Решение № 12-114/2024 от 15 апреля 2024 г. по делу № 12-114/2024

РЕШЕНИЕ

16 апреля 2024 года

Судья Первомайского районного суда г. Пензы Сосновская О.В.,

с участием лица, привлекаемого к административной ответственности ФИО1, защитника –адвоката Шишкина Р.И.,

представителей Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области ФИО2, ФИО3,

рассмотрев в открытом судебном заседании в здании суда в г.Пензе жалобу ФИО1 на постановление заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области ФИО4 от 04 марта 2024 года №058/04/14.40-66/2024 о привлечении должностного лица – заместителя генерального директора по маркетингу ООО «ТД «Молком» ФИО1 к административной ответственности по ч.1 ст.14.40 Кодекса РФ об административных правонарушениях,

установил:

постановлением заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области ФИО4 от 04 марта 2024 года №058/04/14.40-66/2024 должностное лицо – заместитель генерального директора по маркетингу ООО «ТД «Молком» ФИО1 признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч1 ст.14.40 Кодекса РФ об административных правонарушениях, и ей назначено наказание в виде предупреждения.

ФИО1 подала жалобу на вышеуказанное постановление, указав, что при составлении протокола об административном правонарушении от 06 февраля 2024 года ей разъясняли лишь положения ст.51 Конституции и ст.25.1 КоАП РФ, другие права, предусмотренные КоАП РФ, ей не разъяснены. До настоящего времени ей неизвестно уполномоченным ли лицом УФАС составлен данный протокол, так как, по ее мнению, специалист такими правомочиями обладать не может, так как не обладает признаками должностного лица. На все ходатайства защитника об ознакомлении с регламентом рассмотрения дела об административных правонарушениях получен отказ по формальным основаниям. В нарушении ч.2 ст.24.4 КоАП РФ ходатайство об ознакомлении с материалами дела не рассмотрено до настоящего времени. Несмотря на то, что она явилась в указанное в извещении время для составления протокола в УФАС вместе со своим защитником, данный протокол был составлен в ее отсутствие. При вынесении указанного постановления УФАС указал, что именно в Положении о ценообразовании определены следующие понятия: «федеральные сети» прайс-лист, «региональные сети» прайс-лист, исходя из которых производилось отнесение того или иного контрагента общества к соответствующему прайс-листу. Вместе с тем это положение не формировало окончательную цену покупателей, в процессе определения которой она участия не принимала. Положение о ценообразовании носило общий рекомендательный характер и при формировании цен указывало на необходимость учета индивидуальных коммерческих условий. Классификация на группы в документе является внутренней для коммерческой организации, а итоговые цены определяются из различных критериев, с учетом коммерческих, логистических, объемных и прочих условий сотрудничества с организацией, в обсуждении и формировании которых она не принимала участия. Положение не указывало на необходимость внедрения дискриминационных условий для какого-либо контрагента, лишь систематизировало внутреннюю классификацию организации и необходимость учета индивидуальных коммерческих условий, которые фиксируются в спецификациях, позволяющих формировать гибкую взаимовыгодную ценовую политику для всех контрагентов. Тому обстоятельству, что она не принимала участие в формировании конечного прайса и коммерческого предложения, отправленного контрагентам, административный орган никакой оценки не дал. Просила производство по делу об административном правонарушении в отношении нее прекратить за отсутствием в действиях состава административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.40 КоАП РФ.

Участникам судебного заседания разъяснены права и обязанности.

В судебном заседании ФИО1 доводы жалобы поддержала, просила жалобу удовлетворить. Дополнительно пояснила, что Положение о ценообразовании являлось внутренним документом. В документе не содержится сведений о дискриминационных условиях. В формировании цен она участия не принимала, о ценах ей ничего известно не было. Все решения принимал генеральный директор.

Защитник ФИО5 –адвокат Шишкин Р.И., действующий на основании ордера №46 от 16 апреля 2024 года, позицию ФИО1 поддержал. Дополнительно пояснил, что оспариваемое постановление принято с нарушением процессуальных норм: не рассмотрено ходатайство ФИО1 об ознакомлении с материалами дела. Не разъяснены: статья 25.5 КоАП РФ, ч.4 ст.28.2 КоАП РФ, право на участие переводчика и ряд других статей. В постановлении отсутствуют доказательства того, что ФИО1 имела какое-либо отношение к ценообразованию. Административным органом нарушены сроки, предусмотренные ч.1 и 2 ст.28.5 КоАП РФ, так как административное правонарушение выявлено 06 марта 2023 года, а протокол составлен лишь 06 февраля 2024 года, по истечению 11 месяцев с момента выявления правонарушения.

Представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области ФИО3, действующая на основании доверенности, возражала против удовлетворения жалобы, пояснив, что все права ФИО1 были разъяснены о чем свидетельствует ее личная подпись в протоколе об административном правонарушении. При составлении протокола ФИО1 и ее защитник присутствовали, о чем имеется отметка в протоколе. Протокол составлен должностным лицом, имеющим полномочия на его составление. С материалами дела был ознакомлен защитник ФИО1 –Шишкин Р.И. От ФИО1 ходатайств об ознакомлении с материалами дела не поступало. При рассмотрении дела было установлено, что именно на ФИО1, занимавшая в период с 14 июня 2016 года по 14 декабря 2022 года в ООО «ТД «Молком» должность заместителя генерального директора по маркетингу, лежит ответственность за нарушение обществом Закона о торговой деятельности. Письменный отзыв приобщен к материалам дела.

Представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области ФИО2, действующая на основании доверенности, просила в удовлетворении жалобы отказать, пояснив, что в рамках возложенных обязанностей ФИО1, как заместитель генерального директора по маркетингу, согласовывала Положение о ценообразовании, в котором содержалось разделение торговых сетей на «федеральные сети» и «региональные сети», что не предусмотрено Российским законодательством. Само Положение о ценообразовании утверждало различные условия для торговых сетей и тем самым порождало дискриминационные условия для них, что свидетельствует о нарушении Закона о торговли.

Заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, изучив материалы административного дела, доводы жалобы, суд приходит к следующему.

Согласно ч.1 ст.14.40 Кодекса РФ об административных правонарушениях создание хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, или хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, дискриминационных условий, определяемых в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции", за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.31 настоящего Кодекса, -влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от двух миллионов до пяти миллионов рублей.

Основы государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации определены Федеральным законом от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».

Целями настоящего Закона являются, в том числе, обеспечение единства экономического пространства в Российской Федерации путем установления требований к организации и осуществлению торговой деятельности; развитие торговой деятельности в целях удовлетворения потребностей отраслей экономики в произведенной продукции, обеспечения доступности товаров для населения, формирования конкурентной среды, поддержки российских производителей товаров; обеспечения соблюдения прав и законных интересов юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих торговую деятельность, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих поставки производимых или закупаемых товаров, предназначенных для использования их в предпринимательской деятельности, в том числе для продажи или перепродажи, баланса экономических интересов указанных хозяйствующих субъектов, а также обеспечение при этом соблюдения прав и законных интересов населения (статья 1 Закона о торговой деятельности).

В развитие указанных выше целей Закон о торговой деятельности, в числе прочего, предполагает наличие у поставщиков продовольственных товаров равных условий для заключения договоров поставок с хозяйствующим субъектом, осуществляющими торговую деятельность посредством организации торговой сети.

Из материалов дела усматривается, что решением Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства от 14 марта 2023 года по делу №058/01/13-418/2022 действия ООО «ТД «Молком», выразившиеся в создании дискриминационных условий, признаны нарушением пункта 1 части 1 ст.13 Закона о торговой деятельности.

Факт совершения ООО «ТД «Молком» действий, выразившиеся в создании дискриминационных условий, подтверждается следующим.

В Пензенское УФАС России поступило обращение от Общества с ограниченной ответственностью «Скидкино» по вопросу обоснованности установления отпусных цен на реализуемую молочную продукцию, производителем которой является АО «Молочный комбинат «Пензенский».

По результатам рассмотрения поступивших документов и материалов в действиях ООО «ТД «Молком» установлены признаки нарушения Закона о торговой деятельности.

Приказом от 10 июня 2022 года №73 возбуждено дело №058/01/13-418/2022 по признакам нарушения ООО «ТД «Молком» пункта 1 части 1 ст.13 Закона о торговой деятельности, выразившегося в создании дискриминационных условий.

В ходе рассмотрения дела №058/01/13-418/2022 Комиссией Пензенского УФАС России установлено следующее.

ООО «Скидкино» осуществляет деятельность на рынке услуг розничной торговли продовольственными товарами на территории Пензенской области под коммерческим обозначением «Скидкино».

В силу пункта 8 статьи 2 Закона о торговой деятельности торговая сеть – совокупность двух и более торговых объектов, которые принадлежат на законном основании хозяйствующему субъекту или нескольким хозяйствующим субъектам, входящим в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом «О защите конкуренции», или совокупность двух и более торговых объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации.

На территории Пензенской области действует более двух торговых объектов, находящихся под управлением ООО «Скидкино» с коммерческим обозначением «Скидкино».

Таким образом, в соответствии с п.8 ст.2 Закона о торговой деятельности ООО «Скидкино» относится к хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети.

АО «Молочный комбинат «Пензенский» является производителем молочной продукции.

Договоры на поставку продукции АО «Молочный комбинат «Пензенский» контрагентам заключаются ООО «ТД «Молком», таким образом, реализация продукции осуществляется через ООО «ТД «Молком».

