Постановление № 5-17/2017 от 26 июля 2017 г. по делу № 5-17/2017

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

с.Вагай Вагайского района Тюменской области 27 июля 2017 года

Вагайский районный суд Тюменской области, в составе председательствующего судьи Коптяевой И.А., с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении ФИО1), а также с участием свидетелей <данные изъяты><данные изъяты>, рассмотрел в открытом судебном заседании материалы дела № 5-17/2017 об административном правонарушении в отношении

ФИО1), <данные изъяты>, не имеющего регистрации и проживающего в <адрес>, без конкретного адреса, и пребывающего в <адрес>, без конкретного адреса, имеющего истекший срок действия паспорт гражданина <адрес> РР АZЕ №, выданный ДД.ММ.ГГГГ, действительный до ДД.ММ.ГГГГ, ранее не подвергавшегося административному и уголовному наказанию в Российской Федерации,

в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1.1 ст.18.8 КоАП РФ,

У С Т А Н О В И Л:

Органом полиции ФИО1), обвиняется в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1.1 ст.18.8 КоАП РФ - нарушение иностранным гражданином режима пребывания в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание в Российской Федерации, и в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния:

ДД.ММ.ГГГГ в 08 часов 00 минут сотрудниками ОП № 1 МО МВД «Тобольский» установлен гражданин <адрес> ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ г.р. который находится на территории РФ без действительных документов удостоверяющих личность и дающих право на пребывание в РФ. ФИО1 пересек границу РФ ДД.ММ.ГГГГ через КПП «Тагиркент» Казмаляр, встал на миграционный учет по адресу: <адрес>. Срок временного пребывания истек 23.12.2016 года, по окончании срока временного пребывания с территории РФ не убыл и оснований для продления срока пребывания у него нет. В результате нарушены ч.2 ст.20 ФЗ «О миграционном учете ИГ в РФ» № 109-ФЗ от 18.07.2006 г., ч.1 ч.2 ст.5 ФЗ № 115-ФЗ от 25.07.2002г. «О правовом положении ИГ в РФ».

В соответствии с протоколом № об административном задержании в 18 часов 45 минут ДД.ММ.ГГГГ задержан ФИО1,

В отношении ФИО1 составлен начальником МП ОП № (дислокация с.Вагай) МО МВД России «Тобольский» <данные изъяты>. протокол 72 <адрес> об административном правонарушении, которым возбуждено дело об административном правонарушении по ч.1.1 ст.18.8 КоАП РФ.

Начальник ОП № 1 (дислокация с.Вагай) МО МВД России «Тобольский» <данные изъяты> определением от 27.07.2017 года передала настоящее дело в отношении ФИО1, на рассмотрение в Вагайский районный суд Тюменской области по подведомственности.

27.07.2017 года дело поступило в Вагайский районный суд Тюменской области и принято к производству судьи Вагайского районного суда Тюменской области Коптяевой И.А..

В соответствии со ст. 10 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ (ред. от 17.04.2017) "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина в Российской Федерации, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина.

Согласно ст. 10.1 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ (ред. от 17.04.2017) "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", установление личности иностранного гражданина, незаконно находящегося на территории Российской Федерации и не имеющего действительного документа, удостоверяющего личность, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации или международным договором Российской Федерации, осуществляется по инициативе федерального органа исполнительной власти в сфере миграции или его территориального органа либо по заявлению иностранного гражданина об установлении личности. Установление личности иностранного гражданина осуществляется на основании решения руководителя федерального органа исполнительной власти в сфере миграции или его территориального органа в соответствии с процедурой, определяемой настоящей статьей.

Таким образом, действующее российское законодательство предусматривает необходимость соблюдения установленного режима пересечения Государственной границы Российской Федерации иностранными гражданами и лицами без гражданства. Несоблюдение указанного режима свидетельствует о том, что такое лицо находится на российской территории незаконно, а соответственно лишается большинства прав и свобод, предусмотренных Законом «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», а также гарантированных Конституцией Российской Федерации. Установление факта несоблюдения порядка въезда (выезда) в Россию является как административным правонарушением, так и преступлением и предусмотрено как КоАП РФ, так и УК РФ.

Однако установление данного факта не лишает иностранного гражданина или лицо без гражданства некоторых конституционных прав, в том числе, и презумпции невиновности.

Указанный конституционный принцип освобождает иностранного гражданина либо лицо без гражданства от обязанности доказывать свою невиновность.

Данный факт должен быть достоверно установлен уполномоченным государственным органом.

Отсутствие необходимых доказательств не позволяет привлечь данного гражданина к ответственности и применить к нему административное и уголовное наказание.

