Решение № 3А-330/2021 3А-330/2021~М-240/2021 М-240/2021 от 6 октября 2021 г. по делу № 3А-330/2021

№ За-330/2021

25OS0000-01 -2021 -000402-22


РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

7 октября 2021 года г. Владивосток

Приморский краевой суд в составе: председательствующего судьи Внуковой О.Н.,

при секретаре Перебейносове М.С.

с участием прокурора Кольцовой М.Ю.,

представителей административного истца ФИО1, адвоката Родькина Е.В., представителя министерства промышленности и торговли Приморского края

ФИО2,

представителя администрации города Владивостока ФИО3,

рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело по административному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Дальтехресурс» к Министерству промышленности и торговли Приморского края, заинтересованное лицо- Администрация города Владивостока, министерство государственно-правового управления Приморского края, о признании нормативно-правового акта недействующим в части,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Дальтехресурс» обратилось в суд с указанным административным исковым заявлением, в котором просило суд признать недействующим с момента вступления решения суда в законную силу Приказ департамента лицензирования и торговли Приморского края от 15.12.2015 № 114 «Об утверждении Порядка разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения нестационарных торговых объектов» в редакции приказа департамента лицензирования и торговли Приморского края от 12.04.2018 №29, в части положений п. 3.9; п. 4.2 - в части отсутствия оснований для исключения места размещения нестационарного торгового объекта из схемы, процедуры исключения и вопросов предоставления хозяйствующему субъекту альтернативного компенсационного места; п. 4.2.3 - в части основания для исключения юридического лица, индивидуального предпринимателя, включенных в Схему, в случае передачи по любому законному основанию третьему лицу права на осуществление торговой деятельности в месте размещения нестационарного торгового объекта, включенного в Схему; п. 4.3 - в части отсутствия правовой определенности, оснований и иных условий для внесения изменений в схему размещения НТО; Приказа, в целом, в части отсутствия правовой регламентации вопросов, связанных с процедурой исключения хозяйствующих субъектов из схемы размещения НТО при выявлении нарушений; последовательности исключения из схемы места размещения и хозяйствующего субъекта при выявлении нарушений при включении в схему; процедуры предоставления компенсационных альтернативных мест; переходных положений в части распространения введенных приказом департамента лицензирования и торговли Приморского края от 12.04.2018 № 29 новых правил на существующих (включенных до принятия приказа) хозяйствующих субъектов и мест размещения НТО в схеме.

Приказ департамента лицензирования и торговли Приморского края от 15.12.2015 № 114 «Об утверждении Порядка разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения нестационарных торговых объектов» в редакции приказа министерства промышленности и торговли Приморского края от 05.03.2021 № 30пр-29КСВ - п. 4.2.3 - в части основания для исключения юридического лица, индивидуального предпринимателя, включенных в Схему, в случае передачи по любому законному основанию третьему лицу права на осуществление торговой деятельности в месте размещения нестационарного торгового объекта, включенного в Схему; приказа, в целом, в части отсутствия положений о возможности и порядке участия жителей и предпринимательского сообщества в обсуждении схемы размещения, изменений и дополнений к ней.

В обоснование заявленных требований указало, что общество осуществляет, помимо прочего, торговую деятельность.

14.11.2018 между органом местного самоуправления и ООО «Дальтехресурс» заключены соглашения о размещении нестационарных торговых объектов.

03.12.2015 постановлением администрации г. Владивостока от 19.04.2016 № 1187 в схему размещения НТО на территории Владивостокского городского округа внесены изменения: включены 17 объектов, принадлежащих Обществу и расположенных по адресу: <...>. Срок размещения НТО был установлен до 20.01.2030.

Всего Обществом эксплуатировалось 17 объектов.

Приказом департамента лицензирования и торговли Приморского края от 15.12.2015 № 114 утвержден Порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения нестационарных торговых объектов.

В редакции названного нормативного правового акта от 15.12.2015 и на момент включения административного истца в схему - никаких запретов для хозяйствующих субъектов не предусматривалось, оснований для исключения мест НТО из схемы не предусматривалось.

Однако приказом департамента лицензирования и торговли от 12.04.2018 за №29 в приказ от 15.12.2015 № 114 внесены изменения, в соответствии с которыми хозяйствующим субъектам запретили передавать право на торговую деятельность третьим лицам, а также введены основания для исключения хозяйствующих субъектов из схемы, предусмотрена обязанность по предоставлению компенсационных мест при исключении мест размещения НТО из схемы, переходные положения в части вопроса о распространении новых правил на существующих предпринимателей отсутствуют.

В результате данных изменений административный истец и принадлежащие ему НТО были исключены из Схемы НТО. Далее, приказом министерства промышленности и торговли Приморского края от 05.03.2021 № 30пр-29КСВ в приказ департамента лицензирования и торговли Приморского края от 15 декабря 2015 года № 114 «Об утверждении Порядка разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения НТО» были внесены изменения : установлены основания для исключения мест НТО из схемы; процедура действий при выявлении нарушений у хозяйствующего субъекта, хозяйствующим субъектам предоставлено время для устранения нарушений, только потом - исключение; конкретизированы вопросы предоставления компенсационных мест.

Административный истец полагает, что приказ департамента лицензирования и торговли Приморского края от 15.12.2015 № 114 «об утверждении Порядка разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения нестационарных торговых объектов» в редакции от 12.04.2018 № 29 противоречит требованиям федерального законодательства, поскольку оценка регулирующего воздействия при принятии приказа департамента лицензирования и торговли Приморского края от 15.12.2015 № 114, при внесении в него изменений приказом от 12.04.2018 № 29, и общественное обсуждение не проводились.

