяемых объектах с ***. Фактически *** предпринимательскую деятельность не осуществляла, а являлась администратором в ресторане «***». На основании всех исследованных обстоятельств проверкой было установлено, что ФИО2 произвела «дробление» бизнеса. *** была зарегистрирована в качестве ИП в августе 2014 года, до этого времени у ФИО2 был ресторан «***» 147 кв.м., фактически площадь превышала допустимую, поскольку в данную площадь не были включены площадь танцпола и сцены, то есть площадь досуга была не включена. 14 августа 2014 года была зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя ***, по договору аренды ФИО2 передала ей вип-зал и банкетный зал в ресторане «***». При проверке, в ходе осмотра помещения установлено, что в ресторане «***» имеется один вход одна гардеробная, одна кухня, где идет приготовление пищи, одно меню, которое используется для всех залов, один управляющий ***, которому подчиняются все работники ресторана «***», один кассовый узел, который находится в большом зале, несколько чекопечатающих устройств, ООО «***», которое осуществляло розничную торговлю алкогольной продукции, ИП *** и ИП ФИО2, один бармен. Работники, устроенные у ИП ***, принимались на работу управляющим ресторана, был выявлен работник, который был трудоустроен официантом в ресторане «***», а фактически он принимался управляющим в клубе «***», это работник ИП ФИО2. В ходе опроса *** по факту закупки товара она не смогла ничего пояснить, были истребованы документы у поставщиков в базе контрагентов ИП *** не числилась. Было установлено, что счетом *** распоряжалась ФИО2 по доверенности. В ресторане «***» были установлены терминалы, которые устанавливала ФИО2, обучение с персоналом проведено по терминалам ИП *** с работниками ИП ФИО2. Посетители ресторана «***» воспринимали ***, как администратора. В социальной сети Вконтакте, в официальной группе «***» имелись снимки, где *** находилась с управляющим ресторана «***», при этом у нее был бейдж администратора. Свидетели, которые там отдыхали, показывали, что *** работала в большом зале, помогала проведению банкета. По факту аренды вип-зала и банкетного зала, посетители обращались к управляющему ***. Аналогичная ситуация была в клубе «***», в котором 4 вип-кабинки, и кафе «***» были переданы *** по договору аренды. Однако в клубе «***» персонал не смог пояснить, как часто *** была в клубе, чем она занималась фактически. В клубе был единый вход, единый вестибюль, гардеробная, санитарные комнаты, кухня посетители платили за вход и проходили в клуб, могли пройти в любой зал. Выручка за входные билеты отдавалась Пойде. В клубе площадь танцпола изначально не была включена в расчет кв. м. Магазин «***» был открыт в сентябре 2016 года, проверяемый период был три месяца, в данном магазине помещения были переданы *** 62 кв. м. по договору аренды для продажи кулинарной продукции. В ходе проверки было установлено, что *** находилась за пределами Архангельской области, включая само открытие, первые расчеты, которые стали проходить по кассе ИП *** у нее не было возможности заниматься организацией своей предпринимательской деятельности, и нанимать сотрудников. В объявлениях по поводу набора сотрудников, поваров, это были сотрудники, которые оформлялись у *** был указан номер телефона ФИО2. Когда стал функционировать магазин, у *** не было кассиров. Покупатели свободно перемешались по всему магазину, брали товар и в итоге расплачивались на всех кассах, деления на товар ИП ФИО2 и ИП *** не было. По факту осуществления деятельности ИП *** в «***» были опрошены сотрудники магазина, которые не знали чем занимается ***. Таким образом, в ходе проверки было установлено, что по трем объектам была занижена площадь, путем вовлечения в предпринимательскую деятельность ***, которая даже не платила арендные платежи, и так как ФИО2 кроме ЕНВД применяла еще и УСН в отношении сдачи в аренду имущества и оптовой торговли, налоговым органом были произведены расчеты по действительным налоговым обязательствам, при этом учитывались доходы, полученные с контрольно-кассовой техники, чекопечатающих устройств не только ФИО2, но и ***. Также при расчете базы по УСН учитывались страховые взносы не только работников ФИО2, но и ИП ***. По итогам проверки выявлена неуплата налогов, также пеней и штрафов в общей сумме порядка 3 032 000 рублей.

Свидетель ***

***

***

***

***

***

***

***

***

***

***

***

***

***

***

***

***

***

***

***

***

***

Согласно выписке из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей ФИО2 зарегистрирована в качестве предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица (индивидуального предпринимателя) 06 мая 2005 с внесением записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей за основным государственным регистрационным номером индивидуального предпринимателя (ОГРНИП) ***.

С момента регистрации состоит на налоговом учете в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №6 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу, а также имеет идентификационный номер налогоплательщика (ИНН) ***. 06.10.2005 ИП ФИО2 выдано свидетельство серии *** о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (том 3л.д. 24-27)

Как следует из акта выездной налоговой проверки №***,проведенной в период с 14 сентября 2017 по 14 мая 2018 года МИ ФНС России №6 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу проводилась выездная налоговая проверка ИП ФИО2 по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов, сборов, в том числе единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в 2014-2016гг. и налога, уплачиваемого при применении упрощенной системы налогообложения в 2014-2016гг. В ходе выездной налоговой проверки налоговым органом установлена совокупность обстоятельств, свидетельствующих о неправомерном занижении ИП ФИО2 физического показателя – площади зала обслуживания и площади торгового зала с целью неправомерного применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в отношении услуг общественного питания в ресторане «***» и ночном клубе «***», в отношении розничной торговли через магазин «***» путем заключения формальных договоров аренды с ИП *** в ресторане «***», ночном клубе «***» и в магазине «***». При этом ИП ФИО2 неправомерно занижала физический показатель площади зала обслуживания в ресторане «***» и ночном клубе «***» путем неправомерного не включения в расчет площади сцены и танцевального зала, предназначенных для проведения досуга в спорных объектах. В результате создания искусственной ситуации передачи в аренду зала обслуживания в ресторане «***» и ночном клубе «***» и торгового зала магазина «***» с целью соблюдения критерия для применения системы налогообложения в виде ЕНВД ИП ФИО2 был не уплачен единый налог, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 2014, 2015, 2016 годы. По результатам налоговой проверки проверяющими установлена недоимка по единому налогу, объектом налогообложения которого являются доходы, и налога на доходы физических лиц на общую сумму 2048 244 рублей, пени на сумму 375615,74 рублей (том 4 л.д. 107-163)