ООО «ТД «Молком» является единственным контрагентом АО «Молочный комбинат «Пензенский», продукция отпускается по одной цене, вне зависимости от того, какому контрагенту она в дальнейшем будет реализована.

Так, ООО ТД «Молком» заключены следующие договоры поставки со следующими торговыми сетями:

-ООО «Скидкино» – договор поставки № 248 от 01.11.2020 г.,

-ООО «Караван 24» – договор поставки № 281 от 09.11.2020 г.,

-ООО «Караван» – договор поставки № 8 от 01.01.2021 г.,

-ООО «Караван у дома» – договор поставки № 158 от 01.06.2021 г.,

-ООО «СПАР Миддл Волга» – договор поставки № 259 от 01.12.2021 г.,

-ООО «Ашан» и ООО «Атак» – договор № Н 12998 от 01.09.2015 г.,

-ООО «Лента» – договор поставки № С-24454 от 01.01.2017 г.,

-ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» – договор поставки № 34019 от 01.02.2015 г.,

-ООО «Копейка-Саров» – договор поставки № СВ-6/604-КС от 15.05.2014 г.,

-ООО «Агроторг» – договор поставки № СВ-6/605-АТ от 15.05.2014 г.,

-АО «Торговый дом «Перекресток» – договор поставки № СВ-6/606-ТД от 15.05.2014 г.,

-АО «Тандер» – договор поставки № ГК/18124/18 от 01.01.2017 г.

В соответствии с пунктом 8 статьи 2 Закона о торговой деятельности ООО «Караван», ООО «Караван 24», ООО «Караван у дома», ООО «Агроторг», ООО «Атак», ООО «Ашан», ООО «Копейка-Саров», ООО «Лента», ООО «Метро Кэш энд Керри», АО ТД «Перекресток», АО «Тандер» и ООО «СПАР Миддл Волга» относятся к хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, поскольку каждый из хозяйствующих субъектов имеет более двух торговых объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением.

Из документов, представленных по запросу Пензенского УФАС России за период с 01.09.2021 г. по 30.06.2022 г., установлено следующее.

Приказом ООО «ТД «Молком» от 31.08.2021 г. № 13/1 утверждено и введено в действие с 01.09.2021 Положение о ценообразовании и предоставлении скидок на готовую продукцию (далее – Приказ от 31.08.2021 г. № 13/1).

01.09.2021 генеральным диктором ООО «ТД «Молком» утверждено Положение о ценообразовании и предоставлении скидок на готовую продукцию (далее – Положение). В соответствии с пунктом 1.1. Положения оно разработано в целях упорядочения процесса формирования и изменения цен на продукцию, своевременного внесения необходимых изменений в прайс-лист ООО «ТД «Молком».

Таким образом, стоимость на отпускаемую продукцию производства АО «Молочный комбинат «Пензенский» отражается в Прайс-листах, которые также утверждаются генеральным директором ООО «ТД «Молком».

Так, в ООО «ТД «Молком» на каждую дату изменения цены одновременно утверждаются и действуют следующие прайс-листы:

-«Прайс-лист – федеральные сети»,

-«Прайс-лист – региональные сети»,

-«Прайс-лист – оптовый».

Пунктом 2.6. Положения установлены следующие определения:

1. «Федеральные сети» прайс лист – свод цен по ассортиментным позициям, устанавливаемых ТД на определённый интервал времени на основе себестоимости продукции, необходимой прибыли, текущей конъюнктуры рынка для прямых покупателей и нахождение представительств сетей в 5 и более регионах РФ, объединённых одной, без учёта индивидуальных условий взаимоотношений с ними.

2. «Региональные сети» прайс лист – свод цен по ассортиментным позициям, устанавливаемых ТД на определённый интервал времени на основе себестоимости продукции, необходимой прибыли, текущей конъюнктуры рынка для прямых покупателей и нахождение представительств сетей в менее чем в 5 регионах РФ, объединённых одной, без учёта индивидуальных условий взаимоотношений с ними.

В ходе анализа и сопоставления сводных цен по ассортиментным позициям, отражённых в «Прайс-листах – федеральные сети» и «Прайс-листах – региональные сети», выявлено, что на одни и те же позиции товара и дату утверждения прайс-листа устанавливается различная цена (Таблица № 1 отражена в итоговом решении по делу №058/01/13-418/2022). Отпускные цены для региональных торговых сетей выше отпускных цен, установленных для федеральных торговых сетей.

В соответствии с пояснениями, представленными ООО «ТД «Молком», цены, утверждённые Прайс-листом – федеральные сети, распространяются на следующие торговые сети: ООО «Агроторг», ООО «Атак», ООО «Ашан», ООО «Копейка-Саров», ООО «Лента», ООО «Метро Кэш энд Керри», АО ТД «Перекресток», АО «Тандер» и ООО «СПАР Миддл Волга».

Цены, утверждённые Прайс-листом – региональные сети, с 01.12.2021 г. распространяются на торговые сети ООО «Скидкино», ООО «Караван», ООО «Караван 24» и ООО «Караван у дома».

