Апелляционное постановление № 10-5/2018 от 21 июня 2018 г. по делу № 10-5/2018

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Баксан 22 июня 2018г.

Баксанский районный суд в составе:

председательствующего Отарова М.Х.

при секретаре Шугушевой Т.К.,

с участием старшего помощника прокурора г. Баксана Накусова А.А.

осужденного ФИО1

защитника Ремизовой М.С., представившего удостоверение № и ордер №,

рассмотрев в открытом судебном заседании в апелляционном порядке уголовное дело по апелляционному представлению прокурора <адрес> на приговор мирового судьи судебного участка № Баксанского судебного района от ДД.ММ.ГГГГ, по которому

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, <данные изъяты>. приговором мирового судьи судебного участка № <адрес> по ч.1 ст.112 УК РФ к 1 году лишения свободы. Постановлением начальника ФКУ ИК-3 УФСИН России по Кабардино-Балкарской Республике от ДД.ММ.ГГГГг. освобожден от дальнейшего отбывания наказания на основании п.5 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГг. № ГД» Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войны 1941-1945 годов»

осужден по ст.264.1 УК РФ к 1 году лишения свободы с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами с лишением права управления транспортными средствами на срок 2 года.

В соответствии со ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 1 год.

На ФИО1 возложены обязанности:

- не менять постоянное место жительства без уведомления специализированного государственного органа-филиал УИИ по <адрес> и <адрес>, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания,

- в течение испытательного срока отмечаться в государственном органе-филиале УИИ по <адрес> и <адрес> не менее 2 раза в месяц.

Контроль за поведением осужденного ФИО1 возложить на специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания- филиал УИИ по <адрес> и <адрес>.

Решена судьба вещественного доказательства.

Заслушав доклад судьи Отарова М.Х., выступления прокурора, поддержавшего доводы апелляционного представления, осужденного ФИО1, защитника Ремизовой М.С., просивших приговор отменить и уголовное дело прекратить за отсутствием в его действиях состава преступления, суд апелляционной инстанции

установил:

Приговором мирового судьи осужденный ФИО1 признан виновным в управлении автомобилем лицом в состоянии опьянения, подвергнутым административному наказанию за невыполнение законного требования уполномоченного должностного лица о прохождении медицинского освидетельствования на состояние опьянения.

В апелляционном представлении и в дополнении к нему прокурор <адрес> не оспаривая квалификацию содеянного и виновность ФИО1 в совершении преступления, просит приговор изменить ввиду неправильного применения уголовного закона и несправедливости приговора, дополнив вводную часть приговора указанием о наличии у него трех малолетних детей, изменить район проживания с Чегемского на Урванский и исключить указание на наличие судимостей, как во вводной, так и в описательно-мотивировочной частей приговора. Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на рецидив преступления в качестве отягчающего наказание обстоятельства, дополнительные наказания в виде лишения права занимать определенные должности и лишение права управления транспортными средствами, учесть в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие у ФИО1 наличие трех малолетних детей и смягчить наказание, назначив наказание в виде обязательным работ на срок 240 часов с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 3 года.

Изучив и обсудив доводы, изложенные в апелляционном представлении и в дополнении к нему, выслушав выступления сторон в заседании суда апелляционной инстанции, проверив материалы дела, суд находит приговор подлежащим изменению.

При рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд вне зависимости от доводов представления проверяет, имеются ли предусмотренные статьей 389.15 УПК РФ основания отмены или изменения судебного решения, не влекущие ухудшение положения осужденного.

Выводы суда 1 инстанции о виновности ФИО1 в управлении автомобилем лицом в состоянии опьянения, подвергнутым административному наказанию за невыполнение законного требования уполномоченного должностного лица о прохождении медицинского освидетельствования на состояние опьянения соответствуют фактическим обстоятельствам дела и собранным по делу доказательствам. Юридическая квалификация его действий по ст.264.1 УК РФ является правильной.

Статьей 304 УПК РФ установлены единые требования к вводной части приговора, которые должны содержать данные о личности подсудимого, имеющие значения для уголовного дела.

Согласно п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 55 "О судебном приговоре" к данным о личности подсудимого относятся сведения, которые могут быть учтены судом при назначении подсудимому вида и размера наказания, вида исправительного учреждения, признании рецидива преступлений, разрешении других вопросов, связанных с постановлением приговора (об имеющейся у подсудимого инвалидности, наличии у него государственных наград, почетных, воинских и иных званий и др.).

При таких условиях вводная часть приговора подлежит дополнению указанием о наличии у ФИО1 трех малолетних детей, а также район фактического проживания последнего изменению с Чегемского на Урванский, поскольку с.<адрес> входит в <адрес>.

Доводы апелляционного представления об учете в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие у ФИО1 наличие трех малолетних детей и назначении наказания в виде обязательным работ на срок 240 часов с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 3 года подлежат частичному удовлетворению.

В приговоре указано на наличие у ФИО1 непогашенной судимости по приговору Баксанского районного суда от 31.05.2004г., которым он осужден по ч.4 ст.111 УК РФ к 6 годам лишения свободы.

Постановлением Чегемского районного суда от 26.09.2008г. ФИО1 освобожден условно-досрочно на не отбытый срок.

Срок судимости по указанному преступлению, являющемуся особо тяжким, равняющийся в силу ч. 1 ст. 10 и п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ (в редакции, действовавшей во время совершения преступления и сохраняющей свою силу в отношении преступлений, совершенных до ДД.ММ.ГГГГ) восьми годам со дня отбытия наказания, следует считать истекшим ДД.ММ.ГГГГ

Следовательно, подлежат исключению из вводной, описательно-мотивировочной части приговора указание на судимость ФИО1 по приговору Баксанского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ по ч.4 ст.111 УК РФ и на наличие в его действиях рецидива преступлений.