Содержащиеся в п. 3.9 обжалуемого приказа указание на необходимость учета перечисленных отраслей федерального законодательства без приведения их конкретных положений и условий их применения к конкретным правоотношениям допускает его неоднозначное толкование, что, в свою очередь, приводит к произвольному исключению хозяйствующих субъектов из Схем при неравном подходе к каждому.

Обжалуемый приказ содержит коррупциогенный фактор, так пунктом 4.3 Порядка разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения нестационарных торговых объектов, утвержденного приказом департамента лицензирования и торговли Приморского края от 15.12.2015 № 114 (ред. от 12.04.2018), установлено, что внесение изменений в Схему осуществляется уполномоченным органом по мере необходимости. Вместе с тем приведенная формулировка «внесение изменений в Схему осуществляется уполномоченным органом по мере необходимости» предоставляет органам местного самоуправления возможность действовать при равных условиях в отношении хозяйствующих субъектов по своему усмотрению, что безусловно является коррупциогенным фактором.

В письме Министерства промышленности и торговли РФ от 23.03.2015 № ЕВ- 5999/08 указано, что схема размещения, а также изменения и дополнения схемы подлежат публичному обсуждению с участием жителей и предпринимательского сообщества, однако положениями приказа не регламентирована возможность и порядок участия жителей и предпринимательского сообщества в обсуждении схемы размещения, изменений и дополнений к ней.

В приказе, в обжалуемых редакциях, имеется указание на предоставление хозяйствующему субъекту компенсационного места при исключении места НТО из схемы. Однако, процедурный порядок такого исключения и решения вопроса о предоставлении компенсационных мест не регламентирован.

Положения оспариваемого приказа предоставляют органам местного самоуправления право отступать от основных задач государственной политики в области развития торговой деятельности, нарушать требования Федерального закона № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», исключая места размещения НТО из схем без предоставления хозяйствующим субъектам компенсационных (альтернативных) мест.

Обжалуемым приказом в редакции от 12.04.2018 пунктом 4.2.3 введены нормы, ограничивающие права хозяйствующих субъектов.

Так, п. 4.2.3 введено правило, согласно которому хозяйствующий субъект исключается из схемы при передаче по любому законному основанию третьему лицу права на осуществление торговой деятельности в месте размещения НТО.

В данной части обжалуемый правовой акт не соответствует нормам федерального законодательства, так положениями Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» не предусмотрено запрета предпринимателям, включенным в схему, передавать свое право на осуществление торговой деятельности третьим лицам. Таким образом, приказом введены требования, не предусмотренные федеральным законодательством, создающие ограничения и препятствия в осуществлении торговой деятельности, повлекшие прекращение торговой деятельности отдельных субъектов, в том числе административного истца на легальных условиях.

Оспариваемое правовое предписание о запрещении передачи права на осуществление торговой деятельности вводит ограничение хозяйственной деятельности, в виде запрета на выбор формы осуществления торговой деятельности.

Установление таких ограничений входит в полномочия федерального законодателя, в связи с чем оспариваемый правовой акт является незаконным в данной части.

Приказ департамент лицензирования и торговли Приморского края от 12.04.2018 № 29 опубликован в выпуске Приморской газеты от 18.04.2018 № 46 (1540).

Однако, данным выпуском порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения нестационарных торговых объектов приведен для официального опубликования только в части новых изменений. Полностью новый порядок официальное опубликование не получил, чем нарушено право административного истца на ознакомление с официальной редакцией порядка для полного и комплексного понимания содержания итогового нормативного правового акта и приведения своей деятельности в соответствие с новыми правилами.

Приказом департамента лицензирования и торговли Приморского края от 05.03.2021 в Порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения нестационарных торговых объектов внесены изменения.

Так, п. 4.2 дополнен основаниями для исключения места размещения нестационарного торгового объекта из Схемы. К таким основаниям правовой акт отнес ремонт и реконструкция автомобильных дорог, повлекшие необходимость переноса нестационарного торгового объекта.

Исключение места размещения нестационарного торгового объекта из Схемы по указанному основанию допускается только после предоставления юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю, осуществляющему торговую деятельность, иного места размещения нестационарного торгового объекта, равноценного по критериям территориальной и пешеходной доступности, привлекательности для осуществления торговой деятельности соответствующими товарами, платы за размещение. Ранее такого положения не предусматривалось.

Данный акт препятствует развитию торговой деятельности в целях удовлетворения потребностей отраслей экономики в произведенной продукции, обеспечению доступности товаров для населения, формированию конкурентной среды, поддержке российских производителей товаров. Его изданием допущено нарушение прав и законных интересов административного истца, баланса публичных и частно-экономических интересов, обжалуемый нормативный правовой акт не только создает административные барьеры в осуществлении административным истцом предпринимательской деятельности, лишает его права на ведение торговой деятельности, но и, в целом, препятствует эффективному товарообороту, удовлетворению запросов населения на соответствующую группу товаров.