Решением начальника Межрайонной ИФНС России №6 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу № *** от 29 июня 2018 года о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, налоговый орган привлек Пойду В.П. к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п. 3 ст. 122 НК РФ, предложено уплатить недоимку в сумме 2047 730 рублей, пени 392 691,64 рублей и штраф в размере 591 132 рубля. Кроме того Пойде предложено уменьшить сумму единого налога на вмененный доход в связи с неправомерным применением за 2014 -2016 годы в сумме 398 349 рублей, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета (том 4 л.д.164-218).

Основанием для принятия решения послужил вывод налогового органа о том, что индивидуальный предприниматель ФИО2 неправомерно занижала физический показатель площадь зала обслуживания и площадь торгового зала путем заключения формальных договоров аренды с индивидуальным предпринимателем *** в ресторане «***», ночном клубе «***» и в магазине «***», при этом ФИО2 неправомерно занижала физический показатель площадь торгового зала обслуживания в ресторане «***» ночном клубе «***» путем неправомерного не включения в расчет площади сцены и танцевального зала, предназначенных для проведения досуга. А также установлены, умышленные действия Индивидуального предпринимателя ФИО2 по созданию схемы «дробления бизнеса», выразившиеся в сознательном искажении своих налоговых обязательств путем формального соблюдения действующего законодательства и созданию искусственной ситуации, при которой видимость действий нескольких налогоплательщиков прикрывала фактическую деятельность одного налогоплательщика - ИП ФИО2, которая преднамеренно «дробила» свой бизнес, используя незаконную схему оптимизации налоговой нагрузки с использованием другого предпринимателя с целью сохранения права на применение специального налогового режима для того, чтобы не оплачивать налоги, предусмотренные Упрощенной системой налогообложения.

Решением УФНС России по Архангельской области и Ненецкому автономному округу по итогам рассмотрения жалобы от 22.10.2018, жалоба ИП ФИО2 на решение МИ ФНС России №6 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу от 29.06.2018 №*** о привлечении к ответственности за совершенное налоговое правонарушение оставлена без удовлетворения (том 8, л.д. 111-121)

Решением Арбитражного суда Архангельской области по делу №А05-15065/2018 от 4 марта 2019 года установлено, что разделение площади зала обслуживания ресторана «*** и ночного клуба «***», а также торгового зала в магазине «***» между предпринимателем ФИО2 и предпринимателем *** не было наделено действительным экономическим смыслом и не обусловлено разумными экономическими и иными причинами (целями делового характера), а имело своей целью создание искусственных условий, путем формального уменьшения площади зала обслуживания посетителей, торгового зала для применения системы налогообложения в виде ЕНВД и получения необоснованной налоговой экономии. Фактически предприниматель ФИО2 продолжала осуществлять самостоятельную деятельность в указанных объектах, при этом площадь торгового зала и площадь залов обслуживания превышала 150 кв.м. В нарушении п.1 ст.54.1 НК РФ ФИО2 преднамеренно искажены сведения об объектах налогообложения путем создания схемы «дробления» бизнеса, направленной на неправомерное применение специального налогового режима - ЕНВД. В удовлетворении заявления ИП ФИО2 о признании недействительным решения МИ ФНС №6 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 29.06.2018 №*** в части доначисления налога, уплачиваемого в связи с применение УСН в размере, превышающем 549 740 рублей 31 копейку, а также соответствующих сумм пеней и штрафа, отказано (том 10 л.д.2-18)

Согласно решению начальника Межрайонной ИФНС России №6 по Архангельской области и НАО ФИО3 №*** от 31 октября 2018 года о приостановлении исполнения решений налогового органа, принятых в отношении физического лица, на основании п.15.1 ст.101 НК РФ в связи с направлением согласно ст.82 НК РФ материалов в органы внутренних дел для решения вопроса о возбуждении уголовного дела принято решение приостановить п. 3.1 решения МИ ФНС России №6 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от *** в части привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения (штрафные санкции, предусмотренные п.3 ст.122 НК РФ в сумме 591 106 рублей) (том 8 л.д. 104).

УФНС России по Архангельской области и Ненецкому автономному округу 30 октября 2018 года представило заключение №1 о нарушении законодательства о налогах и сборах и о правильности расчета суммы предполагаемой недоимки по налогам и (или) сборам о нарушении ИП ФИО2 законодательства о налогах и сборах за период времени с 01.01.2014 по 31.12.2016 года согласно решению о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 29 июня 2018 года №***

Как следует из протокола выемки от 12 декабря 2018 года в помещении МИ ФНС России №6 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу по адресу: <...> у заместителя начальника ВНП МИ ФНС России №6 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу ФИО4 изъяты документы выездной налоговой проверки проведённой в отношении ИП ФИО2 в период времени с 14.09.2017 года по 14.05.2018 ИП ФИО2 (ИНН ***) в 55 томах, которые осмотрены и приобщены к материалам дела в качестве вещественных доказательств (том 9л.д. 33-36, 37-47,48)

Согласно договору аренды №6 от 11 августа 2014 года ИП ФИО2 обязуется передать ИП *** во временное пользование нежилое помещение, часть ресторана «***» общей площадью 98,10 кв.м (из них первый зал 29,6 кв.м, второй зал 62 кв.м, 6,5 кв.м, складское помещение), расположенное по адресу Архангельская область, город Мирный, ул. ***, для оказания услуг общественного питания, организации банкетов. Срок аренды с 11 августа 2014 года до 10 июля 2015 года. Если стороны не заявят о расторжении договора, то он считается пролонгированным на 11 месяцев, на тех же условиях. Арендная плата составляет 1000 рублей в месяц.

