Постановление № 5-207/2018 от 29 мая 2018 г. по делу № 5-207/2018

<данные изъяты>

Дело №5-207/2018


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

30 мая 2018 года г.Дятьково

Судья Дятьковского городского суда Брянской области Дронов О.Ю.,

с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, ФИО1,

защитника ФИО1 – адвоката Немкова Н.А., представившего удостоверение № и ордер №,

рассмотрев в открытом судебном заседании в <...> дело об административном правонарушении в отношении:

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца <адрес>, <данные изъяты>, индивидуального предпринимателя, зарегистрированного по адресу: <адрес>, проживающего по адресу: <адрес>,

привлекаемого к административной ответственности по ч.1 ст.18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее КоАП РФ),

УСТАНОВИЛ:

В ходе проведения внеплановой выездной проверки законности пребывания иностранных граждан и осуществления трудовой деятельности на основании распоряжения заместителя начальника ОИК УВМ УМВД России по Брянской области №46 от 14 марта 2018 года в магазине №№ <данные изъяты>, расположенном по адресу: Брянская область, г.Дятьково, <адрес>, установлено, что 14 марта 2018 года примерно в 14 часов 30 минут в торговом отделе <данные изъяты> в торговом зале пристройки данного магазина, индивидуальный предприниматель ФИО1 привлек к трудовой деятельности в качестве разнорабочего гражданина Республики Азербайджан ФИО2 который в момент проведения проверки осуществлял трудовые обязанности в качестве разнорабочего при отсутствии у него патента на осуществление трудовой деятельности, чем нарушил порядок привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан, установленный ст.13 Федерального закона РФ № 115-ФЗ от 25 июля 2002 года «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

20 апреля 2018 года по результатам проверки инспектором ОИК УВМ УМВД России по Брянской области ФИО5 в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1 составлен протокол об административном правонарушении №166/Л0026896 по ч.1 ст.18.15 КоАП РФ.

Определением от 23 апреля 2018 года дело об административном правонарушении передано в Советский районный суд г.Брянска.

Определением Советского районного суда г.Брянска от 28 апреля 2018 года дело об административном правонарушении направлено по подведомственности в Дятьковский городской суд Брянской области.

В судебное заседание инспектор ОИК УВМ УМВД России по Брянской области ФИО5 не явился, хотя был надлежащим образом извещен о времени и месте судебного заседания. Никаких заявлений от него не поступило.

Считаю необходимым рассмотреть дело в отсутствии инспектора ОИК УВМ УМВД России по Брянской области ФИО5, поскольку он надлежащим образом извещен о времени и месте судебного заседания, ходатайств об отложении судебного разбирательства от него не поступило.

В судебном заседании ФИО1 факт нарушения полностью признал, раскаялся и показал, что с 06 июля 2011 года он зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя. На основании договора аренды он арендует часть нежилого изолированного помещения, находящегося в торговом зале пристройки магазина № <данные изъяты>, расположенного по адресу: Брянская область, г.Дятьково, <адрес>, где он открыл торговый отдел <данные изъяты> С декабря 2017 года к трудовой деятельности в качестве разнорабочего в торговом отделе <данные изъяты> им был привлечен гражданин Республики Азербайджан ФИО2 который не имел патента на осуществление трудовой деятельности на территории Российской Федерации. В обязанности ФИО2 входила раскладка товара, осуществление контроля за работниками и в его отсутствие продажа товара. 14 марта 2018 года примерно в 14 часов 30 минут ФИО2 осуществлял свои трудовые обязанности в торговом отделе. Просил суд применить в качестве административного наказания предупреждение, поскольку никакой угрозы либо иных негативных правовых последствий не наступило. Ранее за совершение аналогичных правонарушений не привлекался. ФИО3 у него больше не работает. Он является субъектом малого предпринимательства.

Защитник Немков Н.А. просил применить к ФИО1 в качестве административного наказания предупреждение в соответствии со ст.3.4 и ст.4.1.1 КоАП РФ, поскольку никакой угрозы либо иных негативных правовых последствий не наступило. Ранее за совершение аналогичных правонарушений он не привлекался. ФИО1 является субъектом малого предпринимательства, вину признал, в содеянном раскаялся.