В судебном заседании представители административного истца поддержали заявленные требования в полном объеме, изложив доводы аналогичные указанным в административном исковом заявлении, а также пояснили, что все ограничения связанные с ведением торговой деятельности строго определены Федеральным законодательством, в том числе Федеральным законом №381-Ф3 «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации». При этом в ч.2 ст.8 Федерального закона №381-Ф3 установлено, что хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность, при организации торговой деятельности и ее осуществлении, за исключением установленных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами случаев, самостоятельно определяют, в том числе, способы торговли, тип торгового объекта, используемого для осуществления торговой деятельности (стационарный торговый объект и (или) нестационарный торговый объект), основания использования имущества при осуществлении торговой деятельности (право собственности и (или) иное законное основание, порядок и условия осуществления торговой деятельности. Данный закон не содержат никаких запретов и ограничений торговой деятельности, которые могут быть связаны с «передачей по любому законному основанию третьему лицу права на осуществление торговой деятельности в, месте размещения нестационарного торгового объекта, включенного в Схему». Таким образом, положения оспариваемого нормативно-правового акта в части п.4.2.3 установлены необоснованные ограничения в организации торговой деятельности, поскольку влекут исключение хозяйствующего субъекта из Схемы НТО, при отсутствии каких либо запретов и ограничений в Федеральном законодательстве. Обжалуемым приказом в редакции 2018 года норм, которыми хозяйствующим субъектам предоставлен был бы срок для приведения своей деятельности в соответствие с новыми правилами не предусматривалось. В результате многие предприниматели были исключены из схем автоматически. При этом в редакции приказа 2021 года уже введен процедурный порядок при обнаружении нарушений. Хозяйствующими субъектами передаются в аренду не НТО, а именно право на осуществление торговой деятельности. Таким образом, речь идет об одном ОКВЭД - торговая деятельность. Более того, фактически после передачи права третьим лицам, в местах размещения НТО осуществляется именно торговая деятельность, а не какая-либо иная, место размещение НТО используется по целевому назначению. Редакции измененных приказов не опубликованы в полном объеме ( возражения на отзывы, дополнения по иску прилагаются).

Представитель Министерства промышленности и торговли Приморского края в судебном заседании с заявленными требованиями не согласился по доводам и основаниям изложенным в письменном отзыве, а также суду пояснил, что в 2018 году департаментом лицензирования и торговли Приморского края процедура оценки регулирующего воздействия проекта приказа «О внесении изменений в приказ департамента лицензирования и торговли Приморского края от 15 декабря 2015 года № 114 «Об утверждении Порядка разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения нестационарных торговых объектов» была проведена, имеется заключение об оценке регулирующего воздействия департамента экономики и развития предпринимательства Приморского края, проект приказа был изучен Министерством юстиции Приморского края и прокуратурой Приморского края и получил положительные оценки. В дальнейшем приказ был согласован с органами исполнительной власти Приморского края и принят от 12.04.2018 №29. Проект приказа в 2018 году был размещен для публичного обсуждения на официальном сайте Администрации Приморского края в разделе ОРВ (оценка регулирующего воздействия), поскольку Интернет портал функционирует только с декабря 2019 года. Положения отдельных пунктов Приказов № 114 (в редакциях 2018 и 2021 годов) соответствует требованиям действующего законодательства (отзыв прилагается).

Представитель администрации города Владивостока в судебном заседании с заявленными требованиями также не согласилась по доводам и основаниям изложенным в письменном отзыве, пояснив суду, что обязательность установления переходного периода при издании нормативного правового акта субъекта Российской Федерации не предусмотрена действующим законодательством

Российской Федерации. Необходимые процедуры при принятии нормативного акта (учет общественного мнения и проведения оценки регулирующего воздействия) были осуществлены министерством промышленности и торговли Приморского края. Ссылка ООО «Дальтехресурс» в административном исковом заявлении на наличие коррупциогенного фактора не обоснована, указание в пункте 4.3 Порядка на внесение изменений в схему размещения нестационарных торговых объектов уполномоченным органом по мере необходимости следует рассматривать во взаимосвязи с иными положениями Порядка, устанавливающими основания и процедуру внесения изменений. Также следует учитывать полномочия органов местного самоуправления по формированию схемы размещения нестационарных торговых объектов, установленные статьей 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», то есть право органов местного самоуправления инициировать внесение изменений в схему. Указание на введение Порядком норм, ограничивающих права хозяйствующих субъектов, не обоснованно, поскольку пунктом 4.2.3 Порядка установлены ограничения в целях пресечения нарушения хозяйствующими субъектами, иными лицами требований действующего законодательства. Ссылка ООО «Дальтехресурс» на то, что предоставление объекта торговли в аренду также является торговой деятельностью, не обоснована с учетом положений Федерального закона «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации». Более того, предоставление в аренду торговых объектов и торговля - разные виды деятельности согласно «ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2). Общероссийский классификатор видов экономической деятельности» (утв. Приказом Госстандарта от 31.01.2014 № 14-ст). Опубликование нормативного правового акта в редакции с изменениями, внесенными в данный нормативный правовой акт, не основано на действующем законодательстве. Из положений Порядка предоставления компенсационных мест следует, что процедура предоставления альтернативных компенсационных мест осуществляется только в отношении хозяйствующих субъектов, включенных в Схему. Предоставление компенсационных мест в случае исключения сведений о хозяйствующих субъектах и мест осуществления торговой деятельности в случае установленных нарушений, допущенных хозяйствующими субъектами, противоречит статье 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ и статье 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, не допускающей злоупотребление правом. 01.07.2019 ООО «Дальтехресурс» был исключен из Схемы в связи с чем перестал быть субъектом правоотношений, в рамках которых на администрацию города Владивостока возложена обязанность по предоставлению альтернативных компенсационных мест. Оспариваемый нормативный правовой акт не противоречит нормативным правовым актам Российской Федерации. ( отзыв прилагается).

Представитель министерства государственно-правового управления Приморского края в судебное заседание не явился, ранее в судебном заседании поддержал доводы изложенные в письменном отзыве, из которого следует, что с заявленными требованиями министерство не согласно, указав, что Правовым

Согласно ч. 3 статьи 10 ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» схема размещения нестационарных торговых объектов должна разрабатываться и утверждаться органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования.

Порядок разработки и утверждения схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с ч. 3 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» должен быть утвержден уполномоченным органом исполнительной власти субъекта РФ.