Из дополнительного соглашения к договору аренды №6 от 11 августа 2014 года следует, что ИП ФИО2 передала ИП *** часть помещения, указного в договоре аренды №6, с находящейся в нем мебелью, арендная плата за имущество установлена в размере 5000 рублей в месяц.

Согласно договору аренды №7 от 7 ноября 2014 года, ИП ФИО2 обязуется передать ИП *** во временное пользование нежилое помещение, общей площадью 126,2 кв.м, включая ВИП зоны и кафе (88+13,1+7,8+7,7+9,6) расположенное в здании Спортивно-развлекательного комплекса, находящегося по адресу: г.Мирный ул. ***, кафе-бар в ночном клубе, для осуществления розничной торговли на объекте общественного питания. Арендная плата составляет 5000 рублей в месяц, срок аренды установлен с 7 ноября 2014 года до 7 октября 2015 года, если стороны не изъявят желание расторгнуть договор, то он считается пролонгированным на тех же условиях.

Из дополнительного соглашения к договору аренды №7 от 7 ноября 2014 года следует, что ИП ФИО2 передала ИП *** часть помещения указного в договоре аренды №7, с находящейся в нем мебелью, арендная плата за имущество установлена в размере 5000 рублей в месяц.

В соответствии с договором аренды от 1 сентября 2016 года ИП ФИО2 обязуется передать ИП *** во временное пользование нежилое помещение, часть магазина «***» общей площадью 62,00 кв.м (из них торговый зал 26,00 кв.м,36 кв.м, складское помещение), расположенное по адресу: г.Мирный ул.***, для размещения отдела кулинарии. Арендная плата составляет 1000 рублей в месяц, срок аренды установлен с 1 сентября 2016 года до 1 августа 2017 года, если стороны не изъявят желание расторгнуть договор, то он считается пролонгированным на 11 месяцев на тех же условиях.

Из дополнительного соглашения к договору аренды от сентября 2016 года следует, что ИП ФИО2 передала ИП *** часть помещения указного в договоре аренды с находящимся в нем торговым и кухонным оборудованием, арендная плата за имущество установлена в размере 5000 рублей в месяц.

Согласно актов сверок взаимных расчетов ИП ФИО2 и ИП *** по состоянию на 31.12.2014 года задолженность в пользу ИП ФИО2 составила 59933 руб., 31.12.2015 года задолженность в пользу ИП ФИО2 составила 251 933 рублей, 31.12.2016 года задолженность в пользу ИП ФИО2 составила 467 933 рублей.

Как следует из налоговых деклараций по ЕНВД за 1, 2, 3 и 4 кварталы 2014 года, 1, 2, 3 и 4 кварталы 2015 года, 1, 2, 3 и 4 кварталы 2016 года ИП ФИО2 сдала:

- первичную за 1 квартал 2014 года 16.04.2014 (дата поступления в налоговый орган – 16.04.2014, зарегистрирована в налоговом органе №***);

- уточняющую за 1 квартал 2014 года 11.05.2014 (дату поступления в налоговый орган – 12.05.2014, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 2 квартал 2014 года 14.07.2014 (дата поступления в налоговый орган 14.07.2014, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 3 квартал 2014 года 16.10.2014 (дата поступления в налоговый орган 16.10.2014, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- уточняющую за 3 квартал 2014 года 15.02.2015 (дата поступления в налоговый орган 15.02.2015, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 4 квартал 2014 года 18.01.2015 (дата поступления в налоговый орган 18.01.2015, зарегистрирована в налогом органе за №***);

В вышеперечисленных декларациях указано наименование вида деятельности ИП ФИО2 – «оказание услуг общественного питания через объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей», адресу г.Мирный ул. *** «***», а также сведения о физическом показателе -площадь обслуживания посетителей 147 кв.м.

- первичную за 1 квартал 2015 года 15.04.2015 (дата поступления в налоговый орган 15.04.2015, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 2 квартал 2015 года 02.07.2015 (дата поступления в налоговый орган 02.07.2015, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 3 квартал 2015 года 12.10.2015 (дата поступления в налоговый орган 12.10.2015, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 4 квартал 2015 года 16.01.2015 (дата поступления в налоговый орган 12.10.2015, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

В вышеперечисленных декларациях указано наименование вида деятельности ИП ФИО2 – «оказание услуг общественного питания через объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей», адресу г.Мирный ул. *** «***», а также сведения о физическом показателе -площадь обслуживания посетителей 149 кв.м.

- «оказание услуг общественного питания через объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей», адресу г.Мирный ул***, а также сведения о физическом показателе -площадь зала обслуживания посетителей 128 кв.м.

- первичную за 1 квартал 2016 года 17.04.2016 (дата поступления в налоговый орган 18.04.2016, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- уточняющую за 1 квартал 2016 года 27.04.2017 (дата поступления в налоговый орган 27.04.2017, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- первичную за 2 квартал 2016 года 07.07.2016 (дата поступления в налоговый орган 07.07.2016, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- уточняющую за 2 квартал 2016 года 27.04.2017 (дата поступления в налоговый орган 27.04.2017, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

В вышеперечисленных декларациях указано наименование вида деятельности ИП ФИО2 – «оказание услуг общественного питания через объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей», адресу г.Мирный ул. *** «***», а также сведения о физическом показателе -площадь обслуживания посетителей 149 кв.м.

- «оказание услуг общественного питания через объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей», адресу г.Мирный ул.***, а также сведения о физическом показателе -площадь зала обслуживания посетителей 128 кв.м.