Свидетель ФИО7 пояснила, что с января 2018 года работает продавцом в магазине, расположенном по адресу: Брянская область, г.Дятьково, <адрес>. В их отделе, у ИП ФИО1, работал гражданин республики Азербайджан ФИО2, который разгружал коробки с товаром, раскладывал товар, вел расчет с покупателями. 14 марта 2018 года примерно в 14 часов 30 минут ФИО2 находился на рабочем месте, осуществлял расчет с покупателями за товар на кассе.

Согласно рапорту инспектора ОИК УВМ УМВД России по Брянской области ФИО5 в ходе проверки законности пребывания иностранных граждан и осуществления трудовой деятельности в магазине № <данные изъяты> расположенном по адресу: Брянская область, г.Дятьково, <адрес>, было установлено, что гражданин Республики Азербайджан ФИО2, осуществлявший трудовую деятельность в качестве разнорабочего в торговом отделе «<данные изъяты> в данном магазине, не имел патента на осуществление трудовой деятельности на территории Брянской области. Данный гражданин был привлечен к административной ответственности по ч.1 ст.18.10 КоАП РФ. Было установлено, что данного гражданина привлек к трудовой деятельности ФИО1, являющийся индивидуальным предпринимателем, которому на праве аренды принадлежало помещение, в котором он открыл торговый отдел <данные изъяты> Таким образом, в действиях индивидуального предпринимателя ФИО1 наличествует состав административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.15 КоАП РФ.

Из объяснения свидетеля ФИО2 следует, что 17 ноября 2017 года он прибыл на территорию РФ в порядке, не требующем получения визы. С декабря 2017 года его привлек к трудовой деятельности в качестве разнорабочего в свой магазин по продаже одежды и кожгалантереи, расположенный по адресу: Брянская область, г.Дятьково, <адрес>, его друг ИП ФИО1, при этом патента на работу у него не было, о чем ФИО1 знал. Трудового договора ФИО1 с ним не заключал. В магазине он работал каждый день с 10-11 часов до 20 часов, с перерывом на обед. В его трудовые обязанности входило раскладывать товар, а также во время обеда других работников осуществлять продажу товара. За работу ФИО1 платил ему заработную плату в размере 150-200 долларов США. 14 марта 2018 года в магазине он осуществлял свои трудовые обязанности: раскладывал одежду, а также подменял кассира (л.д.32).

Из объяснения свидетеля ФИО8 следует, что она осуществляет свою предпринимательскую деятельность по адресу: Брянская область, г.Дятьково, <адрес> Собственником данного торгового центра является ЗАО <данные изъяты>, которое сдает торговые площадки индивидуальным предпринимателям. В данном торговом центре имеется отдел <данные изъяты>, принадлежащий ИП ФИО1 В марте 2018 года в данном отделе работал гражданин Республики Азербайджан (л.д.99).

Выслушав ФИО1, защитника Немкова Н.А., свидетеля ФИО7, исследовав материалы дела, прихожу к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое данным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина при отсутствии у этого иностранного гражданина патента, если такой патент требуется в соответствии с федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

При этом в примечании к статье 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях указано, что в целях данной статьи под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина.

Объектом рассматриваемого правонарушения является установленный миграционным законодательством Российской Федерации порядок привлечения к трудовой деятельности иностранных граждан.

Объективную сторону административного правонарушения образует привлечение к трудовой деятельности либо допуск к труду иным образом в интересах юридического лица (индивидуального предпринимателя) гражданина иностранного государства, не имеющего полученного в установленном порядке разрешения на работу.

Субъектом правонарушения является физическое, должностное или юридическое лицо, выступающее в качестве работодателя.

Субъективной стороной правонарушения является умысел, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия, предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично.

Частью 4 статьи 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан" (далее - Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ) установлено, что иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу или патента.

В статье 2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ определено, что под разрешением на работу понимается документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности; под патентом понимается - документ, подтверждающий в соответствии с настоящим Федеральным законом право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением отдельных категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на территории субъекта Российской Федерации трудовой деятельности.

В силу положений п.1 ст.13.3 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, имеют право привлекать к трудовой деятельности законно находящихся на территории Российской Федерации иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и достигших возраста восемнадцати лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В соответствии со статьей 20 Трудового кодекса Российской Федерации работодателем признается физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником.