Согласно подпункту 69 пункта 2 статьи 26.3 Федерального закона от 06.10.1999 № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» к полномочиям органов государственной власти субъекта Российской Федерации по предметам совместного ведения, осуществляемым данными органами самостоятельно за счет средств бюджета субъекта Российской Федерации (за исключением субвенций из федерального бюджета), относится решение вопросов реализации государственной политики в области торговой деятельности на территории субъекта Российской Федерации, проведения информационно-аналитического наблюдения за состоянием рынка определенного товара и осуществлением торговой деятельности на территории субъекта Российской Федерации, разработки и реализации мероприятий, содействующих развитию торговой деятельности на территории субъекта Российской Федерации, и осуществления иных полномочий, предусмотренных Федеральным законом № 381- ФЗ.

Частью 1 статьи 3 Федерального Закона № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» установлено, что правовое регулирование отношений в области торговой деятельности осуществляется, в том числе законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации.

В силу положений п. 2.7.7 Положения о министерстве промышленности и торговли Приморского края, утвержденного постановлением Администрации Приморского края от 03.10.2019 № 631-па, к полномочиям министерства промышленности и торговли Приморского края отнесено установление порядка разработки схемы размещения нестационарных торговых объектов в муниципальных образованиях Приморского края.

На основании постановления Администрации Приморского края от 20 августа 2019 года № 547-па «О формировании органов исполнительной власти Приморского края» департамент промышленности Приморского края, департамент лицензирования и торговли Приморского края реорганизованы в форме слияния в министерство промышленности и торговли Приморского края

в развитие указанных норм права приказом Департамента лицензирования и торговли Приморского края от 15.12.2015 № 114 утвержден Порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения нестационарных торговых объектов.

Указанный приказ опубликован в официальном печатном издании органов государственной власти Приморского края «Приморская газета», спец выпуск № 148(1166), 22.12.2015, со дня его опубликования вступил в законную силу.

Таким образом, оспариваемый нормативный правовой акт принят уполномоченным органом в пределах предоставленных полномочий, в этой части не обжалуется.

Названный нормативный правовой акт действует в редакции с учетом изменений, внесенных следующими приказами: от 12.04.2018 за №29, от 25.02.2019 №15, от 29.05.2019 № 54, от 05.03.2021 № 30пр-29КСВ.

Обжалуемым приказом департамента лицензирования и торговли от 12.04.2018 за №29 в приказ от 15.12.2015 № 114 об утверждении Порядка разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения нестационарных торговых объектов, внесены изменения: в соответствии с которыми юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, включенные в схему, подлежат исключению из схемы в том числе в случае передачи, по любому законному основанию, права на торговую деятельность третьим лицам (п.4.2.3).

Основания для исключения хозяйствующего субъекта из схемы в приказе в прежней редакции указаны не были.

Пунктом 4.2, в редакции от 15.12.2015 № 114 а также в редакции от 12.04.2018 за №29, предусмотрено, что исключение мест размещения НТО из схемы допускается исключительно при условии предоставления юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю, осуществляющим торговую деятельность, альтернативного компенсационного места, равноценного по критериям территориальной и пешеходной доступности, привлекательности для осуществления торговой деятельности соответствующими товарами, платы за размещение и иным критериям.

Основания для исключения мест размещения НТО из схемы отсутствуют

Пунктом 4.3, в редакции от 15.12.2015 № 114, а также в редакции от 12.04.2018 за №29, предусмотрено, что внесение изменений в схему осуществляется уполномоченным органом по мере необходимости.

Изменения и дополнения в схему вносятся: по инициативе органов местного самоуправления Приморского края; по инициативе Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Приморском крае в рамках рассмотрения обращений субъектов предпринимательской деятельности; на основании предложений координационных или совещательных органов в области развития малого и среднего предпринимательства, созданных при органах местного самоуправления, на основании предложений юридических лиц или индивидуальных предпринимателей; при изменении сведений о конкретном нестационарном торговом объекте, включенном в схему (пункт 4.4).

Пунктом 3.9., в редакции от 15.12.2015 № 114, а также в редакции от 12.04.2018 за №29, предусмотрены основания для отказа во включении нестационарного торгового объекта в Схему:

расположение испрашиваемого места размещения нестационарного торгового объекта на газоне, цветнике, объекте озеленения, детской, спортивной, площадке, в арке здания, либо если при размещении объекта понадобится уничтожение зеленых и (или) лесных насаждений, демонтаж элементов благоустройства, малых архитектурных форм, детских, спортивных площадок; размещение нестационарного торгового объекта будет препятствовать свободному движению пешеходов (в том числе лиц с ограниченными возможностями) и доступу потребителей к объектам торговли; размещение нестационарного торгового объекта повлечет нарушение внешнего архитектурного облика сложившейся застройки; размещение нестационарного торгового объекта повлечет ухудшение условий проживания и отдыха населения; размещение нестационарного торгового объекта будет препятствовать проезду спецтранспорта при чрезвычайных ситуациях; размещение нестационарного торгового объекта в охранных зонах инженерных коммуникаций, если его размещение в границах таких зон с учетом требований действующего законодательства невозможно; размещение нестационарного торгового объекта повлечет нарушение требований градостроительного, земельного, экологического законодательства, законодательства в сфере санитарно-эпидемиологического благополучия населения и пожарной безопасности, правил благоустройства;

расположение испрашиваемого места размещения нестационарного торгового объекта на земельном участке, предоставленном в установленном порядке другому лицу.

Указанный перечень оснований для отказа во включении нестационарного торгового объекта в схему размещения является исчерпывающим.

