Апелляционное постановление № 22-943/2018 от 6 августа 2018 г. по делу № 22-943/2018

Председательствующий Глазунова М.С. Дело № 22-943/2018


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Абакан 07 августа 2018 года

Верховный Суд Республики Хакасия в составе

председательствующего судьи Рябовой О.М.,

при секретаре Озорнине П.В.,

с участием осужденного ФИО1,

его защитника – адвоката Кириленкова Д.А.,

прокурора отдела прокуратуры Республики Хакасия Шабалиной Н.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи апелляционную жалобу осужденного ФИО1 на постановление Абаканского городского суда Республики Хакасия от 26 июня 2018 года, которым ходатайство

ФИО1, <данные изъяты>, судимого:

- 18 июля 2012 года Черногорским городским судом Республики Хакасия (с учетом изменений, внесенных кассационным определением Верховного Суда Республики Хакасия от 25 декабря 2012 года) по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 74, 70 УК РФ (приговор от 01 ноября 2011 года) окончательно назначено наказание в виде 5 лет 1 месяца лишения свободы;

постановлением Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 декабря 2015 года неотбытая часть наказания в виде лишения свободы сроком 11 месяцев 23 дня заменена ограничением свободы на срок 1 год 11 месяцев 16 дней;

постановлением Абаканского городского суда Республики Хакасия от 23 апреля 2018 года приговор от 18 июля 2012 года изменен, постановлено считать ФИО1 осужденным по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

- 02 октября 2017 года Черногорским городским судом Республики Хакасия по ч. 2 ст. 228, ч. 1 ст. 232, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 5 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70, 71 УК РФ (приговор от 18 июля 2012 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

о приведении приговора Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 октября 2017 года в соответствие с действующим законодательством удовлетворено: приговор изменен, в соответствии со ст. 70, 71 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по приговору от 02 октября 2017 года, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Черногорского городского суда Республики Хакасия от 18 июля 2012 года, окончательно назначено наказание в виде 3 лет 5 месяцев 20 дней лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 октября 2017 года оставлен без изменения.

Изучив обстоятельства дела и доводы апелляционной жалобы осужденного, выслушав мнения осужденного ФИО1, его защитника– адвоката Кириленкова Д.А., поддержавших доводы апелляционной жалобы о снижении наказания, прокурора Шабалиной Н.В., полагавшей постановление суда оставить без изменения, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 осужден приговором Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 октября 2017 года по ч. 2 ст. 228, ч. 1 ст. 232, ч. 3 ст. 69, 70, 71 УК РФ (приговор от 18 июля 2012 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В Абаканский городской суд Республики Хакасия поступило ходатайство осужденного ФИО1 о приведении приговора Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 октября 2017 года в соответствие с действующим законодательством.

Постановлением Абаканского городского суда Республики Хакасия от 26 июня 2018 года удовлетворено ходатайство ФИО1, приговор Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 октября 2017 года изменен, назначенное в соответствии со ст. 70, 71 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Черногорского городского суда Республики Хакасия от 18 июля 2012 года окончательное наказание снижено до 3 лет 5 месяцев 20 дней лишения свободы.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 выражает несогласие с постановлением суда, считает его незаконным, необоснованным. Указывает, что постановлением Абаканского городского суда Республики Хакасия от 23 апреля 2018 года приговор от 18 июля 2012 года изменен, наказание снижено на 1 месяц лишения свободы. Обращает внимание, что до вынесения приговора от 02 октября 2017 года он отбывал наказание по приговору от 18 июля 2012 года в виде ограничения свободы. Полагает, что с учетом снижения наказания в виде лишения свободы по приговору от 18 июля 2012 года на 1 месяц, на момент вынесения приговора от 02 октября 2017 года он отбыл наказание в виде ограничения свободы. Просит снизить наказание на 1 месяц, исключить из приговора от 02 октября 2017 года ссылки на ст. 71, 70 УК РФ.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции осужденный ФИО1 и его защитник-адвокат Кириленков Д.А. поддержали апелляционную жалобу осужденного и просили судебное решение изменить. Прокурор Шабалина Н.В. полагает, что оснований для удовлетворения апелляционной жалобы осужденного не имеется.

Суд апелляционной инстанции, проверив материалы дела и обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, выслушав стороны, приходит к следующим выводам.

В порядке п. 13 ст. 397 и п. 2 ч. 1 ст. 399 УПК РФ по ходатайству осужденного, суд рассматривает вопросы об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст. 10 УК РФ.

