Решение № 12-258/2018 от 4 июля 2018 г. по делу № 12-258/2018

Дело № 12-258/2018


Р Е Ш Е Н И Е

05 июля 2018 года г. Новосибирск

Судья Октябрьского районного суда г. Новосибирска Илларионова Д.Б.

при секретаре Зудиной К.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу ФИО1, /дата/ года рождения, на постановление № по делу об административном правонарушении, вынесенном начальником инспекции ФНС России по Железнодорожному району г.Новосибирска /дата/, которым ФИО1 признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ,

У С Т А Н О В И Л :

Постановлением № по делу об административном правонарушении, вынесенном начальником инспекции ФНС Р. по Железнодорожному району г.Новосибирска /дата/ ФИО1 признана виновной в совершении административного правонарушения предусмотренного ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ и была подвергнута административному наказанию в виде предупреждения.

Не согласившись с данным постановлением, ФИО1 обратилась в суд с жалобой, просит постановление отменить, производство по делу прекратить.

В обоснование жалобы указано, что ООО «Компания «Новосибирские лотереи» является распространителем лотерейных билетов и осуществляет свою деятельность на основании договоров на распространение № от /дата/, № № от /дата/, № № от /дата/, заключенных с АО «ТД «Сто лото». Субъектами правонарушения, предусмотренного ст. 15.27 КоАП РФ, являются организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, перечень которых приведен в статье 5 Федерального закона № 115- ФЗ, и является исчерпывающим.

Согласно ст. 5 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся: организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме.

Исходя из буквального толкования данной нормы, следует, что данная организация должна обладать двумя указанными составляющими одновременно (и организовывать лотерею и проводить ее).

К организациям, осуществляющим организацию и проведение лотереи, относятся организатор и оператор лотереи. Иным субъектам право на организацию и проведение лотерей законом не предоставлено.

Проведение лотереи - это осуществление целого комплекса мероприятий, ни одно из которых по отдельности не является проведением лотереи и не приводит к достижению целей ее существования. Проведение лотереи осуществляется только оператором. При этом, в рамках проведения лотереи, оператор имеет право, как самостоятельно реализовывать лотерейные билеты и оплачивать выигрыши, так и привлекать для этих целей третьих лиц, путем заключения договоров с распространителями.

Распространителем, согласно п. 10 ст. 2 ФЗ - 138 «О лотереях» является лицо, заключившее договор на распространение (реализацию, выдачу) лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, прием лотерейных ставок среди участников лотереи, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Закон не называет распространителей субъектами проведения лотереи, их деятельность не влияет на существование лотереи и на ее проведение.

Деятельность по распространению лотерейных билетов имеет собственный ОКВЭД - 92.23, что также отделяет деятельность по распространению лотерейных билетов на основании договора, заключенного с оператором лотереи, от деятельности оператора по проведению лотереи - ОКВЭД 92.22 и деятельности организатора лотерей - ОКВЭД 92.21.

В соответствии со ст. 5 Федерального закона № 115-ФЗ в случае, если определенный, контролируемый данным законом, вид деятельности вправе осуществлять не только организации, но и индивидуальные предприниматели, они также прямо поименованы в соответствующей статье. Отсутствие в последнем абзаце ст. 5 Федерального закона № 115-ФЗ упоминания об индивидуальных предпринимателях, осуществляющих деятельность по распространению лотерейных билетов (при том, что в отличие от оператора, который может осуществлять деятельность только в форме юридического лица, распространитель может быть как организацией, так и ИП) также указывает на то, что деятельность по распространению лотерейных билетов на основании заключенных с оператором договоров, в сферу регулирования данного закона не попадает.