Таким образом, закон возлагает обязанность доказывания юридически значимых фактов и обстоятельств на уполномоченный орган государства.

Принципиальное значение в данном случае имеет установление личности иностранного гражданина или лица без гражданства в случае отсутствия у него документов, удостоверяющих личность, в период пребывания на территории Российской Федерации.

Следует обратить внимание на то, что по смыслу указанной ранее нормы речь идет о недействительности документов, удостоверяющих личность данного субъекта.

Таким образом, возникает необходимость установления личности при формальном наличии документов и их юридическом отсутствии.

Поскольку у ФИО1) имеется документ, удостоверяющий личность, но срок его действия истек – паспорт гражданина <адрес> РР АZЕ №, выданный ДД.ММ.ГГГГ, действительный по ДД.ММ.ГГГГ, закон предоставляет право инициирования процедуры установления личности любому из участников данного процесса, т.е. как по инициативе уполномоченного органа, так и по заявлению самого гражданина.

Инициатор указанной процедуры реализует в полной мере все необходимые юридические действия, окончательное решение по вопросу установления личности указанного субъекта принимается руководителем ФМС России либо ее территориального органа.

В большинстве случаев указанное полномочие реализуется территориальными органами ФМС России.

Правовыми основаниями проведения мероприятий по установлению личности иностранного гражданина, является отсутствие документов, позволяющих установить законность нахождения на территории Российской Федерации и не имеющего действительного документа, удостоверяющего его личность, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации или международным договором Российской Федерации.

Инициативой по осуществлению мероприятий по установлению личности иностранного гражданина наделяется ГУВМ МВД России или территориальный орган МВД России по субъекту Российской Федерации.

Решение об осуществлении административной процедуры установления личности иностранного гражданина принимается руководителем соответствующего органа, что является основанием для осуществления указанной административной процедуры.

В материалах дела об административном правонарушении имеются, кроме ранее указанных - протокола по делу об административном правонарушении и определения о передаче дела по подведомственности, протокола об административном задержании:

- рапорт участкового уполномоченного полиции от ДД.ММ.ГГГГ, врио начальника ОП № 1 (дислокация с.Вагай) МО МВД России «Тобольский» <данные изъяты>, о том, что был в <адрес> проверен ФИО1, документов удостоверяющих личность при котором не имелось, в связи с чем, он доставлен в дежурную часть отдела полиции № 1,

- протокол № 112 о доставлении лица совершившего административное правонарушение от ДД.ММ.ГГГГ в 17.00 часов ФИО1 в дежурную часть отдела полиции,

- копия паспорта гражданина <адрес>, действительного по ДД.ММ.ГГГГ ФИО1),

- докладная записка врио начальника ОП № 1 (дислокация с.Вагай) МО МВД России «Тобольский» <данные изъяты> от начальника МП того же отделения полиции <данные изъяты>., где сообщается ДД.ММ.ГГГГ что для выяснения обстоятельств административного правонарушения был доставлен ФИО1 в дежурную часть ОВД, которого просит задержать на 48 часов,

- докладная записка врио начальника ОП № 1 (дислокация с.Вагай) МО МВД России «Тобольский» <данные изъяты> поступившее от начальника МП того же отделения полиции <данные изъяты> где сообщается ДД.ММ.ГГГГ об установлении ФИО1, и о его нарушениях миграционного законодательства Российской Федерации;

- сведений базы данных на ФИО1 о наличии у него иностранного паспорта с периодом действия с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ,

- сведений базы данных на ФИО1, с теми же данными иностранного паспорта, что и указано ранее,

- сведений базы данных на ФИО1, где указан национальный заграничный паспорт №,

- трех справок по лицу на ФИО1, на ФИО1, на ФИО1, где сведений об административных правонарушениях и преступлениях, по запросу не найдено,

- справка о том, что ФИО1, в УВМ УМВД России по Тюменской области на миграционном учете не состоит, с заявалением об оформлении разрешения на работу, патента, РВП, вида на жительство, приобретения гражданства РФ, не обращался,

- ходатайство врио начальника ОП № 1 (дислокация с.Вагай) МО МВД России «Тобольский» <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ о том, что выехать с территории РФ самостоятельно ФИО1 не сможет и при решении вопроса о выдворении за пределы Российской Федерации принять решение с помещением в специальное учреждение для лиц выдворенных в административном порядке и депортированных.

При этом, в соответствии со ст.10.1 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ (ред. от 17.04.2017) "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" в целях установления личности иностранного гражданина территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции вправе:

1) требовать от иностранного гражданина предоставления в письменной форме информации, необходимой для установления его личности;

2) проводить соответствующие проверки, опрашивать лиц, указанных иностранным гражданином в качестве свидетелей, по месту жительства или месту пребывания иностранного гражданина, а также проводить его опознание по свидетельским показаниям;

3) использовать сведения об иностранных гражданах, содержащиеся в государственной информационной системе миграционного учета;

4) использовать дактилоскопическую информацию, полученную при проведении государственной дактилоскопической регистрации.