До 1 декабря 2021 года, в соответствии с представленными документами, торговым сетям ООО «Скидкино», ООО «Караван», ООО «Караван 24» и ООО «Караван у дома» реализовывалась продукция по ценам, отражённым в Прайс-листе – федеральные сети.

Нормативными актами Российской Федерации и Пензенской области не закреплено понятий «федеральная торговая сеть» и «региональная торговая сеть».

Однако, ООО «ТД «Молком» в Положении о ценообразовании утверждены определения «Федеральные сети прайс-лист» и «Региональные сети прайс-лист», где содержатся соответствующие критерии отнесения торговой сети к прайс-листу федеральной сети или региональной сети.

В соответствии с пунктом 3 Приказа от 31.08.2021 г. № 13/1 для покупателей, договоры поставки с которыми были заключены до 01.09.2021 г., установлен переходный период на срок до 01.12.2021 г. В силу пункта 4 данного Приказа необходимо уведомить хозяйствующих субъектов о переходе на новые прайс-листы/увеличении стоимости продукции, путём направления уведомления либо ценовой спецификации, и довести до них настоящий Приказ.

Вместе с тем, исходя из представленных ценовых, а также уведомлений от ООО «ТД «Молком», торговые сети уведомлены об изменении цены. Сведений о «переходе» их на новые Прайс-листы – региональные сети в связи с утвержденными критериями направленные документы не содержат.

Доказательства того, что ООО «Скидкино», ООО «Караван», ООО «Караван 24» и ООО «Караван у дома» были уведомлены об отнесении их к критерию «Региональные сети», влекущему последующее предложение отпускаемой продукции по более высокой цене, чем другим торговым сетям, отсутствуют.

Таким образом, критерии отнесения торговой сети к прайс-листу федеральной сети или региональной сети, по которым отдельным участникам рынка оказывается предпочтение, ООО «ТД «Молком» публично не раскрыло. Потенциальные и действующие покупатели лишены возможности ознакомиться с указанными критериями и повлиять на условие договора о цене товара.

Вместе с тем, согласно письму ООО «Скидкино» от 20.12.2022 г., Общество осуществляет свою деятельность на территории 5 субъектов Российской Федерации: Пензенская, Самарская, Саратовская и Ульяновская области, а также Республика Мордовия.

Исходя из материалов дела № 058/01/13-418/2022, ни при заключении договоров поставки, ни на момент отнесения хозяйствующих субъектов к тому или иному прайс-листу, а также в ходе исполнения договоров, информация о количестве регионов, в которых находятся представительства контрагентов, не проверяется ООО «ТД «Молком», и объективно не может оправдывать преимущественное положение торговых сетей, отнесённых к федеральным.

Письмами ООО «Караван» (№ 11ф от 19.12.2022 г.), ООО «Караван 24» (от 21.12.2022 г.) и ООО «Караван у дома» (от 21.12.2022 г.), поступившими в Пензенское УФАС России в рамках рассмотрения дела № 058/01/13-418/2022, хозяйствующие субъекты сообщили об ущемлении их прав и интересов при установлении цены на продукцию исходя из отнесения к вышеуказанным критериям.

Такие действия носят дискриминационный характер, поскольку ставят отдельные торговые сети в неравное положение по сравнению с другими, в результате чего последние получают возможность реализовать соответствующую продукцию потребителю по более низкой цене.

ООО «ТД «Молком» самостоятельно и необоснованно разделял контрагентов (торговые сети) на «Региональные» и «Федеральные», устанавливал для них различные цены, отражал их в одноимённых прайс-листах, ставил таких хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичный вид деятельности, в неравное положение, предоставлял федеральным торговым сетям преимущества перед региональными.

Как следует из представленных документов в рамках рассмотрения дела №058/01/13-418/2022 (сведения о фактических адресах доставки продукции в торговые сети), доставка продукции осуществлялась непосредственно в магазины, как в случае с федеральными торговыми сетями, так и с региональными. Более того, количество торговых точек, куда осуществлялась доставка продукции, в два раза больше у федеральных сетей, чем у региональных.

Продукция производства АО «Молочный комбинат «Пензенский» реализуется в тех субъектах РФ, куда осуществляется её доставка ООО «ТД «Молком».

Данное обстоятельство подтверждается первичными бухгалтерскими документами по приёму-передаче продукции на складе грузополучателя, представленными ООО «ТД «Молком» на запрос Комиссии по делу №058/01/13-418/2022 о подтверждении реализации федеральными торговыми сетями продукции АО «Молочный комбинат «Пензенский» на территории иных субъектов Российской Федерации (определение от 05.07.2022 г.). Доказательства реализации продукции на территории прочих субъектов РФ отсутствовали.