- первичную за 3 квартал 2016 года 16.10.2016 (дата поступления в налоговый орган 16.10.2016, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- уточняющую за 3 квартал 2016 года 27.04.2017 (дата поступления в налоговый орган 27.04.2017, зарегистрирована в налогом органе за №***);

- первичную за 4 квартал 2016 года 15.01.2017 (дата поступления в налоговый орган 17.01.2017, зарегистрирована в налоговом органе за №***);

- уточняющую за 4 квартал 2016 года 27.04.2017 (дата поступления в налоговый орган 27.04.2017, зарегистрирована в налогом органе за №***) (том 7, л.д. 30-109, 142-239, том 8, л.д. 1-90)

В вышеперечисленных декларациях указано наименование вида деятельности ИП ФИО2 – «оказание услуг общественного питания через объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей», адресу г.Мирный ул. *** «***», а также сведения о физическом показателе -площадь обслуживания посетителей 149 кв.м.

- «оказание услуг общественного питания через объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей», адресу г.Мирный ул. ***, а также сведения о физическом показателе -площадь зала обслуживания посетителей 128 кв.м.

-«розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы» адрес: г.Мирный ул. ***, а также сведения о физическом показателе- площадь зала обслуживания посетителей -148 кв.м

Согласно деклараций по УСН ИП ФИО2 (ИНН ***) за 2013, 2014, 2015 года сдала:

- первичную за 2014 год 25.04.2015 (дата поступления в налоговый орган – 26.04.2015). В разделе 02.1 «расчет налога, уплаченного в связи с применением УСН (доходы)» в строке «сумма полученных доходов за налоговый период» указано «23 035 363», в строке «сумма исчисленного налога за налоговый период» указано «1 382 122»;

- уточнённую за 2014 год 22.05.2015 (дата поступления в налоговый орган – 22.05.2015) В разделе 02.1 «расчет налога, уплаченного в связи с применением УСН (доходы)» в строке «сумма полученных доходов за налоговый период» указано «19 143 323», в строке «сумма исчисленного налога за налоговый период» указано «1 148 599»;

- первичную за 2015 год 30.04.2016 (дата поступления в налоговый орган – 30.04.2016). В разделе 02.1 «расчет налога, уплаченного в связи с применением УСН (доходы)» в строке «сумма полученных доходов за налоговый период» указано «25 920 501», в строке «сумма исчисленного налога за налоговый период» указано «1 555230»;

- уточнённую за 2015 год 17.11.2016 (дата поступления в налоговый орган – 17.11.2016). В разделе 02.1 «расчет налога, уплаченного в связи с применением УСН (доходы)» в строке «сумма полученных доходов за налоговый период» указано «27 442 904», в строке «сумма исчисленного налога за налоговый период» указано «1 646 574»;

- первичную за 2016 год 03.04.2017 (дата поступления в налоговый орган – 03.04.2017). В разделе 02.1 «расчет налога, уплаченного в связи с применением УСН (доходы)» в строке «сумма полученных доходов за налоговый период» указано «24 468 031 », в строке «сумма исчисленного налога за налоговый период» указано «1 468 082»;

- уточнённую за 2016 год 10.10.2017 (дата поступления в налоговый орган – 10.10.2017, зарегистрирована в налоговом органе за №***). В разделе 02.1 «расчет налога, уплаченного в связи с применением УСН (доходы)» в строке «сумма полученных доходов за налоговый период» указано «26 961 671», в строке «сумма исчисленного налога за налоговый период» указано «1 617 700» (том 8, л.д. 91-99)

Как следует из свидетельства о государственной регистрации права, кадастровому, техническому паспортам, экспликации к поэтажному плану здания ФИО2 на праве собственности принадлежит нежилое здание предприятия общественного питания ресторан «***» площадью 1 369,2 кв.м., 2 этажа, расположенное по адресу: Архангельская область, г. Мирный, ул. ***

Согласно свидетельству о государственной регистрации права, кадастровому паспорту, техническому плану, ФИО2 на праве собственности принадлежит нежилое здание магазина площадью 454 кв.м., расположенное по адресу: Архангельская область, г. Мирный, ул. ***

Согласно выписке из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей *** зарегистрирована в качестве предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица (индивидуального предпринимателя) 31 июля 2014 года с внесением записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей за основным государственным регистрационным номером индивидуального предпринимателя (ОГРНИП) ***. С момента регистрации состоит на налоговом учете в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №6 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу, а также имеет идентификационный номер налогоплательщика (ИНН) ***

Как следует из карточки с образцами подписей и оттиска печати ИП ***., зарегистрированные при открытии банковского счета в ПАО «***» в 2014 году, согласно которому в образец подписи значится фамилия «ФИО2» (том 6 л.д. 30)

В соответствии с доверенностью *** от 08 августа 2014 года *** предоставляет ФИО2 право выступать от её имени как предпринимателя со всеми правами, предоставленными законом, получать все необходимые документы, касаемые предпринимательской деятельности, заполнять и предоставлять декларации, вести финансовую деятельность, оформлять все необходимые документы, счета-фактуры, уплачивать и получать деньги, подписывать необходимые документы, договоры, а также иные права и полномочия (том 6, л.д. 31-32)

Согласно заявлению ***. от 19 августа 2014 года управляющему ДО «***», она просит принимать расчетные/платежные документы с одной подписью ФИО2 (том 6 л.д.33).

Из договора банковского счета №*** от 19 августа 2014 года, заключенного между АКБ «***» и ИП ***., следует, что он подписан ФИО2 (том 6 л.д. 34-38).