Согласно статье 15 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения - это отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции.

Статья 16 Трудового кодекса Российской Федерации предусматривает, что трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

В ходе проведения внеплановой выездной проверки законности пребывания иностранных граждан и осуществления трудовой деятельности на основании распоряжения заместителя начальника ОИК УВМ УМВД России по Брянской области №46 от 14 марта 2018 года в магазине № <данные изъяты>, расположенном по адресу: Брянская область, г.Дятьково, <адрес> установлено, что 14 марта 2018 года примерно в 14 часов 30 минут в торговом отделе <данные изъяты> в торговом зале пристройки данного магазина, индивидуальный предприниматель ФИО1 привлек к трудовой деятельности в качестве разнорабочего гражданина Республики Азербайджан ФИО2, который в момент проведения проверки осуществлял трудовые обязанности в качестве разнорабочего при отсутствии у него патента на осуществление трудовой деятельности, чем нарушил порядок привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан, установленный ст.13 Федерального закона РФ № 115-ФЗ от 25 июля 2002 года «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Данное обстоятельство подтверждается исследованными в судебном заседании материалами дела об административном правонарушении, в том числе:

- протоколом об административном правонарушении №166/Л0026896 от 20.04.2018г.;

- распоряжением заместителя начальника ОИК УВМ УМВД России по Брянской области №46 от 14 марта 2018 года о проведении внеплановой, выездной проверки;

- актом проверки №46 от 14.03.2018г. и фототаблицей к нему;

- рапортом ФИО5

- объяснением ФИО2

- объяснением ФИО7;

- объяснением ФИО8;

- постановлением по делу об административном правонарушении №91/Л0026694 от 14 марта 2018 года в отношении ФИО2 по ч.1 ст.18.10 КоАП РФ;

- ксерокопией паспорта ФИО2

- ксерокопией уведомления о прибытии иностранного гражданина ФИО2.;

- копией миграционной карты ФИО2;

- свидетельством о государственной регистрации физического лица (ФИО1) в качестве индивидуального предпринимателя;

- свидетельством о постановке на учет в налоговом органе физического лица ФИО1 по месту жительства на территории РФ;

- информационной выпиской из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, согласно которой ИП ФИО1 является действующим индивидуальным предпринимателем;

- договором аренды №36 от 01.01.2017 г., заключенным между ЗАО <данные изъяты> и ИП ФИО1, части нежилого изолированного помещения в торговом зале пристройки магазина № <данные изъяты>», расположенном по адресу: Брянская область, г.Дятьково, <адрес>;

- актом приема-передачи от 01.01.2017г. к договору аренды;

- договором аренды №28 от 09.01.2018г., заключенным между ЗАО <данные изъяты> и ИП ФИО1, части нежилого изолированного помещения в торговом зале пристройки магазина № <данные изъяты> расположенном по адресу: Брянская область, г.Дятьково, <адрес>, для использования под розничную торговлю одеждой и аксессуарами к ней;

- актом приема-передачи от 01.01.2018г. к договору аренды;

- сообщением начальника ОВТМ об отсутствии на 26 марта 2018 года в ОВТМ уведомления о заключении и расторжении трудовых договоров с иностранными гражданами от работодателя ИП ФИО1;

- договором аренды №27 от 09.01.2018г., заключенным между ЗАО <данные изъяты> и ИП ФИО1, части нежилого изолированного помещения в торговом зале пристройки магазина № <данные изъяты> расположенном по адресу: Брянская область, г.Дятьково, <адрес>, для использования под розничную торговлю обувью.

При таких обстоятельствах считаю установленным факт наличия в действиях ИП ФИО1 события административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В части 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Действия ИП ФИО1 квалифицирую по ч.1 ст.18.15 КоАП РФ - привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина при отсутствии у этого иностранного гражданина разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое данным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

ИП ФИО1, являясь работодателем для работающих в его ИП работников, при привлечении к трудовой деятельности иностранного гражданина, должен был изучить условия привлечения к труду иностранных граждан, а, следовательно, должен был знать правила привлечения иностранных граждан к трудовой деятельности, в связи с чем, ИП ФИО1 обладал всеми организационно-распорядительными функциями и административно-хозяйственными полномочиями, имел возможность для соблюдения правил и норм привлечения иностранного гражданина к трудовой деятельности, но индивидуальным предпринимателем не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательств невозможности соблюдения ИП ФИО1 приведенных норм в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые он не мог предвидеть и предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась, в материалах дела не имеется.