В соответствии с пунктом 1.4 Постановления Администрации Приморского края от 20.05.2009 № 140-па (в редакции от 21.05.2010) «Об утверждении Порядка организации и проведения антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов Губернатора Приморского края. Администрации Приморского края и их проектов» антикоррупционная экспертиза правовых актов проводится органами исполнительной власти Приморского края, разработавшими соответствующие правовые акты, и правовым департаментом Администрации Приморского края.

В соответствии с пунктом 2.2. антикоррупционная экспертиза разработанных органами исполнительной власти Приморского края проектов правовых актов осуществляется правовым департаментом Администрации Приморского края в рамках осуществления правовой экспертизы на этапе их согласования. По решению директора правового департамента Администрации Приморского края проект правового акта может быть направлен для проведения антикоррупционной экспертизы в прокуратуру Приморского края и (или) в Управление Министерства юстиции Российской Федерации по Приморском краю.

Правовым департаментом Администрации Приморского края проект приказа от 12.04.2018 № 29 о внесении изменений в Приказ № 114, направлялся в прокуратуру Приморского края и Управление Минюста России по Приморскому краю для проведения правового анализа и антикоррупционной экспертизы на основании Соглашений между прокуратурой Приморского края, Министерством юстиции России по Приморскому краю и Администрацией Приморского края о взаимодействии в сфере обеспечения единства правового пространства Российской Федерации и профилактики коррупции от 10.03.2017 № 10 (копия письма от 06.03.2018 исх. № 31/751 и № 31/753 прилагается);

По результатам изучения проекта противоречий действующему законодательству, коррупциогенных факторов в проекте не выявлено (копия письма от 22.03.2018 исх. № 7/3-4-2018, от 28.03.2018 исх. № 25/2-9/1280 прилагается).

Проект приказа прошел процедуру публичных консультаций и получил заключение об оценке регулируюш,его воздействия департамента экономики и развития предпринимательства Приморского края ( представлен Скриншот с сайта Правительства Приморского края и ссылка на страницу в сети Интернет) Вышеизложенное позволяет суду сделать вывод о том, что нарушений процедуры проведения оценки регулирующего воздействия оспариваемого проекта приказа допущено не было.

Текст документа был опубликован в официальном печатном издании органов государственной власти Приморского края «Приморская газета», спецвыпуск, № 46(1540), 18.04.2018.

Приказом уже министерства промышленности и торговли Приморского края от 05.03.2021 № 30пр-29КСВ в приказ департамента лицензирования и торговли Приморского края от 15 декабря 2015 года № 114 «Об утверждении Порядка разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения НТО» были внесены изменения: пунктом 4.2 установлены основания для исключения мест НТО из схемы - так исключение места размещения нестационарного торгового объекта из Схемы допускается в следующих случаях:

внесение изменений в документы, определяющие направления социально- экономического развития муниципального образования; ремонт и реконструкция автомобильных дорог, повлекшие необходимость переноса нестационарного торгового объекта; отсутствия в течение одного года с даты внесения в Схему сведений о наличии свободного места заявлений хозяйствующих субъектов о включении их в Схему (в отношении такого места);

по заявлению хозяйствующего субъекта, включенного в Схему, в случае заключения хозяйствующим субъектом, уже включенным в Схему, договора аренды в отношении земельного участка, на котором он размещен в Схеме.

Пунктом 4.2.3. предусмотрено, что при выявлении факта, указанного в абзаце шестом настоящего пункта, уполномоченный орган в течение трех рабочих дней направляет уведомление об устранении нарушения заказным письмом с простым уведомлением по адресу регистрации индивидуального предпринимателя (юридического лица). По истечении трехмесячного срока с даты направления уведомления представитель уполномоченного органа проверяет исполнение уведомления. При невыполнении законных требований уполномоченным органом принимается решение об исключении хозяйствующего субъекта из Схемы.

Также конкретизированы вопросы предоставления компенсационных мест - пунктом 4.2 установлено : исключение места размещения нестационарного торгового объекта из Схемы по причине, указанной в абзацах втором, третьем настоящего пункта, допускается только после предоставления юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю, осуществляющему торговую деятельность, иного места размещения нестационарного торгового объекта, равноценного по критериям территориальной и пешеходной доступности, привлекательности для осуществления торговой деятельности соответствующими товарами, платы за размещение.

Пунктом 4.2.1 предусмотрена обязанность по предоставлению компенсационного места - так предоставление компенсационного места осуществляется без проведения торгов. Компенсационное место предоставляется:

в месте, указанном хозяйствующим субъектом из числа свободных и включенных в Схему, либо в месте, не включенным в Схему. В случае, если хозяйствующим субъектом предложено место, не включенное в Схему, уполномоченным органом осуществляется включение данного места в Схему в порядке, установленном действующим законодательством, с соблюдением требований, предъявляемых к размещению нестационарных торговых объектов; в месте, предложенном уполномоченным органом из числа свободных и включенных в Схему, либо в месте, не включенном в Схему. В случае, если предложено место, не включенное в Схему, уполномоченным органом осуществляется включение данного места в Схему в порядке, установленном действующим законодательством, с соблюдением требований, предъявляемых к размещению нестационарных торговых объектов (при условии, что от хозяйствующего субъекта в течение трех месяцев с даты направления ему уведомления об исключении из Схемы занимаемого им места размещения нестационарного торгового объекта не поступили предложения, предусмотренные абзацем вторым настоящего пункта).

Срок подбора компенсационного места не может превышать 6 месяцев с момента направления уведомления. На период рассмотрения заявления о внесении изменений в Схему течение срока приостанавливается.

Проект приказа Министерства «О внесении изменений в приказ департамента лицензирования и торговли Приморского края

от 15 декабря 2015 года № 114 «Об утверждении Порядка разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения нестационарных торговых объектов» также прошел антикоррупционную экспертизу и получил положительное заключение (заключение прилагается к материалам дела).