По заключению №13 от 04 февраля 2019 года специалиста-ревизора отдела №5 Управления экономической безопасности и противодействия коррупции УМВД России по Архангельской области установлено, что общая сумма налогов и страховых взносов, подлежащая уплате ФИО2 за 2014 - 2016 гг., составила 14 280 147 рублей. Сумма излишне исчисленного ИП ФИО2 единого налога на вменённый доход за 2014-2016гг. составила 398 349 рублей. Доля неуплаченного налога, уплачиваемого в связи с применением УСН, в общей сумме налогов и страховых взносов, подлежащих уплате ИП ФИО2, составила 11,55 % (расчёт доли: (2 047 729 - 398 349) / 14 280 147 х 100 % = 11,55%). Таким образом, сумма неуплаченного ИП ФИО2 налога, уплачиваемого в связи с применением УСН, за период с 01.01.2014 по 31.12.2016 в размере 1 649 380 рублей соответствует критерию части 1 статьи 198 УК РФ, так как за период в пределах трех финансовых лет подряд сумма неуплаченных налогов и страховых взносов превышает 900 000 руб., при этом доля неуплаченных налогов и страховых взносов составляет 11,55% (том 9, л.д. 215-222)

В судебном заседании специалист *** подтвердила выводы, изложенные в заключении, и правильность сделанного расчета суммы неуплаченных ИП ФИО2 налогов.

Вопреки мнению стороны защиты заключение специалиста является допустимым доказательством по делу, поскольку получено в соответствии с требованиями действующего уголовно-процессуального законодательства, при этом выводы специалиста непротиворечивы, обоснованы, мотивированы и согласуются с иными собранными по делу доказательствами.

Протоколом осмотра места происшествия от 21марта 2019 с приложением зафиксирована обстановка в ресторане «***», расположенном по адресу: Архангельская область, г. Мирный, ул. ***, ночного клуба «***» и кафе «***», расположенных по адресу: Архангельская область, г. Мирный, ул. ***, а также произведены замеры, согласно которых:

- ночной клуб «***»: общая площадь первого этажа 458,874 кв.м., посадочная зона на 1 этаже 60,924792кв.м, барная стойка на 1 этаже из расчета в самой широкой части – 36,2649 кв.м., сцена длина 31,26816 кв.м, от сцены до барной стойки 170,78098 кв.м.; посадочная зона 67,2924 кв.м., Vip-кабинка №1 13,38568 кв.м., Vip-кабинка №2 7,997275 кв.м., Vip-кабинка №3 7,568145 кв.м, Vip-кабинка №4 9,511658 кв.м.;

- кафе «***»: размеры всего помещения (с учётом барной стойки) 109,77004 кв.м., размеры зала до барной стойки 83,704504кв.м., барная стойка 18,7016 кв.м.;

- ресторан «***»: большой зал: общая площадь зала 194,95244 кв.м., площадь зала до барной стойки (поверху барной стойки) 149,532 кв.м., сцена 15,46272кв.м., Vip-зал 29,650901 кв.м., банкетный зал 62,637627 кв.м.

В ходе осмотра места происшествия у обвиняемой ФИО2 были изъяты договоры аренды №6 от 11.08.2014 с приложениями, договор аренды №7 от 07.11.2014 с приложениями, договор аренды от 01.09.2016 с приложениями, которые осмотрены и приобщены к материалам дела в качестве вещественных доказательств (том 9 л.д. 49-54, 55-62)

Согласно протоколу осмотра места происшествия от 21 марта 2019 года с приложениями, зафиксирована обстановка в магазине «***», расположенного по адресу: Архангельская область, г. Мирный, ул. *** Общие размеры торговой площади 251,940132 кв.м. В магазине имеется обособленный перегородками вино-водочный отдел площадью 21,484953 кв.м., на торговой площади магазина обособлена торговая площадь ИП *** в виде киоска, который на момент осмотра закрыт. Замеры производятся по внешним перегородкам: площадь 9,19138 кв.м. В правом дальнем углу торговой площади магазина «***» располагается холодильник-витрина с продуктами питания. Сверху на холодильнике-витрине располагается выпечка. На продуктах питания внутри витрины холодильника, а также на выпечке, разложенной поверх холодильника-витрины, имеются ценники ИП *** За холодильником-витриной располагается упаковочный и разделочный стол, на котором установлен упаковочный аппарат, беспроводной терминал для произведения безналичных расчетов, площадь зоны занимаемой ИП *** 14,457572 кв.м. (том 9, л.д. 63-65, 66-69).

Анализируя представленные сторонами обвинения и защиты доказательства в их совокупности, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 23 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги и сборы.

В соответствии с подпунктом 6 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в том числе и в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

Статьей 346.27 НК РФ установлено, что стационарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям; стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Магазин - это специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

В соответствии со ст.346.29 НК РФ при осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, используется физический показатель площадь торгового зала (в квадратных метрах).

Согласно статье 346.27 НК РФ под площадью торгового зала понимается часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В соответствии со статьей 346.27 НК РФ услуги общественного питания - это услуги по изготовлению кулинарной продукции и (или) кондитерских изделий, созданию условий для потребления и (или) реализации готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и или покупных товаров, а также по проведению досуга.

Под объектом организации общественного питания, имеющим зал обслуживания посетителей, понимается здание (его часть) или строение, предназначенное для оказания услуг общественного питания, имеющее специально оборудованное помещение (открытую площадку для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также для проведения досуга. К данной категории объектов организации общественного питания относятся рестораны, бары, кафе, столовые, закусочные.

Площадь зала обслуживания посетителей - площадь специально оборудованных помещений (открытых площадок) объекта организации общественного питания, предназначенных для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и или покупных товаров, а также для проведения досуга.

Площадь торгового зала, зала обслуживания посетителей определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов, к которым в целях главы 26.3 НК РФ отнесены любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировки помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ решением городского Совета депутатов Мирного от 26.11.2008 № 727 «О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» на территории города Мирный Архангельской области с 01.01.2009 введена система налогообложения в виде ЕНВД, в том числе в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

В период с 2014 по 2016 годы ФИО2 оказывала услуги общественного питания через ресторан «***» и ночной клуб «***» и розничную торговлю через магазин «***». Для целей применения ЕНВД ФИО2 учитывала площадь торгового зала.

