Постановление № 44У-203/2019 4У-1092/2019 от 23 октября 2019 г. по делу № 1-122/2019

<данные изъяты>

<данные изъяты>

ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 24 октября 2019 года № 44у-203/2019

Президиум Забайкальского краевого суда в составе:

председательствующего Шишкиной Н.П.

членов президиума Воросова С.М., Литвинцевой И.В., Лобынцева И.А., Нестерова М.В., Ревенко Т.М.,

при секретаре Алёкминском А.В.

рассмотрел в судебном заседании кассационное представление первого заместителя прокурора Забайкальского края Шипицына М.В. на апелляционное постановление Забайкальского краевого суда от 22 июля 2019 года в отношении ФИО1

Приговором Карымского районного суда Забайкальского края от 14 мая 2019 года

ФИО1, родившийся <Дата> в <адрес>, судимый

- 24 января 2017 года Тунгокоченским районным судом Забайкальского края с учетом изменений, внесенных постановлением Тунгокоченского районного суда от 10 апреля 2017 года, по ч.1 ст.222.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы со штрафом в размере 20000 рублей, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком в 2 года 1 месяц;

- 21 июня 2018 года по приговору мирового судьи судебного участка №31 Тунгокоченского судебного района Забайкальского края по ч.1 ст.119 УК РФ к 460 часам обязательных работ, наказание отбыто 11 декабря 2018 года;

- 18 апреля 2019 года Тунгокоченским районным судом Забайкальского края с учетом изменений, внесенных апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 03 июля 2019 года, по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Тунгокоченского районного суда от 24 января 2017 года, в соответствии со ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по указанному приговору, окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 14 781 руб. 09 коп.,

осуждён по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч.4 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Тунгокоченского районного суда Забайкальского края от 24 января 2017 года и в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по указанному приговору назначено 3 года лишения свободы со штрафом в размере 20 000 рублей с отбыванием наказания в колонии-поселении.

На основании ч.2 ст.71 УК РФ дополнительное наказание в виде штрафа в размере 20000 рублей постановлено исполнять самостоятельно.

Срок отбытия наказания ФИО1 постановлено исчислять с 14 мая 2019 года.

Зачтено в срок наказания ФИО1 время его содержания под стражей в период с 16 апреля 2019 года по 13 мая 2019 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Дело рассмотрено в порядке особого судопроизводства.

Апелляционным постановлением Забайкальского краевого суда от 22 июля 2019 года приговор в отношении ФИО1 изменен.

Во вводной части приговора указано о наличии у ФИО1 судимости по приговору Тунгокоченского районного суда Забайкальского края от 18 апреля 2019 года с учетом изменений, внесенных апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 03 июля 2019 года, с назначением наказания по ч.2 ст.228 УК РФ в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, с отменой на основании ст.74 УК РФ условного осуждения по приговору Тунгокоченского районного суда от 24 января 2017 года и назначением наказания на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 14 781 руб. 09 коп.

Уточнены сведения во вводной части приговора о том, что остаток штрафа по приговору Тунгокоченского районного суда Забайкальского края от 24 января 2017 года составляет 14 781 руб. 09 коп.

Исключено применение правил ст.70,74 ч.4 УК РФ.

Смягчено назначенное ФИО1 наказание по ч.1 ст.228 УК РФ до 1 года лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Тунгокоченского районного суда Забайкальского края от 18 апреля 2019 года, окончательно назначено ФИО1 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 14 781 руб. 09 коп. Наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.

В соответствии со ст.72 ч.3.1 п. «б» УК РФ в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года время содержания ФИО1 под стражей в качестве меры пресечения в период с 16 апреля 2019 года по день вступления приговора в законную силу – 22 июля 2019 года зачтено в срок назначенного наказания в виде лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 22 июля 2019 года.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационном представлении прокурора, переданном для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции постановлением судьи Забайкальского краевого суда от 4 октября 2019 года, поставлен вопрос об изменении судебного решения с ухудшением положения осужденного.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Бадаговой Л.Ф., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления прокурора и мотивы его передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л., поддержавшего кассационное представление, мнение осужденного ФИО1 и адвоката Уваровой Д.С. по доводам кассационного представления, президиум

у с т а н о в и л:

ФИО1 осужден за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, совершенные в период с августа 2018 года по январь 2019 года.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Забайкальского края Шипицын М.В. ставит вопрос о внесении изменений в решение суда апелляционной инстанции в связи с допущенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального закона.