Министерством государственно-правового управления Приморского края проект приказа от 05.03.2021 № 30-пр-29КСВ о внесении изменений в Приказ № 114, также направлялся в прокуратуру Приморского края для проведения правового анализа и антикоррупционной экспертизы на основании Соглашения между прокуратурой Приморского края и Администрацией Приморского края о взаимодействии в сфере обеспечения единства правового пространства Российской Федерации и профилактики коррупции от 01.07.2019 № 28 (копия письма от 05.02.2021 исх. № 31/313 прилагается).

В соответствии с пунктом 2.18 Порядка организации и проведения оценки регулируюп];его воздействия, утвержденным постановлением администрации Приморского края от 26.12.2012г. № 435-па, в целях проведения публичных консультаций, проект приказа был размещен на официальном сайте - интернет- портале для публичного обсуждения нормативных правовых актов Приморского края и их проектов, муниципальных нормативных правовых актов в Приморском крае и их проектов в информационно- телекоммуникационной сети Интернет по адресу: http://www.regulation- new.primorsky.m, прошел процедуру публичных консультаций и получил заключение об оценке регулирующего воздействия департамента экономики и развития предпринимательства Приморского края (заключение прилагается к материалам дела).

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что нарушений процедуры проведения оценки регулирующего воздействия оспариваемого проекта приказа в данном случае также допущено не было.

Приказ министерства промышленности и торговли Приморского края от 05.03.2021 № 30пр-29КСВ, вступил в силу со дня официального опубликования (опубликован в «Приморской газете» - 16.03.2021).

Действующее законодательство не содержит положений, препятствующих внесению органом, издавшим в пределах своих полномочий нормативный правовой акт, изменений и дополнений, а также отмене этого акта, орган самостоятельно определяет необходимость принятия того или иного нормативного правового акта, а также содержание принимаемого им правового акта, в том числе содержание правового акта, которым вносятся изменения в ранее принятый правовой акт.

Необходимость внесения изменений может возникнуть в связи с приведением нормативных актов в соответствие с федеральным законодательством, законодательством субъектов Российской Федерации, уставами муниципальных образований, а также устранения пробелов в правовом регулировании или устранения множественности правовых Норм по одним и тем же вопросам, по другим основаниям

Как указано в п, 62 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 сентября 2016 года № 36 «О некоторых вопросах применения судами Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации», суд не осуществляет проверку целесообразности оспариваемых решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих, принимаемых, совершаемых ими в пределах своего усмотрения в соответствии с компетенцией, предоставленной законом или иным нормативным правовым актом.

В данном случае внесение изменений в Приказ № 114 было обусловлено на основании предложений органов местного самоуправления, предпринимательского сообщества. Уполномоченного по защите прав предпринимателей Приморского края, для устранения пробелов в правовом регулировании, также направлены на устранение правовой неопределенности, что в данном случае могло быть устранено лишь путем внесения соответствующих изменений в правовые акты

Внесенные в приказ изменения не могут рассматриваться как ущемляющее права административного истца и противоречащее нормативным правовым актам, имеющим большую юридическую силу.

Пунктом 3.9 обжалуемого Порядка № 114 установлено, что одним из оснований для отказа во включении НТО в Схему является размещение НТО с нарушением требований градостроительного, земельного, экологического законодательства, правил благоустройства.

Довод административного истца о том, что обжалуемый приказ подлежит признанию недействующим поскольку не приведены конкретные положения и условия применения перечисленных в пункте 3.9 Порядка отраслей федерального законодательства, что влечет его неоднозначное толкование, не принимается судом во внимание, ссылки на конкретные правовые нормы в данном случае не предусмотрены, порядок и условия применения комментируемый пункт не разъясняет, однако отсылает к правовым нормам различных отраслей законодательства - градостроительного, земельного, экологического.

Согласно определения Конституционного Суда РФ от 6 октября 2015 года № 2317-0, регулирование отношений по использованию земельных участков, расположенных в границах населенных пунктов, тесно связано с решениями, принимаемыми органами публичной власти в градостроительной сфере и призванными обеспечить комфортную окружающую среду в населенных пунктах, благоприятные условия жизни, транспортную доступность и удобство расположения образовательных, медицинских учреждений, организаций торговли, культуры, физкультурно-спортивных и других организаций.

Обязанность соблюдать целевое назначение и правовой режим земельных участков вытекает из положений Земельного кодекса РФ ( ст. 42), Гражданского кодекса РФ ( ст.260, 263), а также Градостроительного кодекса РФ ( ст.ст. 4, 36, 51 и 52).

В соответствии со ст. 11 Федерального закона от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» индивидуальные предприниматели и юридические лица в соответствии с осуществляемой ими деятельностью обязаны выполнять требования санитарного законодательства, а также постановлений, предписаний и санитарно-эпидемиологических заключений осуществляющих государственный санитарно-эпидемиологический надзор должностных лиц; обеспечивать безопасность для здоровья человека выполняемых работ и оказываемых услуг.

Также правилами содержания территорий и элементов внешнего благоустройства в черте городского поселения не допускается самовольное размещение павильонов на территории города, даже если земельный участок принадлежит частному лицу, так как правила благоустройства основываются на обеспечении комплексного и устойчивого развития территории на основе территориального планирования, градостроительного зонирования и планировки территории, обеспечении сбалансированного учета экологических, социальных и иных факторов при осуществлении градостроительной деятельности с соблюдением технических регламентов, требований безопасности территорий, инженерно- технических требований, обеспечении охраны окружающей среды, экологической безопасности, с соблюдением требований сохранения объектов культурного наследия.