В постановлении, вынесенном ИФНС России по Железнодорожному району г.Новосибирска, указано, что получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, не является платежом за предоставляемые услуги (товары), и не попадает под положения п. 1.1 ст. 7 ФЗ-115. Однако, п. 1.1. ст. 7 ФЗ-115 не содержит слов «за предоставляемые товары, услуги», а их добавление меняет смысл данной нормы и налагает на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, дополнительные, не предусмотренные ФЗ-115, обязанности, что противоречит действующему законодательству РФ. Для освобождения от проведения идентификации при приеме на обслуживание клиентов - физических лиц, согласно п 1.1. ст. 7 ФЗ-115, достаточно факта приема от них платежа (вне зависимости от основания), страховой премии, на сумму, не превышающую 15000 (пятнадцати тысяч) рублей. При средней номинальной стоимости одного лотерейного билета равной 100 (ста) рублям, обязанности по идентификации клиента, в любом случае, возникнуть не может.

На основании заключенных ООО «Компания «Новосибирские лотереи» договоров на распространение, организация оплачивает выигрыши, не превышающие 50000 (пятьдесят тысяч) рублей. В соответствии со ст. 6 ФЗ - 115 критериями отнесения операций с денежными средствами или иным имуществом, к операциям, подлежащим обязательному контролю, относятся сумма операции, которая должна быть равна, либо превышать 600000 (шестьсот тысяч) рублей, а также вид операции (к которым относятся и операции по выплате средств в виде выигрыша, полученного от участия в лотерее). Лицо, организующее и проводящее лотереи, обязано идентифицировать лицо, находящееся на ее обслуживании, только при условии совершения операций, подлежащих обязательному контролю. При выплате выигрыша, обязанность по идентификации возникает только в отношении тех лиц, в пользу которых производятся выплаты равные или превышающие 600000,00 (шестьсот тысяч) рублей.

ООО «Компания «Новосибирские лотереи» являясь распространителем лотерейных билетов, осуществляющим свою деятельность на основании договоров на распространение лотерейных билетов, не является организацией, организующей и проводящей лотереи, и действие Федерального закона № 115-ФЗ на ООО «Компания «Новосибирские лотереи» не распространяется. Подконтрольных ФЗ-115 операций общество также не осуществляет.

В ходе рассмотрения дела заявителем представлено уточненная жалоба на постановление по делу об административном правонарушении, именуемая как заявление, доводы которого аналогичны доводам, изложенным в первоначальной жалобе.

В судебном заседании ФИО2 доводы жалобы поддержала в полном объеме.

Представитель ИФНС России по Железнодорожному району г. Новосибирска ФЛ, действующий на основании доверенности, в судебном заседании доводы жалобы не признал в полном объеме, представил письменные возражения на жалобу.

Инспектор ФИО3 в судебном заседании доводы жалобы не признал.

Заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела об административном правонарушении, суд приходит к следующему.

Согласно ч. 3 ст. 30.6 КоАП РФ суд не связан доводами жалобы на постановление по делу об административном правонарушении и проверяет дело в полном объеме.

В соответствии с ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков, за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1, 2 - 4 настоящей статьи, -

влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Согласно названной норме права в контексте со ст. 2.4 КоАП РФ субъектом данного правонарушения может быть руководитель организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом и не исполняющей законодательство о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в состав которого входит Федеральный Закон от 07.08.2001 года №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» - (далее по тексту Федеральный закон)

Одной из мер, направленных на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в силу статьи 4 Федерального закона от 07.08.2001 года № 115-ФЗ является организация и осуществление внутреннего контроля.

Статьей 3 закона определено, что внутренний контроль - это деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

Пунктом 2 статьи 7 Федерального закона установлено, что организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путём, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Правила внутреннего контроля разрабатываются с учётом требований, утверждаемых Правительством Российской Федерации.

В ходе проверки установлено, что Общество с ограниченной ответственностью «Компания «Новосибирские лотереи» ИНН №, является микропредприятием, генеральный директор ФИО1, юридический адрес <адрес><адрес>, <адрес> (подвал), осуществляет деятельность распространителей лотерей (92.23) посредством заключения договоров на оказание услуг по распространению лотерейных билетов (квитанций) за вознаграждение с АО «Торговый Дом «Столото» ИНН № (№ от /дата/ с дополнительными соглашениями и приложениями, № от /дата/ с дополнительными соглашениями и приложениями, № от /дата/ с дополнительными соглашениями и приложениями), по полученным накладным, через киоски по реализации лотерейных билетов принадлежащие 00,0 «Компания «Новосибирские лотереи» ИНН №.

