Апелляционное постановление № 10-11/2018 от 11 октября 2018 г. по делу № 10-11/2018

КИРОВСКИЙ РАЙОННЫЙ СУД

Г. ХАБАРОВСКА

Дело № 10-11/2018


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Хабаровск 12 октября 2018 г.

Кировский районный суд г. Хабаровска в составе

председательствующего судьи Бабия С.А.,

с участием помощника прокурора Кировского района г. Хабаровска Расщепкиной К.В.,

осужденного ФИО1,

защитника адвоката Битюцкого А.А.,

при секретаре Белокопытовой В.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного ФИО1 на приговор мирового судьи судебного района «Кировский район г. Хабаровска» судебного участка № 19 от 30 июля 2018 г., которым

ФИО1, родившийся ДАТА в <данные изъяты>, ранее судимый:

- 14 июля 2006 г. Индустриальным районным судом г. Хабаровска (с учетом изменений, внесенных постановлением Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 31 августа 2011 г.) по ч. 2 ст. 162, ч. 2 ст. 162, ч. 3 ст. 69, ст. 70 УК РФ (с наказанием по приговору от 30.12.2005 г.) к 5 годам 8 месяцам лишения свободы;

- 7 августа 2006 г. Индустриальным районным судом г. Хабаровска (с учетом изменений, внесенных постановлением Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 31 августа 2011 г.) по п. «д» ч. 2 ст. 111 УК РФ к 2 годам 11 месяцам лишения свободы; постановлением того же суда от 20 августа 2007 г. (с учетом изменений, внесенных постановлением Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 31 августа 2011 г.) на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (с наказанием по приговорам от 6 декабря 2005 г. и от 14 июля 2006 г.) окончательно ФИО1 назначено наказание в виде 7 лет лишения свободы; освобожден 4 апреля 2013 г. по отбытию наказания;

- 6 мая 2016 г. мировым судьей судебного района «Индустриальный район г. Хабаровска» судебного участка № 16 по ст. 264.1 УК РФ к 1 году лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год с лишением права заниматься определенной деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 2 года;

осужден по ст. 264.1 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору мирового судьи судебного района «Индустриальный район г. Хабаровска» судебного участка № 11 от 2 апреля 2018 г. окончательное наказание назначено ФИО1 в виде 1 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; срок наказания исчислен с 30 июля 2018 г., с зачетом в срок лишения свободы наказания отбытого по приговору от 2 апреля 2018 г.

У С Т А Н О В И Л:

приговором мирового судьи судебного района «Кировский район г. Хабаровска» судебного участка № 19 от 30 июля 2018 г. ФИО1 признан виновным и осужден по ст. 264.1 УК РФ.

Преступление совершено при обстоятельствах, приведенных в приговоре.

Приговор постановлен в порядке главы 40 УПК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 указывает на несправедливость назначенного наказания. Просит приговор изменить и смягчить назначенное наказание.

В судебном заседании ФИО1 и его защитник доводы жалобы поддержали.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения осужденного ФИО1 и его защитника, мнение помощника прокурора Кировского района г. Хабаровска Расщепкиной К.В., полагавшей жалоба не подлежащей удовлетворению, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд приходит к следующему.

Поскольку ФИО1 согласился с предъявленным ему обвинением и поддержал заявление им ходатайство о постановлении приговора без судебного разбирательства, государственный обвинитель не возражал против его ходатайства, и суд пришел к выводу, что обвинение, с которым он согласился, подтверждено собранными по делу доказательствами, приговор обоснованно постановлен в особом порядке.

Требования, предъявляемые к проведению судебного заседания и постановлению приговора в соответствии с главой 40 УПК РФ, судом соблюдены.

Квалификация действий ФИО1 является правильной.

При назначении наказания суд в полной мере учел характер и степень общественной опасности преступления, личность ФИО1, состояние его здоровья, наличие смягчающих наказание обстоятельств: признание им своей вины и раскаяние в содеянном, а также наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений.

Решение суда о назначении ФИО1 наказания в виде реального лишения свободы основано на материалах дела, мотивировано в приговоре и признается судом апелляционной инстанции правильным.

Судом не установлено оснований к назначению осужденному ФИО1 наказания с применением ст. 73 УК РФ, не усматривается таких оснований и судом апелляционной инстанции.

Вместе с тем приговор подлежит изменению.

В соответствии с ч. 2 ст. 63 УК РФ, если отягчающее наказание обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, то оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Обжалуемым приговором ФИО1 признан виновным в управлении автомобилем в состоянии опьянения, имея судимость за совершение преступления, предусмотренного ст. 264.1 УК РФ.

Таким образом, данное обстоятельство – нахождение лица, управляющего автомобилем в состоянии опьянения, - входит в число конструктивных признаков состава преступления, предусмотренного ст. 264.1 УК РФ, и в силу положения ч. 2 ст. 63 УК РФ не могло быть повторно учтено при назначении наказания, поэтому указание мирового судьи на отягчающее обстоятельство – совершение преступления в состоянии опьянения – подлежит исключению из приговора, а назначенное наказание - смягчению.

Приговор подлежит изменению и по другим основаниям.