При заключении договора поставки между ООО «ТД «Молком» и контрагентами торговые точки и адреса поставок не согласовывались. Таким образом, ООО «ТД «Молком» не мог заранее располагать данными о количестве торговых точек и субъектах, по которым будет достигнута договорённость на реализацию продукции, а по каким поставка будет прекращена в ходе исполнения договоров.

Указанные обстоятельства формируются и изменяются в процессе исполнения заключенного договора в каждом отдельном случае. Однако, изменение количества субъектов (в большую или меньшую сторону), в которые контрагенту осуществляется поставка продукции, не изменяет его положения в градации торговых сетей на федеральные и региональные, то есть не изменяет условий (цены) реализации.

Как установлено материалами дела №058/01/13-418/2022 реализация продукции в торговые сети, с которыми Обществом заключены договор и отнесённых к федеральным, осуществляется только на территории Пензенской области или только в один (два) субъекта Российской Федерации.

Как видно из материалов дела №058/01/13-418/2022, указанные обстоятельства не повлияли на отнесение их к тому или иному ценовому диапазону, отражённому в утверждённых прайс-листах. Поставка же продукции в адрес одного контрагента на территорию 5 и более субъектов не осуществлялась.

В свою очередь, сам по себе факт нахождения представительств торговой сети на территории 5 и более субъектов РФ, как утверждено Положением, не может влиять на продвижение в этих субъектах продукции АО «Молочный комбинат», поскольку её реализация в таких субъектах не осуществляется.

Частью 4 статьи 9 Закона о торговой деятельности установлено, что соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров может предусматриваться включение в его цену вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определённого количества продовольственных товаров.

Выплата хозяйствующими субъектами, осуществляющими поставки продовольственных товаров, хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность посредством организации торговой сети, иных видов вознаграждения, не предусмотренных настоящим Федеральным законом, не допускается (часть 6 статьи 9 Закона о торговой деятельности).

Таким образом, действующее законодательство предусматривает единственное условие предоставления вознаграждения хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, – приобретение определённого количества товара.

Установление различных цен, отражённых в указанных прайс-листах («Региональные сети» и «Федеральные сети») для разных контрагентов, отнесённых к тому или иному прайс-листу, ставит торговые сети в неравные условия, вне зависимости от объёма выкупаемой ими продукции.

Таким образом, поставщик ООО «Торговый дом «Молком» изначально, до согласования цены сторонами в спецификации, устанавливал различные цены для контрагентов.

В пункте 2 статьи 9 Закона о торговой деятельности установлено, что хозяйствующий субъект, осуществляющий поставки продовольственных товаров, обязан обеспечивать хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность посредством организации торговой сети, доступ к информации об условиях отбора контрагента для заключения договора поставки продовольственных товаров и о существенных условиях такого договора, к информации о качестве и безопасности поставляемых продовольственных товаров путем размещения соответствующей информации на своем сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Под информацией понимаются сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления (пункт 1 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ № Об информации, информационных технологиях и о защите информации»).

При этом под доступом к информации названный закон понимает возможность получения информации и её использования (пункт 6 статьи 2).

При таком способе распределения транспортных расходов ООО «Скидкино», ООО «Караван», ООО «Караван 24» и ООО «Караван у дома» поставлены в неравное положение с федеральными торговыми сетями и вынуждены оплачивать дополнительно возложенные на них затраты, исходя из сформировавшегося расстояния и порядка очередности в результате доставки продукции другим контрагентам.

Из совокупности всех вышеуказанных обстоятельств и сравнительных анализов видно, что по объёму и сумме выкупаемой продукции, по расположению адресов доставок и их количеству, ООО «Скидкино», ООО «Караван», ООО «Караван 24» и ООО «Караван у дома» находятся в равных условиях с большинством иных торговых сетей, отнесённых к федеральным.

Таким образом, неравное положение, в которое ООО «ТД «Молком» поставлены ООО «Скидкино», ООО «Караван», ООО «Караван 24» и ООО «Караван у дома» по отношению к другим торговым сетям путём установления различной цены продукции (отнесения к различным прайс-листам) ничем не обусловлено.

Положение о ценообразовании, утверждённое генеральным директором ООО «ТД «Молком», разработано с целью упорядочения процесса формирования и изменения цен на продукцию, своевременного внесения необходимых изменений в прайс-лист ООО «ТД «Молком». Положением определены понятия «Федеральные сети прайс-лист» и «Региональные сети прайс-лист». «Федеральные сети прайс-лист» и «Региональные сети прайс-лист» представляет собой свод цен по ассортиментным позициям.

Более того, пунктом 4.5. Положения установлено, что для канала сбыта «Сети» ценообразование строиться на основе прайс-листа «Федеральные сети» и «Региональные сети», с учётом индивидуальных коммерческих особенностей сети, цены фиксируются в спецификации.