В соответствии со ст. 10 УК РФ, уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе и на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Из представленных материалов следует, что ФИО1 осужден 02 октября 2017 года приговором Черногорского городского суда Республики Хакасия по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 3 года 5 месяцев лишения свободы, на основании ст. 70, 71 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 18 июля 2012 года, окончательно назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Приговор суда вступил в законную силу.

Суд обоснованно указал, что каких-либо изменений, улучшающих положение осужденного ФИО1, в Уголовный Кодекс Российской Федерации после вынесения приговора суда от 02 октября 2017 года, не внесено.

Между тем, согласно закону, суд вправе в порядке исполнения приговора смягчить осужденному наказание, назначенное по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ, а также по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, когда ранее судом в порядке исполнения приговора или судом надзорной инстанции предыдущий приговор был изменен со смягчением назначенного наказания.

Разрешая ходатайство осужденного, суд первой инстанции верно исходил из того, что постановлением Абаканского городского суда Республики Хакасия от 23 апреля 2018 года приговор Черногорского городского суда Республики Хакасия от 18 июля 2012 года изменен со смягчением окончательного наказания. Учитывая, что наказание по данному приговору входит в совокупность при назначении ФИО1 окончательного наказания по приговору Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 октября 2017 года на основании ст. 70, 71 УК РФ, суд первой инстанции принял решение о снижении окончательно назначенного в соответствии со ст.70 УК РФ ФИО1 наказания по приговору Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 октября 2017 года. Суд апелляционной инстанции находит данное решение суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

По смыслу ст. 70 УК РФ в случае совершения нового преступления лицом, отбывающим наказание, неотбытой частью наказания считается срок, оставшийся на момент избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершенное преступление, а если указанная мера пресечения не избиралась, срок, оставшийся ко времени постановления последнего приговора.

Поскольку до постановления приговора Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 октября 2017 года ФИО1 под стражей по данному делу не содержался, а отбывал наказание в виде ограничения свободы по приговору от 18 июля 2012 года исходя из постановления Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 декабря 2015 года о замене неотбытой части наказания в виде лишения свободы сроком 11 месяцев 23 дня более мягким наказанием – ограничением свободы на срок 1 год 11 месяцев 16 дней, на момент избрания в отношении него меры пресечения в виде заключения под стражу и вынесения приговора 02 октября 2017 года, неотбытое ФИО1 наказание в виде ограничения свободы, как следует из представленных материалов и приобщенной судом апелляционной инстанции справки ФКУ филиала УИИН по г.Черногорску, составляло 2 месяца 2 дня. При назначении наказания по приговору от 02 октября 2017 года на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров суд в соответствии со ст. 71 УК РФ исходил из того, что одному дню лишения свободы соответствуют два дня ограничения свободы, и частично присоединил 1 месяц лишения свободы из неотбытого ФИО1 1 месяца 1 дня наказания в виде лишения свободы.

Данное обстоятельство судом первой инстанции не было принято во внимание при рассмотрении ходатайства осужденного и вынесении обжалуемого постановления, не смотря на то, что при данных обстоятельствах с учетом смягчения назначенного по приговору от 18 июля 2012 года наказания постановлением Абаканского городского суда Республики Хакасия от 23 апреля 2018 года с 5 лет 1 месяца лишения свободы до 5 лет лишения свободы, суду первой инстанции надлежало приговор Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 октября 2017 года привести в соответствие с действующим законодательством, исключив указание на применение ст.70,71 УК РФ, постановив считать ФИО1 осужденным по ч.2 ст.228, ч.1 ст.232, ч.3 ст.69 УК РФ к 3 (трем) годам 5 (пяти) месяцам лишения свободы.

В связи с допущенным судом нарушением уголовного закона, постановление Абаканского городского суда Республики Хакасия от 26 июня 2018 года в отношении ФИО1 подлежит изменению, указания суда о применении ст.70,71 УК РФ по приговору Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 октября 2017 года - исключению.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену постановления, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.19, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Абаканского городского суда Республики Хакасия от 26 июня 2018 года, которым удовлетворено ходатайство осужденного ФИО1 о приведении приговора Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 октября 2017 года в соответствие с действующим законодательством – изменить:

- из описательно-мотивировочной и резолютивной частей постановления исключить указания суда о применении ст.70,71 УК РФ по приговору Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 октября 2017 года;

- считать ФИО1 осужденным по приговору Черногорского городского суда Республики Хакасия от 02 октября 2017 года по ч.2 ст.228, ч.1 ст.232, ч.3 ст.69 УК РФ к 3 (трем) годам 5 (пяти) месяцам лишения свободы.

В остальной части постановление оставить без изменения.

Председательствующий:

<данные изъяты>