По результатам опознания составляется протокол опознания, в котором указываются место и дата проведения опознания, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, фамилии, имена, отчества участвовавших в опознании лиц, а при необходимости адреса их места жительства (места пребывания) и другие сведения о них.

Протокол опознания предъявляется для ознакомления всем участвовавшим в опознании лицам. Указанные лица могут вносить в протокол замечания о его дополнении и уточнении, которые должны быть удостоверены их подписями.

Протокол опознания подписывается составившим его сотрудником территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции, а также участвовавшими в опознании лицами. В случае отказа участвовавшего в опознании лица подписать протокол сотрудник территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции вносит в протокол соответствующую запись и удостоверяет ее своей подписью.

Если по результатам проведенных проверок, опроса свидетелей и опознания подтвердится достоверность персональных данных иностранного гражданина, указанных им, территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции составляется заключение об установлении личности иностранного гражданина, которое подписывается руководителем территориального органа. Подлинники документов, представленных иностранным гражданином в целях проведения процедуры установления личности, возвращаются иностранному гражданину. Копия заключения территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции об установлении личности иностранного гражданина вручается данному иностранному гражданину по его просьбе.

Срок проведения процедуры установления личности иностранного гражданина не должен превышать три месяца.

Суду по имеющимся материалам дела установить личность ФИО1), не представляется возможным.

В судебном заседании ФИО1), не нуждающийся в переводчике и защитнике, о чем указал в ходе судебного заседания, показал, что его имя читается, как ФИО1 что можно прочесть как на азербайджанском языке, так и на русском языке двояко.

Свидетель <данные изъяты> суду показал, что личность ФИО1, установлена по его паспорту гражданина Республики Азербайджан, который просрочен, указывалось в документах о ФИО1, с его слов, при его выявлении.

Свидетель <данные изъяты> являющийся родственником ФИО1), и имеющий гражданство Российской Федерации показал, что его имя, фамилия и отчество могут прочитываться по-русски в различной интерпретации, как ФИО1).

В соответствии с частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных данным Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом. При этом непрерывный срок временного пребывания в Российской Федерации указанного иностранного гражданина не может превышать девяносто суток.

Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного данным Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, перечисленных в пункте 2 названной статьи.

В силу статьи 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" иностранный гражданин или лицо без гражданства, уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, личность в соответствии с действующим законодательством ФИО1), не установлена, поскольку в материалах дела отсутствует заключение об установлении личности иностранного гражданина, которое подписывается руководителем территориального органа МВД России, и составляется согласно Форме заключения об установлении личности иностранного гражданина, закрепленной в приложении N 6 к Приказу МВД России от 28.03.2017 N 154 "Об утверждении форм бланков заявления об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, справки о приеме заявления об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства к рассмотрению, протокола опроса свидетеля при установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, протокола опознания иностранного гражданина или лица без гражданства, протокола опознания иностранного гражданина или лица без гражданства по фотографии, заключения об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства".

В связи с чем решить суду вопрос о виновности или не виновности лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, в отношении ФИО1 ФИО1 не представляется возможным на данной стадии, по имеющимся материалам дела, где личность лица не установлена в законном порядке с представлением заключения компетентного лица об установлении личности иностранного гражданина.

В соответствии с принципом, закрепленным в Конституции Российской Федерации, права и свободы человека могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (статья 55, часть 3), а также не противоречит общепризнанным принципам и нормам международного права и международным договорам Российской Федерации, которые в силу статьи 15 (часть 4) Конституции Российской Федерации являются составной частью правовой системы Российской Федерации.

Согласно ст. 21 Конституции Российской Федерации достоинство личности охраняется государством. Ничто не может быть основанием для его умаления. Никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию. Никто не может быть без добровольного согласия подвергнут медицинским, научным или иным опытам.

Права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием (ст. 18 Конституции Российской Федерации).

Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации (ч. 3 ст. 62 Конституции Российской Федерации).

В соответствии со ст.27.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в целях пресечения административного правонарушения, установления личности нарушителя, составления протокола об административном правонарушении при невозможности его составления на месте выявления административного правонарушения, обеспечения своевременного и правильного рассмотрения дела об административном правонарушении и исполнения принятого по делу постановления уполномоченное лицо вправе в пределах своих полномочий применять следующие меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении: административное задержание.