Доказательств того, что ООО «ТД «Молком» при утверждении цен, отражённых в прайс-листах «Федеральные сети» или «Региональные сети», предлагало осуществлять поставку продукции по другим ценам, не представлено.

Из представленных документов в ходе рассмотрения дела №058/01/13-418/2022 установлено, что торговым сетям, отнесённым к федеральным, предлагается ООО «ТД «Молком» цена, отражённая в утверждённом на дату её изменения прайс-листе «Федеральные сети». В свою очередь сетям, отнесённым к региональным, предлагается данным поставщиком цена, отраженная в прайс-листе «Региональные сети».

Доказательств того, что при повышении цены продукции федеральным торговым сетям изначально предлагались иные цены (в том числе равные ценам для региональных сетей) и не были ими приняты, не представлено в материалы дела и не установлено Комиссией по делу №058/01/13-418/2022.

ООО «ТД «Молком» указывало, что прайс-листы являются начальными (базисными) ценами. Они формируются в целях ведения переговоров для региональных и федеральных торговых сетей.

Учитывая вышеизложенное, именно цена, отражённая в прайс-листе на каждую дату её изменения, является базовой (отправной) для дальнейшего согласования цены поставки. Такая цена изначально утверждается и предлагается именно поставщиком – ООО «ТД «Молком».

Создание дискриминационных условий для «региональных» торговых сетей по отношению к «федеральным» выражается в изначальном установлении различных базисных цен для торговых сетей, необоснованно разделённых на две категории – федеральных и региональных. Указанные условия заведомо ставят «региональные» торговые сети в неравное положение в сравнении с «федеральными».

Цена, отражённая в прайс-листах, сформирована не под влиянием воли и предложением торговых сетей, а сформирована самостоятельно самим поставщиком ООО «ТД «Молком». Также разделение торговых сетей на федеральные и региональные и установление для них различных цен произошло не в результате предложений сетей и формирования условий договоров, а исключительно по инициативе поставщика.

В результате указанных действий одни контрагенты заведомо поставлены ООО «ТД «Молком» в неравные условия по сравнению с другими в отсутствие на то объективного обоснования.

В силу пункта 1 части 1 статьи 13 Закона о торговой деятельности хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, и хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, запрещается создавать дискриминационные условия, определяемые в соответствии с Федеральным законом «О защите конкуренции».

Под дискриминационными условиями понимаются условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами (пункт 8 статьи 4 Закон о защите конкуренции).

В разъяснениях ФАС России «По некоторым вопросам применения Федерального закона от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» указано, что характер дискриминационных условиям договора придает не их формальное отличие от условий договоров с иными хозяйствующими субъектами, а ничем не обусловленное неравное положение одних контрагентов по сравнению с другими при прочих равных условиях.

Для признания условий дискриминационными необходимо установить, что такие условия ставят одного хозяйствующего субъекта в неравное положение по сравнению с другими хозяйствующими субъектами. Данный запрет связан с отсутствием объективного обоснования разных цен в отношении одного и того же товара.

В соответствии с Порядком проведения анализа (в ред. Приказа ФАС России от 12.03.2020 г. № 261/20) обязанность проведения анализа товарного рынка (в том числе в виде отдельного документа) при рассмотрении дел по пункту 4 части 1 статьи 13 Закона о торговой деятельности не предусмотрена.

Согласно части 5.1 статьи 4.5 Закона о защите конкуренции при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган проводит анализ состояния конкуренции в объёме, необходимом для принятия решения о наличии или об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства.

В рамках рассмотрения настоящего дела антимонопольным органом за период с 01.09.2021 г. по 30.06.2022 г. (10 месяцев) проанализированы цены на реализуемую продукцию, договоры поставок, заключенные ООО «ТД «Молком» с торговыми сетями, объёмы поставок продукции, сумма выручки по каждой торговой сети, размер выплаченных вознаграждений торговым сетям, количество магазинов и адресов доставок продукции, частота таких поставок, ассортимент поставляемой продукции.

Продуктовые границы рассматриваемого рынка, исходя из предметов заключенных договоров, определены как поставка молочной продукции производства АО «Молочный комбинат «Пензенский» в торговые сети.

Географическими границами рассматриваемого рынка являются г.Пенза и Пензенская область.

Исходя из представленных документов состав хозяйствующих субъектов образуют следующие торговые сети: ООО «Скидкино», ООО «Караван», ООО «Караван 24», ООО «Караван у дома», ООО «Агроторг», ООО «Атак», ООО «Ашан», ООО «Копейка-Саров», ООО «Лента», ООО «Метро Кэш энд Керри», АО ТД «Перекресток», АО «Тандер» и ООО «СПАР Миддл Волга».

Также следует учитывать, что нарушение ООО «ТД «Молком» квалифицировано по пункту 1 части 1 статьи 13 Закона о торговой деятельности, а не по Закону о защите конкуренции.