Пунктом 4.2.3 Порядка (в редакции от 12.04.2018 за №29 и в редакции от 05.03.2021 № 30пр-29КСВ) установлены ограничения в целях пресечения нарушения хозяйствующими субъектами, иными лицами требований действующего законодательства Российской Федерации. Так, одним из оснований исключения хозяйствующих субъектов из схемы размещения нестационарных торговых объектов является - «передача по любому законному основанию третьему лицу права на осуществление торговой деятельности в месте размещения нестационарного торгового объекта, включенного в Схему», поскольку место для размещения НТО закрепляется за хозяйствующим субъектом в установленном порядке исключительно для осуществления именно этим лицом торговой деятельности

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» под торговой деятельностью понимается вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров; под торговым объектом - здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.

В соответствии с пунктом 2.2 Порядка включение нестационарных торговых объектов в схему размещения нестационарных торговых объектов осуществляется в целях:

обеспечения единства требований к организации торговой деятельности при размещении нестационарных торговых объектов на территории муниципальных образований Приморского края;

соблюдения прав и законных интересов юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих торговую деятельность в нестационарных торговых объектах;

соблюдения прав и законных интересов населения.

Таким образом, включение объектов нестационарной торговли в схему размещения нестационарных торговых объектов предполагает осуществление соответствующим хозяйствующим субъектом торговой деятельности с использованием таких объектов, вместе с тем, предоставление в аренду торговых объектов не является торговой деятельностью. Предоставление в аренду торговых объектов и торговля - разные виды деятельности согласно «ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2).

Общероссийский классификатор видов экономической деятельности, утверждённый Приказом Росстандарта от 31.10.2014 № 14-ст, определяет основы государственного регулирования торговой деятельности - ОКВЭД 47.

Сдача в аренду нестационарных торговых объектов относится к экономической деятельности по аренде и управлению собственным и арендованным имуществом — ОКВЭД 68.20.1.

При не осуществлении хозяйствующим субъектом торговой деятельности в закрепленном за ним месте для размещения НТО и передаче права на осуществление торговой деятельности в этом месте третьему лицу будет иметь место нецелевое использование хозяйствующим субъектом такого НТО и будет противоречить ФЗ № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».

Право на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта неразрывно связано с личностью субъекта предпринимательской деятельности, в связи с чем лицо, получившее право на размещение торгового объекта, передавая данное место или часть объекта в аренду иным лицам, нарушает смысл предоставления места для размещения нестационарного торгового объекта по договору, передача в аренду части нестационарного торгового объекта другим лицам, фактически будет совершено в обход требований законодательства о предоставлении права на размещение таких объектов на условиях аукциона.

В связи с чем ссылка в административного истца на то, что предоставление объекта торговли в аренду также является торговой деятельностью, не обоснована.

Требованиями Федерального закона № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», Стратегии развития торговли в Российской Федерации на 2015-2016 годы и период до 2020 года, утвержденной приказом Министерства промышленности и торговли

Российской Федерации от 25.12.2014- № 2733, пунктом 4 Методических рекомендаций по совершенствованию правового регулирования нестационарной и разовой торговли на уровне субъектов РФ закреплен принцип «меняется место - сохраняется бизнес» для обеспечения возможности предпринимателю без потерь продолжать бизнес, таким образом при исключении мест НТО из муниципального правового акта ( из схемы) хозяйствующему субъекту должны быть предоставлены компенсационные места.

Правила предоставления компенсационных мест устанавливаются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации обжалуемыми Правилами предусмотрена возможность предоставления компенсационного места в случае исключения места из Схемы, если хозяйствующий субъект надлежащим образом исполнял обязанности по договору, однако не предусмотрена возможность предоставления компенсационного места для хозяйствующего субъекта, в случае его исключения из соответствующей схемы размещения.

Предоставление компенсационных мест в случае нарушений при размещении НТО либо при осуществлении с нарушениями установленных требований торговой деятельности хозяйствующими субъектами с использованием НТО не соответствует требованиям Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».

Указанные требования не нарушают законных прав и охраняемых законом интересов добросовестных хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность с использованием нестационарных торговых объектов.

Согласно пункту 4.3 внесение изменений в схему осуществляется уполномоченным органом по мере необходимости.

Наличие в пункте указания на то что изменения в схему осуществляется уполномоченным органом «по мере необходимости» не вызывает неоднозначного толкования, какой-либо неопределенности, как и не усматривается и коррупциогенного фактора.

Часть 6 статьи 10 Федерального закона № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» предусматривает, что утверждение схемы размещения нестационарных торговых объектов, а равно как и внесение в нее изменений, не может служить основанием для пересмотра мест размещения нестационарных торговых объектов, строительство, реконструкция или эксплуатация которых были начаты до утверждения указанной схемы

Изменения в схему может осуществляться уполномоченным органом по мере необходимости, когда затрагиваются вопросы предпринимательской деятельности, в случае когда выявлены положения, необоснованно затрудняющие осуществление этой деятельности, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, а также установление несоответствия данного акта законодательству, имеющему большую юридическую силу, в той мере, в какой допускает пересмотр мест размещения нестационарных торговых объектов.

Указание в пункте 4.3 Порядка на внесение изменений в схему размещения нестационарных торговых объектов уполномоченным органом «по мере необходимости» также следует рассматривать с учетом полномочий органов местного самоуправления по формированию схемы размещения нестационарных торговых объектов, установленных статьей 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ, то есть право органов местного самоуправления инициировать внесение изменений в схему. Органы местного самоуправления не лишены возможности, действуя в пределах своих полномочий, решать вопросы размещения торговых объектов, принимая во внимание их нестационарный характер. Кроме того утверждение схемы размещения нестационарных торговых объектов не означает сохранение за арендатором вечного права пользоваться таким объектом.