Мировой судья в вводной части приговора указал на наличие у ФИО1 судимостей по приговорам Индустриального районного суда г. Хабаровска от 6 августа 2004 г., от 6 декабря 2005 г. и от 30 декабря 2005 г., которыми он был судим за совершение тяжких преступлений, совершенных в несовершеннолетнем возрасте. Согласно положениям ст. 95 УК РФ для лиц, совершивших преступления до достижения возраста восемнадцати лет, сроки погашения судимости, предусмотренные ч. 3 ст. 86 УК РФ, сокращаются и соответственно равны трем годам после отбытия лишения свободы за тяжкое или особо тяжкое преступление. Как следует из материалов дела, ФИО1 за данные преступления полностью отбыл наказание и освободился 4 апреля 2013 г., то есть данные судимости, с учетом положений ст. 95 УК РФ, погашены 4 апреля 2016 г., а преступление, за которое осужден ФИО1 обжалуемым приговором, совершено 15 февраля 2017 г., а потому суд не вправе был указывать их в приговоре; ссылка на них подлежит исключению из приговора.

Более того, в вводной части приговора мировой судья указал о наличии у ФИО1 судимости по приговору мирового судьи судебного района «Индустриальный район г. Хабаровска» судебный участок № 16 от 13 марта 2018 г. и судимости по приговору мирового судьи судебного района «Индустриальный район г. Хабаровска» судебного участка № 11 от 2 апреля 2018 г. Однако согласно ст. 86 УК РФ, лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Преступление, за которое ФИО1 осужден обжалуемым приговором, совершено 15 февраля 2017 г., таким образом, на момент совершения преступления ФИО1 не был судим по указанным приговорам, в связи с чем ссылка на них также подлежит исключению из вводной части приговора.

В соответствии с п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2016 г. «О судебном приговоре» при назначении наказания в виде лишения свободы по совокупности преступлений или приговоров вид исправительного учреждения, в котором должен отбывать наказание осужденный, и режим данного исправительного учреждения указываются в приговоре только после назначения окончательного наказания.

Вопреки указанному разъяснению Верховного Суда РФ, мировой судья в резолютивной части приговора дважды указал вид и режим исправительного учреждения – при назначении ФИО1 наказания за совершенное им преступление, предусмотренное ст. 264.1 УК РФ, и после назначения ему окончательного наказания по совокупности преступлений. В этой связи из резолютивной части приговора подлежит исключению указание на вид и режим исправительного учреждения при назначении ФИО1 наказания по ст. 264.1 УК РФ, поскольку вид исправительного учреждения, в котором должен отбывать наказание осужденный, и режим данного исправительного учреждения указываются в приговоре только один раз – после назначения окончательного наказания.

Вместе с тем сам вид и режим исправительного учреждения назначен правильно.

Обжалуемый приговор мирового судьи от 30 июля 2018 г. подлежит изменению еще по одному основанию. В резолютивной части приговора мировой судья указал, что в окончательный срок лишения свободы, назначенный ФИО1 на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, подлежит зачету наказание, отбытое им по предыдущему приговору мирового судьи судебного района «Индустриальный район г. Хабаровска» судебного участка № 11 от 2 апреля 2018 г. Однако конкретный срок отбытого осужденным наказания по приговору от 2 апреля 2018 г., который подлежит зачету в срок вновь назначенного наказания, не указан. Суд апелляционной инстанции считает необходимым внести соответствующее изменение (уточнение) в резолютивную часть приговора.

При рассмотрении данного уголовного дела нарушений норм уголовно-процессуального закона и неправильного применения уголовного закона, влекущих отмену или изменение приговора по другим основаниям, судом не допущено.

Исходя из изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ,

П О С Т А Н О В И Л:

приговор мирового судьи судебного района «Кировский район г. Хабаровска» судебного участка № 19 от 30 июля 2018 г. в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из вводной части указание на судимости по приговорам Индустриального районного суда г. Хабаровска от 6 августа 2004 г., от 6 декабря 2005 г., от 30.12.2005 г., а также указание на судимость по приговору мирового судьи судебного района «Индустриальный район г. Хабаровска» судебный участок № 16 от 13 марта 2018 г. и судимость по приговору мирового судьи судебного района «Индустриальный район г. Хабаровска» судебного участка № 11 от 2 апреля 2018 г.;

Исключить из приговора указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание ФИО1, совершение преступления в состоянии опьянения;

Назначенное ФИО1 наказание за преступление, предусмотрено ест. 264.1 УК РФ, снизить до 8 месяцев лишения свободы;

Наказание, назначенное ФИО1 по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, снизить до 11 месяцев лишения свободы;

Зачесть в окончательный срок лишения свободы, назначенный на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного района «Индустриальный район г. Хабаровска» судебного участка № 11 от 2 апреля 2018 г., с 13 марта 2018 г. по 29 июля 2018 г. включительно;

Исключить из резолютивной части указание на вид и режим исправительного учреждения при назначении наказания по ст. 264.1 УК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционную жалобу осужденного ФИО1 считать удовлетворенной.

Апелляционное постановление вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в суд кассационной инстанции в Президиум Хабаровского краевого суда.

Мотивированное апелляционное постановление изготовлено 15 октября 2018 г.

Судья /подпись/ C.ФИО2

Апелляционное постановление вступило в законную силу 12 октября 2018 г.

Копия верна: судья С.ФИО2

Секретарь: В.А. Белокопытова

Подлинник апелляционного постановления подшит в дело № 10-11/2018.