Нарушений процедуры привлечения к ответственности в ходе рассмотрения дела не установлено.

Норма, содержащаяся в ч.1 ст.18.15 КоАП РФ, по своему смыслу направлена на обеспечение режима пребывания иностранного гражданина на территории Российской Федерации.

Таким образом, работодатель не имеет право привлекать к трудовой деятельности иностранного гражданина при отсутствии у этого иностранного гражданина разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом.

Исключений из указанного порядка действующим законодательством и международными договорами не предусмотрено.

Материалы дела не содержат сведений о том, что ИП ФИО1 в течение года привлекался к административной ответственности за совершение однородных административных правонарушений, в связи с чем, обстоятельством, смягчающим административную ответственность ИП ФИО1, согласно ст.4.2 КоАП РФ признаю совершение административного правонарушения впервые, признание им вины, наличие на иждивении троих малолетних детей, исключительно положительную характеристику с места жительства, наличие благодарственных писем из <данные изъяты>, <данные изъяты>», от группы мам детей-инвалидов <данные изъяты>, благодарностей из администрации ГБУСО <данные изъяты> департамента семьи, социальной и демографической политики Брянской области.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность ИП ФИО1, согласно ст.4.3 КоАП РФ не установлено.

Согласно примечанию к статье 18.1 КоАП РФ за административные правонарушения, предусмотренные настоящей статьей и иными статьями главы 18, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в связи с осуществлением ими указанной деятельности несут административную ответственность как юридические лица, за исключением случаев, если в соответствующих статьях настоящей главы установлены специальные правила об административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, отличающиеся от правил об административной ответственности юридических лиц.

При рассмотрении дела установлено, что ИП ФИО1 является лицом, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершение административного правонарушения связано с осуществлением им указанной деятельности, в связи с чем, на основании вышеуказанных положений закона он подлежит ответственности как юридическое лицо, поскольку статьей 18.15 КоАП РФ не установлены специальные правила об административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, отличающиеся от правил об административной ответственности юридических лиц.

Согласно ч.3 ст.4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Санкция ч.1 ст.18.15 КоАП РФ предусматривает наказание для юридических лиц в виде административного штрафа в размере от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

В силу ч.1 ст.4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Согласно ч.2 ст.4.1.1 КоАП РФ административное наказание в виде административного штрафа не подлежит замене на предупреждение в случае совершения административного правонарушения, предусмотренного статьями 14.31 - 14.33, 19.3, 19.5, 19.5.1, 19.6, 19.8 - 19.8.2, 19.23, частями 2 и 3 статьи 19.27, статьями 19.28, 19.29, 19.30, 19.33 настоящего Кодекса.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 24.07.2007 №209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» индивидуальный предприниматель ФИО1 относится к субъектам малого предпринимательства, вследствие чего в отношении него возможно применение ч.1 ст.4.1.1 КоАП РФ.

В соответствии с чч.1, 2 и 3 ст.3.4 КоАП РФ предупреждение - мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица, которое выносится в письменной форме и устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба. В случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа может быть заменено являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, или юридическому лицу, а также их работникам на предупреждение в соответствии со статьей 4.1.1 настоящего Кодекса.

Принимая во внимание, что ИП ФИО1 ранее к административной ответственности не привлекался, а совершенное им правонарушение не повлекло причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей либо других указанных в законе негативных последствий, учитывая характер совершенного правонарушения, полагаю возможным заменить ИП ФИО1 административное наказание в виде штрафа, предусмотренное санкцией вмененной статьи КоАП РФ, на предупреждение.

Руководствуясь ч.1 ст.18.15, ст.29.10 КоАП РФ, судья

П О С Т А Н О В И Л:

Индивидуального предпринимателя ФИО1 признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.15 КоАП РФ, и назначить ему наказание в виде предупреждения.

Постановление по делу об административном правонарушении объявлено 30 мая 2018 года.

Постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано лицами, указанными в статьях 25.1-25.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления в Брянский областной суд.

Судья <данные изъяты> О.Ю. Дронов

"<данные изъяты>