В обоснование доводов указывает, что судом апелляционной инстанции необоснованно учтены положения п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ при зачете срока содержания под стражей в срок наказания, назначенного ФИО1 по приговору Тунгокоченского районного суда Забайкальского края от 18 апреля 2019 года, которым ФИО1 признан виновным в незаконном приобретении и хранении наркотического средства – каннабиса (марихуаны) массой более 219,3 грамма, составляющей крупный размер. С учетом того, что Забайкальским краевым судом окончательное наказание ФИО1 назначено в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором от 18 апреля 2019 года по ч.2 ст.228 УК РФ, применению подлежала ч.3.2 ст.72 УК РФ, согласно которой в отношении осужденных за указанное преступление время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день. Неверный зачет срока содержания под стражей в срок отбывания наказания повлек нарушение принципа неотвратимости наказания, в связи с чем, судебное решение не может быть признано законным и обоснованным и подлежит изменению как несовместимое с принципами уголовного права и искажающее суть правосудия. С учетом изложенного просит исключить из апелляционного постановления Забайкальского краевого суда от 22 июля 2019 года указание о зачете в срок отбывания наказания ФИО1 времени содержания под стражей с учетом положений п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении прокурора, президиум приходит к следующему.

Согласно ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу допущены такие нарушения закона.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных при особо опасном рецидиве преступлений; осужденных, которым смертная казнь в порядке помилования заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет; осужденных за преступления, предусмотренные ст. ст. 205 - 205.5, ч. ч. 3, 4 ст. 206, ч. 4 ст. 211 УК РФ, и другими, включая ч. ч. 2, 3 ст. 228 УК РФ.

По приговору Тунгокоченского районного суда Забайкальского края от 18 апреля 2019 года ФИО1 осужден по ч.2 ст.228 УК РФ.

Назначив окончательное наказание ФИО1 по правилам ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенного по приговору от 14 мая 2019 года наказания с наказанием, назначенным приговором Тунгокоченского районного суда от 18 апреля 2019 года, суд апелляционной инстанции со ссылкой на п. «б»ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачел в срок наказания время содержания под стражей ФИО1 из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Однако при этом не учтено, что льготные правила зачета времени содержания под стражей в срок лишения свободы, предусмотренные пунктами «б», «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ, при назначении наказания по совокупности преступлений на основании ч.5 ст.69 УК РФ не применяются, когда по первому делу лицо осуждено за одно из преступлений, указанных в ч.3.2 ст.72 УК РФ.

Указанное нарушение уголовного закона, допущенное судом апелляционной инстанции, является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, в связи с чем приговор и апелляционное постановление в этой части подлежат изменению.

В соответствии с положениями ч.10 ст.316 УПК РФ процессуальные издержки, предусмотренные ст.131 УПК РФ, взысканию в осужденного не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь ст.401.14, ст.401.15 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

Кассационное представление первого заместителя прокурора Забайкальского края Шипицына М.В. удовлетворить.

Приговор Карымского районного суда Забайкальского края от 14 мая 2019 года и апелляционное постановление Забайкальского краевого суда от 22 июля 2019 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить указание о зачете в срок отбывания наказания ФИО1 времени содержания под стражей с 16 апреля 2019 года по день вступления приговора в законную силу - 22 июля 2019 года с учетом положений п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч. 3.2 ст.72 УК РФ зачесть ФИО1 время содержания под стражей с 16 апреля 2019 года по день вступления приговора в законную силу – 22 июля 2019 года в срок отбывания наказания в виде лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Процессуальные издержки, связанные с расходами на оплату труда адвоката в размере 2700 рублей, возместить за счет средств федерального бюджета.

Председательствующий Н.П.Шишкина

<данные изъяты>