Положения статьи 13 Закона о торговой деятельности распространяют своё действие на хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность посредством организации торговой сети, и хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки в торговые сети. Наличие либо отсутствие у хозяйствующего субъекта доминирующего положения не влияет на направленность действия данной нормы.

Полномочиями по государственному контролю за соблюдением антимонопольных правил и требований, в силу частей 2 и 3 статьи 16 Закона о торговой деятельности, наделена Федеральная антимонопольная служба и её территориальные органы, которые, при выявлении нарушений антимонопольных правил и требований, предусмотренных статьями 13-15 Закона о торговой деятельности, принимают меры в соответствии с Законом о защите конкуренции.

Учитывая изложенное, в ходе рассмотрения дела №058/01/13-418/2022 установлено, что действия ООО «ТД «Молком» по установлению различных цен для торговых сетей на отпускаемую продукцию, в результате которых торговые сети ООО «Скидкино», ООО «Караван», ООО «Караван 24» и ООО «Караван у дома» поставлены в неравное положение по сравнению с другими торговыми сетями: ООО «Агроторг», ООО «Атак», ООО «Ашан», ООО «Копейка-Саров», ООО «Лента», ООО «Метро Кэш энд Керри», АО ТД «Перекресток», АО «Тандер» и ООО «СПАР Миддл Волга», являются нарушением пункта 1 части 1 статьи 13 Закона о торговой деятельности.

На момент вынесения решения по делу №058/01/13-418/2022 сведений о прекращении со стороны ООО «ТД «Молком» создания дискриминационных условий, выразившихся в установлении различных цен для торговых сетей на отпускаемую продукцию, не поступало, антимонопольным органом не установлено.

В рамках рассмотрения дела №058/01/13-418/2022 проанализированы основные условия взаимодействия ООО «ТД «Молком» с торговыми сетями за период с 01.09.2021 г. по 30.06.2022 г.

Решением Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства от 14.03.2023г. г. по делу № 058/01/13-418/2022 действия ООО «ТД «Молком» по установлению различных цен для торговых сетей на отпускаемую продукцию, в результате которых торговые сети ООО «Скидкино», ООО «Караван», ООО «Караван 24» и ООО «Караван у дома» поставлены в неравное положение по сравнению с другими торговыми сетями: ООО «Агроторг», ООО «Атак», ООО «Ашан», ООО «Копейка-Саров», ООО «Лента», ООО «Метро Кэш энд Керри», АО ТД «Перекресток», АО «Тандер» и ООО «СПАР Миддл Волга», нарушением пункта 1 части 1 статьи 13 Закона о торговой деятельности.

Постановлением Пензенского УФАС России о назначении административного наказания по делу №058/04/14.40-380/2023 об административном правонарушении от 04.08.2023 в действиях ООО «ТД «Молком» установлен состав административного правонарушения и назначено административное наказание.

На запрос Пензенского УФАС России в ООО «ТД «Молком» о должностном лице, на котором в силу должностных полномочий лежит ответственность за нарушении Обществом требований антимонопольного законодательства, ООО «ТД «Молком» 14.07.2023г. сообщило, что контроль за соответствием внутренних локальных актов общества, а также проводимой политики реализации продукции требованиям действующего законодательства в сфере торговли, предпринимательской деятельности и антимонопольного регулирования на предприятии возложен на заместителя генерального директора ООО «ТД «Молком». Из ответа ООО «ТД «Молком» следует, что до 14.12.2022г. должность заместителя генерального директора занимала ФИО1, которая согласно приказу о прекращении трудового договора с работником уволилась.

Согласно приказу (распоряжению) о приеме работника на работу от 14.06.2016 №22-к ФИО1 занимала должность заместителя генерального директора по маркетингу с 14.06.2016г.

Трудовым договором от 14.06.2016г. №6, заключенным между ООО «ТД «Молком» (работодатель) и ФИО1 (работник), к обязанностям работника, в том числе относятся:

- добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором (пункт 2.2.1 Трудового договора),

- перечень других трудовых прав и обязанностей Работника определяется законодательством, иными нормативными правовыми актами, должностной инструкцией, утвержденной генеральным директором, локальными нормативными актами Работодателя, не противоречащими трудовому законодательству (пункт 2.2.10 Трудового договора).

Согласно должностной инструкции заместителя генерального директора по маркетингу ООО «ТД «Молком», утвержденной генеральным директором Общества ФИО6 от 15.06.2017г., к функциональным обязанностям заместителя генерального директора по маркетингу, в том числе относятся:

- осуществление разработки маркетинговой политики компании на основе анализа потребительских свойств производимой продукции и прогнозирования потребительского спроса на продукцию предприятия, технических и иных потребительских качеств конкурирующей продукции (пункт 3.1.1 должностной инструкции),

- участие совместно с другими службами предприятия в разработке предложений и рекомендаций по изменению технических, экономических, ценовых и других характеристик продукции с целью улучшения ее потребительских качеств и стимулирования сбыта (пункт 3.1.7 должностной инструкции).