Налоговой инспекцией в период с 14 сентября 2017 по 14 мая 2018 года была проведена выездная налоговая проверка предпринимателя ФИО2 в результате которой было установлено неправомерное исчисление ЕНВД по роду деятельности «оказание услуг общественного питания» в ресторане «***» и ночном клубе «B***» по виду деятельности «розничная торговля» в магазине «***», поскольку площадь залов обслуживания посетителей и площадь торгового зала в указанных объектах превысила 150 кв.м по каждому объекту, а также преднамеренном искажении предпринимателем ФИО2 сведений об объектах налогообложения путем схемы «дробления «бизнеса, направленное на неправомерное применение специального налогового режима ЕНВД, о чем составлен акт налоговой проверки от 17 мая 2018 года № *** и в соответствии со ст. 101 Налогового кодекса Российской Федерации начальником инспекции принято решение от 29.06.2018 № *** о привлечении ФИО2 к ответственности, предусмотренной пунктом 3 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в размере 591132 руб., а также предложено уплатить единый налог, уплачиваемый в связи с применением УСН, в сумме 2047 730 руб., пени в сумме 392 691 руб. 64 коп. Кроме того предложено уменьшить ЕНВД, исчисленный за проверяемый период, на сумму 398 349 руб.

Не согласившись с решением налоговой инспекции ФИО2 обжаловала его. Решением Управления Федеральной налоговой службы по Архангельской области и Ненецкому автономному округу от 22 октября 2018 года № *** по итогам рассмотрения апелляционной жалобы предпринимателя решение инспекции оставлено без изменения, а жалоба ФИО2 - без удовлетворения.

Решением Арбитражного суда Архангельской области №А05-15065/2018 от 4 марта 2019 года, установлено, что разделение площади зала обслуживания ресторана «***» и ночного клуба «***», а также торгового зала в магазине «***» между предпринимателем ФИО2 и предпринимателем *** не было наделено действительным экономическим смыслом и не обусловлено разумными экономическими и иными причинами (целями делового характера), а имело своей целью создание искусственных условий, путем формального уменьшения площади зала обслуживания посетителей, торгового зала для применения системы налогообложения в виде ЕНВД и получения необоснованной налоговой экономии. Фактически предприниматель ФИО2 продолжала осуществлять самостоятельную деятельность в указанных объектах, при этом площадь торгового зала и площадь залов обслуживания превышала 150 кв.м. В нарушении п.1 ст.54.1 НК РФ ФИО2 преднамеренно искажены сведения об объектах налогообложения путем создания схемы «дробления» бизнеса, направленной на неправомерное применение специального налогового режима - ЕНВД. В связи с чем, в удовлетворении заявления ИП ФИО2 о признании недействительным, проверенного на соответствие нормам Налогового Кодекса РФ ненормативного правового акта- решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №6 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу от 29.06.2018 №*** о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к ответственности за нарушение налогового правонарушения, отказано.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Архангельской области №А05-15065/2018 от 4 марта 2019 года в силу ст.90 УПК РФ признаются судом без дополнительной проверки, в связи с чем доводы стороны защиты о том, что договоры аренды с ИП *** заключены реально и *** занималась самостоятельной предпринимательской деятельностью в помещении ресторан «***», ночном клубе *** « и магазине «***», в связи с чем ФИО2 правомерно применяла ЕНВД, не состоятельны.

Таким образом, доводы стороны защиты о невиновности ФИО2 в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.198 УК РФ опровергаются совокупностью исследованных судом доказательств.

Вина подсудимой в совершении инкриминируемого преступления также подтверждается показаниями свидетелей обвинения ***, в том числе результатами выездной налоговой проверки, отраженной в акте налогового органа, решением налогового органа, решением Арбитражного суда Архангельской области, заключением специалиста, а также другими материалами дела в совокупности.

Оснований не доверять показаниям свидетелей обвинения у суда не имеется, поскольку они подтверждаются исследованными и проверенными судом материалами дела.

Показания свидетелей ***, о том, что в ресторане «***» ночном клубе «***» и магазине «***» *** арендовала помещение и обслуживала банкеты при этом у нее были свои работники, которым выплачивала заработную плату, осуществляла закупку товара, несостоятельны и о невиновности ФИО2 не свидетельствуют, поскольку они длительное время работали с Пойдой и заинтересованы в благоприятном для ФИО2 исходе дела, кроме того показания данных свидетелей в этой части опровергаются результатами проведенной налоговой проверки, результаты которой сомнений не вызывают, поскольку подтверждены решением Арбитражного суда Архангельской области №А05-15065/2018 от 4 марта 2019 года, согласно которому установлено, что *** фактически не осуществляла самостоятельную предпринимательскую деятельность, денежными средствами не распоряжалась, разделение площадей обслуживания между предпринимателями имело своей целью создание искусственных условий, путем формального уменьшения площади зала обслуживания посетителей, торгового зала для применения системы налогообложения в виде ЕНВД и получения необоснованной налоговой экономии.