Обязательность установления переходного периода при издании нормативного правового акта субъекта Российской Федерации не предусмотрена действующим законодательством Российской Федерации.

Довод о необходимости публикации нормативного правового акта в редакции с изменениями, внесенными в данный нормативный правовой акт, не принимается судом во внимание, поскольку не свидетельствует о нарушении порядка его опубликования, а утверждения административного истца о необходимости опубликования полного текста нормативного правового акта после внесения в него изменений, является необоснованным, поскольку такой обязанности федеральным законодательством Российской Федерации не предусмотрено. В правовой акт были внесены изменения правовым актом того же вида и того же органа, принявшего правовой акт, в который необходимо внести изменения.

Довод административного истца о том, что приказ подлежит признанию недействующим в целом, ввиду отсутствия положений о возможности и порядке участия жителей и предпринимательского сообщества в обсуждении схемы размещения, изменений и дополнений к ней, также не принимается судом во внимание, поскольку нормами Закона № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» при утверждении схем размещения нестационарных торговых объектов, по проектам таких документов, не предусмотрена обязательность проведения публичных слушаний.

Вместе с тем пункт 3.2 Порядка устанавливает требование к согласованию проекта схемы размещения нестационарных торговых объектов координационным или совещательным органом в области развития малого и среднего предпринимательства, созданном при органах местного самоуправления.

Судом установлено, что 03.12.2015 постановлением администрации г. Владивостока от 19.04.2016 № 1187 «о внесении изменений в постановление администрации города Владивостока от 29.03.2013г №845 « об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории Владивостокского городского округа» в схему были включены объекты, принадлежащие административному истцу и расположенные по адресу: <...>. Срок размещения НТО был установлен до 20.01.2030.

14.11.2018 между органом местного самоуправления и хозяйствующим субъектом заключены соглашения о размещении 14 нестационарных торговых объектов.

Всего Обществом эксплуатировалось 17 объектов.

В связи с тем, что Обществом были переданы права на осуществление торговой деятельности в месте размещения НТО третьим лицам на основании договоров аренды нестационарного торгового объекта, в соответствии с приказом департамента лицензирования и торговли Приморского края от 12.04.2018 № 29 «О внесении изменений в приказ департамента лицензирования и торговли Приморского края от 15 декабря 2015 года № 114 «Об утверждении Порядка разработки и утверждения органами местного самоуправления Приморского края схем размещения нестационарных торговьпс объектов» ( п.4.2.3), администрацией города Владивостока 01.07.2019 было издано постановление №2455 предусматривающее исключение из схемы сведений о ООО «Дальтехресурс».

Таким образом, внесенные приказом от 12.04.2018 за №29 в приказ от 15 декабря 2015 года № 114 изменения послужили основанием для исключения административного истца из схемы НТО.

Однако, с учетом того, что после введения пункта 4.2.3 осуществление третьими лицами торговой деятельности в месте размещения НТО, закрепленных за заявителем, являлось незаконным, общество, не приняло мер чтобы привести свою деятельность в соответствие с действующим законодательством.

Факт размещения ООО «Дальтехресурс» НТО в зоне ТЗ (в зоне автомобильного транспорта) изначально не был учтен администрацией при предоставлении обществу мест размещения НТО, устранение несоответствия чего выразилось в принятии органом местного самоуправления постановления от 02.07.2019 № 2473., которым из схемы НТО была исключена часть мест размещения НТО ( строки 715- 721,723,725-730).

Как указывалось выше, обжалуемыми Правилами не предусмотрена возможность предоставления компенсационного места для хозяйствующего субъекта, в случае его исключения из соответствующей схемы размещения.

В этой связи ООО «Дальтехресурс» перестал быть субъектом правоотношений, в рамках которых на администрацию города Владивостока возложена обязанность по предоставлению альтернативных компенсационных мест.

Приказ от 15 декабря 2015 года № 114, с внесенными изменениями, каких-либо обязанностей, запретов и ограничений для ведения ООО «Дальтехресурс» предпринимательской деятельности не содержит, административный истец не лишен права осуществлять законную предпринимательскую деятельность в иных местах.

Конкретные обстоятельства исключения административного истца из схемы НТО, мест НТО административного истца из схемы, а также законность действий органа местного самоуправления были предметом рассмотрения в Арбитражном суде Приморского края.

Таким образом, оспариваемый административным истцом нормативный правовой акт с учетом оспариваемых изменений (в редакции от 12.04.2018 за №29 и в редакции от 05.03.2021 № 30пр-29КСВ) был принят Министерством промышленности и торговли Приморского края по вопросам, отнесенным к его компетенции, с соблюдением формы, порядка принятия, официального опубликования и вступления в силу.

Проанализировав содержание нормативного правового акта ( в оспариваемых редакциях), суд приходит к выводу, что он не вводит избыточные обязанности, запреты и ограничения для субъектов предпринимательской деятельности, либо положений, способствующих возникновению необоснованных расходов.

С учетом изложенного суд полагает заявленные требования административного истца не подлежащими удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь статьями, 175, 215 Кодекса административного судопроизводства РФ, суд

решил:

в удовлетворении заявленных требований общества с ограниченной ответственностью «Дальтехресурс» к Министерству промышленности и торговли Приморского края, заинтересованное лицо- Администрация города Владивостока, министерство государственно-правового управления Приморского края, о признании недействующим в части нормативно-правового акта - отказать

Опубликовать сообщение о принятом решении суда в официальном печатном издании органов государственной власти Приморского края в течение одного месяца со дня вступления решения суда в законную силу.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Судебную коллегию по административным делам Пятого апелляционного суда общей юрисдикции через Приморский краевой суд в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме.

Судья: О.Н. Внукова