Положение о ценообразовании и предоставлении скидок на готовую продукцию ООО «ТД «Молком» от 01.09.2021г. согласовано заместителем генерального директора по маркетингу ФИО1

Согласно пункту 1.1 Положения о ценообразовании и предоставлении скидок на готовую продукцию данное Положение разработано в целях упорядочения процесса формирования и изменения цен на продукцию, своевременного внесения необходимых изменений в прайс-лист ООО «ТД «Молком».

Настоящее Положение о ценообразовании и предоставлении скидок на готовую продукцию определяет:

- порядок классификации клиентов по каналам сбыта,

- порядок ценообразования на продукцию,

- порядок и алгоритм расчетов скидок, премий и бонусов,

- условия и порядок предоставления скидок, премий и бонусов покупателям и др.

Положение о ценообразовании и предоставлении скидок на готовую продукцию в пунктах 2.5, 2.7 и 4.5 указано на отличие прайс-листов для контрагентов Общества, а именно: «Федеральные сети», «региональные сети».

Так именно в Положении о ценообразовании и предоставлении скидок на готовую продукцию определены следующие понятия: «федеральные сети» прайс-лист, «региональные сети» прайс-лист, исходя из которых производилось отнесение того или иного контрагента Общества к соответствующему прайс-листу.

Таким образом, установлено, что именно на ФИО1, занимавшей в период с 14.06.2016 по 14.12.2022гг.. в ООО «ТД «Молком» должность заместителя генерального директора по маркетингу, лежит ответственность за нарушение Обществом требований Закона о торговой деятельности.

ФИО1, в связи с занимаемой должностью и возложенными на нее полномочиями, было известно о необходимости соблюдения требований законодательства.

У ФИО1 имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.40 КоАП РФ, является правонарушением в области торговой деятельности и создает существенную угрозу охраняемым государством Российской Федерацией общественным отношениям в области защиты конкуренции.

Данное административное правонарушение посягает на интересы хозяйствующих субъектов в сфере предпринимательской деятельности.

Состав правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.40 КоАП РФ, является формальным и представляет собой существенную угрозу общественным отношениям, связанным с регулированием хозяйственной (предпринимательской) деятельности в ходе осуществления торговой деятельности. Объектом посягательства в данном случае являются общественные отношения в сфере торговли.

Существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается в пренебрежительном отношении ФИО1 к исполнению своих обязанностей по соблюдению установленного государством требований по соблюдению антимонопольных правил, установленных Законом о торговле.

В действиях ФИО1, как заместителя генерального директора ООО «ТД «Молком» правомерно установлен состав административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.40 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Доводы ФИО1 об отсутствии в ее действиях состава административного правонарушения, являются несостоятельными и опровергаются собранными по делу доказательствами.

Все ходатайства ФИО1 и ее защитника были рассмотрены в установленном порядке, определения об удовлетворении ходатайства либо отказе в удовлетворении ходатайства имеются в материалах административного дела и были направлены заявителю и ее представителю.

Доводы ФИО1 о не разъяснении ей иных прав, предусмотренных Кодексом РФ об административных правонарушениях, не могут быть приняты во внимание, поскольку все права, предусмотренные Кодексом РФ об административных правонарушениях, ФИО1, как лицу, привлекаемому к административной ответственности, ей были разъяснены, о чем свидетельствует ее личная подпись.

Должностное лицо, составившее протокол об административном правонарушении в отношении ФИО1 обладала полномочиями на его составление.

В ходе рассмотрения жалобы установлено, что заместитель руководителя УФАС по Пензенской области полно, всесторонне и объективно исследовал в совокупности имеющиеся в деле доказательства в соответствии с требованиями ст.26.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях и пришёл к обоснованному выводу о виновности ФИО1 в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.40 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Исследованным доказательствам дана верная правовая оценка, правильно, в соответствии с требованиями закона, определена мера административного наказания, учтен при этом характер совершённого правонарушения, смягчающие обстоятельства – совершение правонарушения впервые, отсутствие отягчающих обстоятельств.

Наказание ФИО1 назначено с применением ст.4.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Сроки привлечения к административной ответственности соблюдены.

При таких обстоятельствах основания для удовлетворения жалобы не имеется.

Руководствуясь п. 1 ч.1 ст.30.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях, судья

решил:

постановление заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области ФИО4 от 04 марта 2024 года №058/04/14.40-66/2024 о привлечении должностного лица – заместителя генерального директора по маркетингу ООО «ТД «Молком» ФИО1 к административной ответственности по ч.1 ст.14.40 Кодекса РФ об административных правонарушениях, оставить без изменения, жалобу ФИО1 - без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Пензенский областной суд в течение 10 суток со дня вручения или получения его копии.

Судья: ...

...

...