Постановление № 44У-18/2019 44У-290/2018 4У-2131/2018 от 13 января 2019 г. по делу № 1-131/2018

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Владивосток 14 января 2019 года

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Попова И.А.,

членов президиума Бусарова С.А., Дорохова А.П., Кучинской Е.В., Нужденко Т.П., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л., Чугункиной Н.П.,

при секретаре Дорошенко М.А.,

рассмотрел уголовное дело № по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края В.А. Малюкова о пересмотре приговора Шкотовского районного суда Приморского края от 19 марта 2018 года, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в <адрес>, судим:

- 13 июля 2012 года Шкотовским районным судом Приморского края по ч.4 ст. 111 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы.

Освобожден 2 августа 2017 года по отбытии наказания,

осуждён по ч. 1 ст.228 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года.

В апелляционном порядке приговор не обжалован.

В кассационном представлении заместитель прокурора указывает, что в действиях ФИО1 отсутствует квалифицирующий признак «незаконное изготовление наркотических средств», поскольку смешивание масла каннабиса с табаком не является изготовлением наркотического средства; согласно заключению экспертизы, масса содержащегося в смеси наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) в перерасчете на высушенное вещество составляет 0,217 грамма, что, в соответствии с положениями Постановления Правительства РФ от 1 декабря 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размера наркотических средств для целей статей 228,229.1,229 и 229.1 УК РФ», не образует значительного размера, поскольку составляет менее 0,4 грамма.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Бондаренко Л.П., изложившей материалы уголовного дела, доводы кассационного представления, мнение заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., поддержавшего доводы кассационного представления, просившего приговор изменить, исключить осуждение за незаконное изготовление наркотического средства, снизить наказание, мнение адвоката Николаева Н.Е., полагавшего приговор изменить по доводам кассационного представления, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Как указано в приговоре, ФИО1 16 сентября 2017 года, на участке лесного массива в <адрес>, нашел неустановленное количество кустов дикорастущей конопли, и, имея умысел направленный на незаконное изготовление и хранение наркотического средства – смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом), в значительном размере, сорвал с них верхушечные части и боковые листья, которые сложил в полиэтиленовый пакет, перенес к <адрес> в <адрес>, где путем замачивания растений конопли в ацетоне, термической обработки и последующего смешивания с табаком, незаконно, без цели сбыта изготовил наркотическое средство – смесь табака с маслом каннабиса массой, в перерасчете на высушенное вещество 1,473 грамма, то есть в значительном размере, которое хранил у себя дома, а затем в кармане надетых на нем брюк до 21 часа 16 декабря 2017 года, когда будучи остановленным сотрудниками полиции сбросил сверток с хранимым им наркотическим веществом на землю. Сверток изъят сотрудниками полиции в ходе осмотра места происшествия 16 декабря 2017 года.

Действия ФИО1 квалифицированы по ч.1 ст.228 УК РФ – незаконное хранение и изготовление без цели сбыта наркотических средств, совершенные в значительном размере.

В судебном заседании ФИО1 полностью признал свою вину, уголовное дело по его ходатайству с согласия стороны обвинения рассмотрено в особом порядке в соответствии с нормами гл. 40 УПК РФ.

Согласно положениям ст. 73 УПК РФ, по делу подлежит доказыванию событие преступления, то есть время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления.

Статьи 7, 297 УПК РФ устанавливают, что приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, а признается он таковым, если постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии со ст. 307, ч. 7, 8 ст. 316 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в порядке, предусмотренном нормами гл. 40 УПК РФ, суд должен убедиться, что предъявленное лицу обвинение обоснованно и подтверждается собранными по делу доказательствами, а описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора, постановленного в особом порядке, наряду с иными данными должна содержать описание преступного деяния, с обвинением в совершении которого согласился подсудимый, с указанием места, времени, способа и иных обстоятельств, при которых оно было совершено.

Приговор в отношении ФИО1 приведенным выше требованиям закона соответствует не в полной мере.

Выводы суда об обоснованности предъявленного ФИО1 обвинения в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере и доказанности его вины в этом преступлении являются верными.

Вместе с тем, президиум считает, что за незаконное изготовление наркотических средств ФИО1 осужден необоснованно.

По смыслу закона, под незаконным изготовлением наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства РФ умышленные действия, в результате которых из растений, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, получено одно или несколько готовых к использованию или потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. При этом, действия, в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление наркотических средств.

Таким образом, ФИО1 изготовил лишь масло каннабиса (гашишное масло), а затем изготовленное наркотическое средство смешал с табаком и хранил до момента его изъятия сотрудниками полиции.

При этом, согласно заключению эксперта № 436 от 19 декабря 2017 года, вещество, изъятое 16 декабря 2017 года в ходе осмотра места происшествия, является наркотическим средством – смесью табака с маслом каннабиса(гашишного масла) массой в перерасчете на высушенное вещество 1,473 грамма, что является значительным размером. Масса содержащегося в смеси наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) в перерасчете на высушенное вещество составляет 0,217 грамма, что, в соответствии с положениями Постановления Правительства РФ от 1 декабря 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размера наркотических средств для целей статей 228,229.1,229 и 229.1 УК РФ», не образует значительного размера, поскольку составляет менее 0,4 грамма.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

ФИО1 фактически изготовил масло каннабиса (гашишное масло), масса которого в перерасчете на высушенное вещество составила 0,217 грамм, что не является уголовно наказуемым деянием.

При таких обстоятельствах президиум приходит к выводу, что в отношении ФИО1 существенно нарушены нормы уголовно-процессуального закона, что является достаточным основанием для изменения приговора, то есть исключения из него указания об осуждении ФИО1 по признаку ч. 1 ст. 228 УК РФ "незаконное изготовление наркотических средств".

С учетом уменьшения объема обвинения, президиум полагает возможным смягчить назначенное ФИО1 наказание.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум,

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Шкотовского районного суда Приморского края от 19 марта 2018 года в отношении ФИО1 изменить – исключить из его осуждения признак ч. 1 ст. 228 УК РФ "незаконное изготовление наркотических средств", смягчить наказание до 1 года лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий И.А. Попов