Постановление № 44У-105/2018 4У-757/2018 от 20 декабря 2018 г. по делу № 1-190/2018

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Президиума суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры

г.Ханты-Мансийск 21 декабря 2018 года

Президиум суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе председательствующего: Шкилева П.Б.

членов президиума: Бушуева Д.Г., Полуяна А.Л., Дука Е.А.

при секретаре: Плесовских Е.В.

рассмотрел материалы уголовного дела по кассационной жалобе адвоката Житниковского С.С. в интересах осужденного ФИО1 о пересмотре приговора Сургутского районного суда от 05 июня 2018 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам суда ХМАО-Югры от 09 августа 2018 года.

Заслушав доклад судьи Харитошина А.В., выступление адвоката Житниковского С.С. поддержавшего доводы жалобы, мнение первого заместителя прокурора Ханты-Мансийского автономного округа – Югры ФИО2 об отказе в удовлетворении доводов жалобы, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Приговором Сургутского районного суда от 05 июня 2018 года ФИО1, <данные изъяты> ранее не судимый,

осужден по ч.3 ст.290 УК РФ (2 преступления) к 3 годам лишения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти в правоохранительных органах на 2 года, и с лишением специального звания - лейтенант полиции, за каждое. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 3 года 3 месяца лишения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти в правоохранительных органах на 3 года, и с лишением специального звания - лейтенант полиции, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам суда ХМАО-Югры от 09 августа 2018 года приговор суда изменен: исключено отягчающее обстоятельство-совершение умышленного преступления сотрудником органов внутренних дел.

По ч.3 ст.290 УК РФ(2 преступления), с применением ст.64 УК РФ наказание смягчено до 2 лет 6 месяцев лишения свободы, за каждое. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 2 года 9 месяцев лишения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти в правоохранительных органах на 3 года, и с лишением специального звания - лейтенант полиции. В остальном приговор оставлен без изменения.

Приговором суда ФИО1 признан виновным и осужден за получение должностным лицом взятки за незаконное бездействие.(два преступления).

Преступления совершены в период (дата) на (адрес), при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании ФИО1 с предъявленным обвинением согласился, приговор постановлен в особом порядке.

В кассационной жалобе и дополнении к ней адвокат Житниковский С.С. в интересах осужденного ФИО1 просит судебные решения отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение, либо изменить и смягчить наказание с применением с.73 УК РФ, указывая на то, что на основании ст.9,10 УК РФ действия ФИО1 следует квалифицировать по ч.3 ст.290 УК РФ в редакции от 04.05.2011г., при назначении наказания учесть в качестве смягчающих обстоятельств активное способствование ФИО1 раскрытию и расследованию преступлений, также не обоснованно суд с учетом смягчающих и отсутствием отягчающих обстоятельств, с учетом положительных характеристик назначил дополнительное наказание в виде лишения специального звания в соответствии со ст.48 УК РФ, не мотивировав его; в резолютивной части приговора нет ссылки на закон, в соответствии с которым назначено это дополнительное наказание; считает, что имелись основания для назначения ФИО1, с учетом его личности, семейного положения, отношения к содеянному и признании вины, применить условное осуждение и изменение категории преступления на менее тяжкую в соответствие с ч.6 ст.15 УК РФ.

Рассмотрев материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум находит апелляционное определение подлежащим отмене по следующим основаниям.

Основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда в кассационном порядке, в соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ, являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

На основании ч.6 ст.15 УК РФ с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих и отсутствии отягчающих обстоятельств изменить категорию преступлений на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления при условии, что за совершение преступления средней тяжести осужденному назначено наказание, не превышающее 3-х лет лишения свободы или другое более мягкое наказание; за совершение тяжкого преступления осужденному назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы или другое более мягкое наказание; за совершение особо тяжкого преступления осужденному назначено наказание, не превышающее 7 лет лишения свободы.

С учетом приведенных последствий изменения категории преступления на менее тяжкую, суду при рассмотрении уголовного дела надлежит проверять, имеются ли основания для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ.

Судебная коллегия в нарушение закона не обсудила вопрос о возможном применении положения ч.6 ст.15 УК РФ, хотя, как видно из апелляционного определения, предусмотренные ч.6 ст.15 УК РФ условия, при которых возможно изменение категории преступления на менее тяжкую, в определении приведены.

А именно: имеется смягчающее наказание обстоятельство – наличие у виновного малолетних детей, и отсутствуют отягчающие обстоятельства, (коллегия исключила отягчающее обстоятельство, других отягчающих обстоятельств не имеется); ФИО1 совершены тяжкие преступления, за которое ему с применением ст.64 УК РФ назначено наказание 2 года 6 месяцев лишения свободы.

Между тем, от решения этого вопроса напрямую зависит решение вопроса о применении положений ст.48 УК РФ, согласно которым дополнительное наказание в виде лишения специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград, с учетом личности виновного может быть назначено при осуждении лишь за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления.

Кроме того, при применении к осужденному данного вида дополнительного наказания, судами наряду с тяжестью преступления следует учитывать и другие, указанные в ст.60 УК РФ обстоятельства – личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия его семьи.

Посчитав необходимым лишить ФИО1 специального звания «лейтенант полиции», суд в приговоре указал, что учитывает совершение тяжких преступлений и личность ФИО1.

Как следует из материалов дела, ФИО1 положительно характеризуется, имеет почетные грамоты за добросовестное выполнение служебных обязанностей, награжден медалью «За отличие в службе», имеет двоих малолетних детей, постоянное место жительства.

Положительные данные, характеризующие личность ФИО1, послужили одним из оснований для применения апелляционным судом положений ст.64 УК РФ при вопросе о наказании.

Допущенные судом апелляционной инстанции нарушения закона являются существенными и влекут отмену апелляционного определения с направлением уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение.

Поскольку ФИО1 осужден за совершение тяжкого преступления к лишению свободы, президиум считает необходимым избрать в отношении него меру пресечения в виде заключения под стражу.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, о незаконности приговора, в силу положений ч.7 ст.401.16 УПК РФ подлежат рассмотрению судом апелляционной.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14-401.16 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационную жалобу адвоката Житниковского С.С. удовлетворить частично.

Апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам суда ХМАО-Югры от 09 августа 2018 года об изменении приговора Сургутского районного суда от 05 июня 2018 года в отношении ФИО1 отменить, уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение в ином составе судей.

Избрать ФИО1 меру пресечения в виде заключения под стражу на срок два месяца, то есть по 21 февраля 2019 года включительно.

Председательствующий П.Б.Шкилев