Таким образом, судом установлено, что ФИО2 в период с 01.01.2014 по 10.10.2017 года на территории города Мирный Архангельской области, достоверно зная, что площадь зала обслуживания посетителей ресторана «***», используемого ею для оказания услуг общественного питания, площадь зала обслуживания посетителей ночного клуба «***», также используемого ею для оказания услуг общественного питания, площадь торгового зала магазина «***», используемого ею для розничной торговли продуктами питания превышает 150 квадратных метров, что не позволяет ей в соответствии с подпунктом 8 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ по данным объектам организации общественного питания и розничной торговли продуктами питания применять систему налогообложения в виде ЕНВД, что обязывает её применять по данным объектам упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения – доходы, умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов с физического лица в крупном размере путем необоснованного применения более выгодной системы налогообложения в виде ЕНВД, путем не включения в расчет площади зала обслуживания посетителей сцены и танцевального зала ресторана «***» и ночного клуба «***», предназначенных для проведения досуга, неправомерно занизила физический показатель общей площади залов обслуживания посетителей ресторана «***» и ночного клуба «***», а также умышленно заключила с подконтрольным индивидуальным предпринимателем *** фиктивные договоры аренды, тем самым получив формальные основания применять по указанным объектам систему налогообложения в виде ЕНВД, после чего включила в налоговые декларации по ЕНВД за 1, 2, 3 и 4 кварталы 2014 года, 1, 2, 3 и 4 кварталы 2015 года, 1, 2, 3 и 4 кварталы 2016 года заведомо ложные сведения о физическом показателе площади: - зала обслуживания посетителей ресторана «***» 149 квадратным метрам; зала обслуживания посетителей ночного клуба «***» 128 квадратным метрам; торгового зала магазина «***» 148 квадратным метрам. Кроме того не отразила в Книге учета доходов и расходов, а также в налоговых декларациях по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН за 2014 год, 2015 год и 2016 год доходы, полученные от оказания услуг общественного питания в ресторане «***» и ночном клубе «***», а также от розничной торговли продуктами питания в магазине «***», с площадью превышающей 150 квадратных метров. В нарушение статей 346.15, 346.17, 346.18 НК РФ не включила в налоговую базу по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН, доходы от розничной торговли по объекту – магазин «***», а также доходы от оказания услуг общественного питания по объектам – ресторан «***» и ночной клуб «***» за 2014 год в сумме 17 383 913 руб., за 2015 год в сумме 18 663 249 руб., за 2016 год в сумме 34 307 381 руб., а всего на сумму 70 354 543 руб. В результате чего не исчислила и не уплатила в бюджетную систему Российской Федерации единый налог, уплачиваемый в связи с применением УСН, по ставке 6%, установленной пунктом 1 статьи 346.20 НК РФ (в ред. Федерального закона от 25.07.2002 № 116-ФЗ, с изм., внесенными Федеральным законом от 24.12.2002 № 176-ФЗ) за 2014, 2015, 2016 годы, в общей сумме 2 047 729 рублей, что согласно п.2 примечаний к ст.198 УК РФ является крупным размером, так как за период в пределах трех финансовых лет подряд сумма неуплаченного налога превышает 900 000 руб., при этом доля неуплаченного налога составляет 11,55%.

Доводы стороны защиты о незаконном привлечении к уголовной ответственности являются несостоятельными.

На основании акта налоговой проверки 29 июня 2018 года в отношении ИП ФИО2 вынесено решение о привлечении её к налоговой ответственности за нарушение п.3 ст.122 НК РФ.

В соответствии с п.1 ст.102.2 НК РФ решение налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вступает в силу в части, не отмененной вышестоящим налоговым органом, и в необжалованной части, со дня принятия вышестоящим налоговым органом решения по апелляционной жалобе.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по АО и НАО от 22 октября 2018 года по итогам рассмотрения апелляционной жалобы ФИО2 решение инспекции оставлено без изменения, а жалоба без удовлетворения.

Таким образом, решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №6 по АО и НАО от 29 июня 2018 года №*** вступило в законную силу 22 октября 2018 года, в связи с чем в адрес ФИО2 направлено требование об уплате недоимки в сумме 2047 730 рублей, пеней в размере 392 691,64 рублей и штрафа в размере 591 132 рубля в срок до 16 ноября 2018 года.

Согласно пункту 4 ст.69 Налогового кодекса Российской Федерации требование об уплате налога должно быть исполнено налогоплательщиком в течение восьми дней с даты получения указанного требования, если более продолжительный период времени для уплаты налога не указан в этом требовании. В случае, если размер недоимки, выявленный в результате налоговой проверки, позволяет предполагать факт совершения нарушения законодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления, в направляемом требовании об уплате налога, сбора, страховых взносов должно содержаться предупреждение об обязанности налогового органа в случае неуплаты сумм недоимки, пеней и штрафов в полном объеме в установленный срок направить материалы в следственные органы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.

Поскольку следователем были выявлены обстоятельства, позволяющие предполагать совершение нарушения законодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления, а также получено заключение налогового органа о нарушении ИП ФИО2 законодательства Российской Федерации о налогах и сборах Российской Федерации, то в соответствии с порядком, установленным ч.ч.7,8 ст.144 УПК РФ, в отношении ФИО2 было возбуждено уголовное дело по ч.1 ст.198 УК РФ.

Решением начальника Межрайонной ИФНС России №6 по Архангельской области и НАО ФИО3 №*** от 31 октября 2018 года на основании п.15.1 ст.101 НК РФ в связи с направлением согласно ст.82 НК РФ материалов в органы внутренних дел для решения вопроса о возбуждении уголовного дела принято решение приостановить п. 3.1 решения МИ ФНС России №6 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 29 июня 2018 года №*** в части привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения (штрафные санкции, предусмотренные п.3 ст.122 НК РФ в сумме 591 106 рублей).

Поскольку решение налогового органа о привлечении к налоговой ответственности в части штрафа было приостановлено, то доводы стороны защиты о незаконном привлечении к уголовной ответственности не состоятельны и основаны на неверном толковании закона.

Доводы ФИО2 о неосведомленности приостановления решения налоговой инспекции в части привлечения ее к ответственности за совершение налогового правонарушения (штрафа) на правовую оценку ее действий не влияют.

Кроме того, по заявлению ФИО2 о принятии обеспечительных мер 27 ноября 2018 года определением Арбитражного суда Архангельской области действие решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №6 по АО и НАО от 29 июня 2018 года №*** в части привлечения ФИО2 к ответственности за совершение налогового правонарушения в виде штрафа в общем размере 591 132 рубля было также приостановлено. В приостановлении действия решения инспекции в части, качающейся доначисления налога и пеней ФИО2 было отказано.

Тот факт, что ФИО2 уплатила недоимку, пени и штраф, назначенный ей решением налоговой инспекции до предъявления ей обвинения, об отсутствии состава преступления, а также о двойном привлечении к ответственности не свидетельствует, поскольку ФИО2 уклонилась от уплаты налогов путем внесения ложных сведений о показателе площади зала обслуживания посетителей ресторана «***», ночного клуба «***», торгового зала магазина «***», и доходов, полученных от оказания услуг общественного питания и доходов от розничной торговли в налоговые декларации, в том числе не уплатила недоимку и пени в срок, указанный в требовании налоговой инспекции.