Согласно ст.27.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административное задержание, то есть кратковременное ограничение свободы физического лица, может быть применено в исключительных случаях, если это необходимо для обеспечения правильного и своевременного рассмотрения дела об административном правонарушении, исполнения постановления по делу об административном правонарушении.

На основании ст.27.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, влекущем в качестве одной из мер административного наказания административный арест или административное выдворение за пределы Российской Федерации, может быть подвергнуто административному задержанию на срок не более 48 часов. Срок административного задержания лица исчисляется с момента доставления в соответствии со статьей 27.2 настоящего Кодекса.

Согласно ст.31.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, если постановлением по делу об административном правонарушении приняты меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении или отменены такие меры, в орган, должностному лицу, уполномоченным применять меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении или освобождать от применения таких мер, направляются заверенные в установленном порядке копии постановления, в которых указывается, в какой части постановление по делу об административном правонарушении подлежит исполнению соответствующими органом, должностным лицом.

В соответствии со ст.29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении может быть вынесено постановление: о прекращении производства по делу об административном правонарушении. Постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении выносится в случае: наличия хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьей 24.5 настоящего Кодекса.

В соответствии с п.2 ч.1 ст.24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: отсутствие состава административного правонарушения.

В соответствии со ст.1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Под составом административного правонарушения следует понимать установленную правом совокупность признаков, при наличии которых конкретное деяние становится административным правонарушением.

В соответствии со ст.2.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административной ответственности подлежит лицо, достигшее к моменту совершения административного правонарушения возраста шестнадцати лет.

Согласно ст.2.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица, совершившие на территории Российской Федерации административные правонарушения, подлежат административной ответственности на общих основаниях.

Субъект административного правонарушения - физическое или юридическое лицо. При этом, как уже отмечалось, физические лица подлежат административной ответственности, если они достигли к моменту совершения правонарушения 16-летнего возраста.

В соответствии со ст. 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность.

В связи с чем, допущенная при написании хотя бы одной буквы ошибка в данных о личности лица, в отношении которого решается вопрос по делу об административной ответственности, может привести к тому, что представительные органы того государства, куда должен быть выдворен иностранный гражданин, при наличии установленной судом вины данного лица, впоследствии не подтверждают принадлежность указанного лица к гражданству их государства, что приводит к невозможности исполнения постановления суда в части назначенного иностранному гражданину дополнительного наказания.

То есть, административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации не может быть исполнено в отношении иностранного гражданина или лица без гражданства, личность которого не установлена, в связи с чем, в протоколе об административном правонарушении, предусмотренном ст. 18.8 КоАП РФ, совершенном иностранным гражданином или лицом без гражданства, должны быть указаны сведения, позволяющие его идентифицировать, в том числе фамилия, имя, отчество - при наличии (написанные буквами русского алфавита в транскрипции), дата и место рождения, пол, гражданство. При этом к протоколу об административном правонарушении должна быть приложена копия документа, удостоверяющего его личность, оформленного в соответствии с требованиями нормативных правовых актов (заключения об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства).

Установление лица, совершившего противоправное действие (бездействие), за которое КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, в соответствии с п. 2 ст. 26.1 КоАП РФ входит в предмет доказывания и относится к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении. При этом сведения о лице, в отношении которого ведется производство по делу, указываются как в протоколе (ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ), так и в постановлении по делу об административном правонарушении (п. 3 ч. 1 ст. 29.10 КоАП РФ).

На основании п.2 ч.1 ст.24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, ввиду не установления личности лица, подлежащего привлечению к административной ответственности, суд приходит к выводу о прекращении производства по делу об административном правонарушении в отношении ФИО1) по ч.1.1 ст.18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со ст.4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, срок привлечения к административной ответственности ФИО1), с момента обнаружения в <адрес> длящегося правонарушения с ДД.ММ.ГГГГ, не истек.

Принятая мера в соответствии со ст.27.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в целях установления личности нарушителя, обеспечения производства по делу об административном правонарушении: административное задержание, не подлежит отмене, ввиду того, что необходимо установить личность ФИО1 и срок 48 часов с момента его административного задержания не истек.

На основании изложенного и руководствуясь п.2 ч.1 ст.24.5, ст.ст.29.9 - 29.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Производство по делу об административном правонарушении в отношении ФИО1) по ч.1.1 ст.18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, прекратить, по основанию п.2 ч.1 ст.24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях - отсутствие состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в Тюменский областной суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления путем подачи жалобы в Вагайский районный суд Тюменской области.

Судья личная подпись И.А. Коптяева

Копия верна:

Судья И.А. Коптяева

Постановление не вступило в законную силу.

Судья И.А.Коптяева