В тоже время судимость по приговору мирового судьи судебного участка № <адрес> от ДД.ММ.ГГГГг. не погашена.

Согласно материалам дела от отбывания наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГг. ФИО1 освобожден на основании п. 5 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГг. N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов».

По смыслу части 2 статьи 86 УК РФ несудимым признается только то лицо, которое освобождено от наказания полностью, а не от отбывания его части, находясь в исправительном учреждении.

В соответствии с п. 12 указанного выше Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации N 6576-6 ГД с лиц, освобожденных от отбывания наказания по п. 5 этого же Постановления судимость не снимается.

Таким образом, на момент совершения преступления по настоящему делу ФИО1 имеет судимость за умышленное преступление небольшой тяжести, наказание за которое в виде лишения свободы отбывал реально. Однако в его действиях в соответствии с п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ не имеется рецидив преступлений.

Подлежит исправлению и описка, допущенная судом первой инстанции при написании фамилии, имени, отчества осужденного с к на ФИО1 в описательно-мотивировочной части приговора.

Из приговора усматривается, что ФИО1 назначено наказание в виде 1 года лишения свободы с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, с лишением права управления транспортными средствами на срок 2 года.

В соответствии со ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 1 год.

Возложены обязанности:

- не менять постоянное место жительства без уведомления специализированного государственного органа-филиал УИИ по <адрес> и <адрес>, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания,

- в течение испытательного срока отмечаться в государственном органе-филиале УИИ по <адрес> и <адрес> не менее 2 раза в месяц.

Контроль за поведением осужденного ФИО1 возложить на специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания - филиал УИИ по <адрес> и <адрес>.

Между тем, ч.1 ст.56 УК РФ предусматривает, что наказание в виде лишения свободы может быть назначено осужденному, совершившему впервые преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих обстоятельств, предусмотренных статьей 63 настоящего Кодекса, за исключением преступлений, предусмотренных частью первой статьи 228, частью первой статьи 231 и статьей 233 настоящего Кодекса, или только если соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса лишение свободы предусмотрено как единственный вид наказания.

Поскольку ФИО1 осужден за совершенное преступление небольшой тяжести при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, а санкцией ст. 264.1 УК РФ предусмотрены более мягкие наказания в виде штрафа и обязательных работ, основное наказание в виде лишения свободы ему не могло быть назначено.

С учетом того, что в соответствии с ч. 4 ст. 73 УК РФ при условном осуждении могут быть назначены дополнительные наказания, условным может быть признано лишь основное наказание.

Суд в нарушение указанных требований закона постановил считать условным дополнительное наказание, назначенное ФИО1 в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами с лишением права управления транспортными средствами на срок 2 года. Указаний о реальном исполнении дополнительного наказания резолютивная часть приговора не содержит.

Кроме того подлежат исключению из резолютивной части приговора указания:

- об осуществлении специализированным государственным органом надзора за отбыванием осужденными наказания, поскольку ч.5 ст.73 УК РФ предусматривает осуществление указанным органом контроля за поведением условно осужденного;

- о возложении обязанности в течение испытательного срока отмечаться в государственном органе-филиале УИИ по <адрес> и <адрес> не менее 2 раза в месяц в связи с тем, что ч.6 ст.188 УИК РФ предусматривает явку для регистрации в указанный орган;

- о назначении дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенные должности;

Согласно ч. 1 ст. 47 УК РФ лишение права занимать определенные должности состоит в запрещении занимать должности на государственной службе или в органах местного самоуправления.

По смыслу закона при назначении данного вида наказания необходимо указывать не конкретную должность либо категорию и (или) группу должностей по соответствующему реестру должностей, а определенный конкретными признаками круг должностей, на который распространяется запрещение (например, должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, организационно-распорядительных и (или) административно-хозяйственных полномочий).

Эти требования закона по данному делу не выполнены, на что правильно указано в апелляционном представлении прокурора <адрес>.

- о назначении дополнительного наказания в виде лишения права управления транспортными средствами на срок 2 года, поскольку суд первой инстанции назначил дополнительное наказание, не предусмотренное уголовным законом, чем породил неопределенность правового статуса осужденного и возможность произвольного исполнения этого наказания.

Руководствуясь ст. 389.20 ч. 1 п. 1 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

постановил:

Приговор мирового судьи судебного участка № Баксанского судебного района от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить:

дополнить вводную часть приговора указанием на наличие у ФИО1 трех малолетних детей, район фактического проживания последнего изменить с Чегемского на Урванский;

исключить из вводной и описательно-мотивировочной части приговора указание на судимость ФИО1 по приговору Баксанского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ по ч.4 ст.111 УК РФ и на наличие в его действиях рецидива преступлений;

исправить описку в описательно-мотивировочной части приговора при написании фамилии, имени, отчества осужденного с к на ФИО1;

исключить из резолютивной части приговора указания об осуществлении специализированным государственным органом надзора за отбыванием осужденными наказания, о возложении обязанности в течение испытательного срока отмечаться в государственном органе-филиале УИИ по <адрес> и <адрес> не менее 2 раза в месяц, о назначении дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенные должности и лишения права управления транспортными средствами на срок 2 года.

Смягчить ФИО1 наказание по ст. 264.1 УК РФ до 240 часов обязательных работ с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением автомобилем или другим механическим транспортным средством на срок 2 года.

В остальном приговор оставить без изменения, а апелляционные жалобу и представление - без удовлетворения.

Председательствующий- подпись

Копия верна: Судья Баксанского

районного суда М.Х. Отаров