Доводы стороны защиты о неправильном расчете суммы недоимки, ввиду не включения налоговым органом и специалистом в расчет расходов, понесенных ИП *** и которые, по мнению подсудимой, должны быть учтены при расчете недоимки, опровергаются решением налогового органа, в котором подробно произведен расчет суммы недоимки и пеней, решением Арбитражного суда, который проверил решение налогового органа на соответствие нормам Налогового законодательства, а также заключением специалиста, в связи с чем полагать, что расчет суммы недоимки произведен неверно у суда оснований не имеется.

Таким образом, анализ собранных и проверенных судом вышеизложенных доказательств, которые суд признает допустимыми и достоверными, в своей совокупности достаточными для разрешения настоящего уголовного дела, подтверждает виновность подсудимой ФИО2 в совершении вышеуказанного преступления, в свези с чем суд квалифицирует её действия по ч.1 ст.198 УК РФ, как уклонение физического лица от уплаты налогов путем включения в налоговую декларацию заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере.За совершенное преступление подсудимая подлежит наказанию, при назначении которого суд, руководствуясь требованиями ст.ст.6, 43, 60 УК РФ, учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновной, состояние здоровья, имущественное положение подсудимой обстоятельства, смягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление подсудимой и на условия жизни её семьи и все иные обстоятельства, влияющие на наказание.

Подсудимой ФИО2 совершено умышленное преступление в сфере экономической деятельности, которое в соответствии с ч.2 ст.15 УК РФ относится к категории преступлений небольшой тяжести.

Смягчающим наказание подсудимой ФИО2 обстоятельством суд признает в соответствии с п. «г» ч.1 ст.61 УК РФ – наличии на иждивении малолетних детей, согласно п. «к» ч.1 ст.61 УК РФ - добровольное возмещение ущерба, причиненного бюджету Российской Федерации.

Обстоятельств, отягчающих наказание подсудимой, суд не усматривает.

Подсудимая характеризуется следующим образом.

ФИО2 ранее не судима (том 3 л.д. 167) на учете у врачей психиатра-нарколога и психиатра не состоит (том 3 л.д.183).

По месту жительства ФИО2 характеризуется положительно, к административной ответственности не привлекалась, жалоб на её поведение в быту не поступало (том 3 л.д.173).

В соответствии с ч. 1 ст. 60 УК РФ более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания.

С учетом характера и степени общественной опасности содеянного подсудимой, принимая во внимание, что она впервые привлекается к уголовной ответственности, характеризуется положительно, с учетом обстоятельств совершения преступления, влияния назначаемого наказания на исправление подсудимой, наличия смягчающих обстоятельств по делу, отсутствия отягчающих обстоятельств, суд приходит к выводу, что достижение целей наказания, установленных ст.43 УК РФ, возможно при назначении ей наказания в виде штрафа.

Размер штрафа суд определяет с учетом тяжести совершенного преступления и имущественного положения подсудимой и её семьи, а также с учетом возможности получения ею дохода. При определении размера наказания суд исходит из положений ч. 1 ст.62 УК РФ, а также учитывает наличие вышеуказанных смягчающих обстоятельств, при отсутствии отягчающих, возраст подсудимой, состояние её здоровья, ее активное участие в жизни города.

Оснований для применения положений ст.64 УК РФ не имеется.

В силу п. «а» ч.1 ст.78 УК РФ, лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления небольшой тяжести истекло два года.

Согласно примечанию к ст.198 УК РФ, а также положениям ст.76.1 УК РФ лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьей, освобождается от уголовной ответственности, если оно полностью уплатило суммы недоимки и соответствующих пеней, а также сумму штрафа в размере, определяемом в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации.

Как в ходе предварительного расследования, так и в судебном заседании подсудимая ФИО2 и её защитник Перминов В.П. возражали против прекращения уголовного преследования по указанным выше основаниям, в связи с чем судом продолжено рассмотрение дела в общем порядке, с вынесением приговора, при этом суд, назначая наказание, полагает необходимым освободить Пойду В.П. от назначенного наказания, в связи с истечением срока давности уголовного преследования.

Арест, наложенный постановлением Мирнинского городского суда от 09 января 2019 года в целях исполнения приговора в части обеспечения исполнения наказания в виде штрафа на имущество ФИО2, а именно: *** в виде запрета распоряжения транспортного средства необходимо снять (том 9, л.д.90).

В соответствии со ст.81 УПК РФ вещественные доказательства по уголовному делу: ***.

Гражданский иск по делу не заявлен.

Процессуальных издержек не имеется.

На основании изложенного и, руководствуясь ст.ст.302, 307-309 УПК РФ, судприговорил:

Признать ФИО2 виновной в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.198 УК РФ, и назначить ей наказание в виде штрафа в размере 100 000 (ста тысяч) рублей.

На основании п.3 ч.1 ст.24 УПК РФ в связи с истечением срока давности уголовного преследования освободить ФИО2 от наказания.Вещественные доказательства по делу: *** – хранить в материалах уголовного дела.

Снять арест, наложенный на имущество ФИО2, а именно: ***.

Приговор может быть обжалован в апелляционном порядке в Архангельский областной суд в течение 10 суток со дня его провозглашения, путем подачи жалобы через Мирнинский городской суд Архангельской области.

ФИО2 также вправе ходатайствовать об апелляционном рассмотрении дела с участием защитника, о чем должна подать в суд, постановивший приговор, соответствующее заявление в срок, установленный для подачи возражений на апелляционные жалобы (представление).

Дополнительные апелляционные жалобы и представления, поступившие в суд апелляционной инстанции позднее пяти суток до начала судебного заседания суда апелляционной инстанции, апелляционному рассмотрению не подлежат.

Председательствующий Н.К.Камышник