/дата/ на основании поручения № от /дата/ проведена проверка полноты учета выручки и исполнения требований Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 07.08.2001 № 115-ФЗ, в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также за организацией и осуществлением внутреннего контроля.

По результатам проверки составлен акт № от /дата/.

В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме; относятся к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, обязанным принимать меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Согласно ст. 4 Федерального закона № 115-ФЗ, к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся: обязательные процедуры внутреннего контроля; обязательный контроль; запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, иные меры, принимаемые в соответствии с федеральными законами.

Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом рекомендаций Правительства РФ и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

Статьей 7 Федерального закона № 115-ФЗ определено, что организации обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания), доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации (п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ); вставать на учет в уполномоченном органе (п. 9 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ), идентифицировать клиентов организации в соответствии с Перечнем организаций и физических лиц, в отношение которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности, с целью последующего приостановления операций с участием этих лиц (п. 10 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ); разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию правил внутреннего контроля, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях (п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, определенные статьей 5 Федерального закона № 115-ФЗ, обязаны идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1,1.2,1.4,1.4-1 и 1.4-2 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ.

Получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, не является платежом за предоставляемые услуги (товары), и не попадает под положения пункта 1.1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ.

Согласно представленным ООО «Компания «Новосибирские лотереи» отчетам распространителей лотерей по реализации лотерейных билетов и выплате выигрышей, за период с /дата/ по /дата/ установлено, что идентификация клиентов производится при выплате выигрышей с обязательным заполнение расчетно-кассового ордера, паспортные данные клиентов фиксируются.

Вместе с тем, идентификация клиентов проверяемым налогоплательщиком при реализации лотерейных билетов не осуществляется.

Сумма выплаченных выигрышей за период с /дата/ по /дата/ составляет 2640874 руб. 00 коп. Соотнести количество проданных лотерейных билетов, по представленным отчетам, с количеством выигрышей по каждому клиенту не представляется возможным.

Однако, на основании статьи 2 Федерального закона № 138-ФЭ «О лотереях» к организациям, осуществляющим организацию и проведение лотереи, относятся организатор и оператор лотереи. Иным субъектам право на организацию и проведение лотерей законом не представлено. При этом перечень организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, на которое распространяются требования Федерального закона № 115-ФЗ, являются исчерпывающим.

На основании п. 1.1 ст. 7 ФЗ N 115 идентификация не проводится в случае, если сумма, на которую совершается операция по приему от клиентов - физических лиц платежей, страховых премий, не превышает 15000,00 руб. При средней номинальной стоимости одного лотерейного билета равной 100 рублям, обязанность по идентификации клиента, в любом случае, возникнуть не может.

Обязанность документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган сведения о свершении клиентом операции с денежными средствами или иным имуществом установлена в ст. 6 Федерального закона от /дата/ № только в отношении операций, подлежащих обязательному контролю.

Критерии отнесения операций с денежными средствами или иным имуществом к операциям, подлежащим обязательному контролю, определены статьей 6 указанного Закона. Одним из таких критериев является сумма, на которую совершается операция: сумма операции должна быть равна или превышать 600000,00 руб. либо равна сумму в иностранной валюте, эквивалентной 600000,00 руб. или превышать ее.

Организация, проводящая лотерею обязана идентифицировать лиц, в пользу которых производятся денежные выплаты в виде выигрыша, полученного от участия в организованной обществом лотереи в размере или свыше 600000,00 руб., либо сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000,00 руб. или выше.

К таким операциям Закон в частности относит операцию по получению денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на рисках играх, в том числе в электронной форме и выплате денежных средств, в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх (абз. 6 п. 4 ст. 6 Федерального закона РФ от /дата/ №115-ФЗ.

В соответствии с п. 1 ст. 7 Федерального закона РФ от 07 августа 2001 г. №115-ФЗ установлены обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, указанных в ст. 5 ФЗ от 07 августа 2001 №115-ФЗ, в частности, до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1, 1.2, 1.4, 1.4-1 и 1.4-2 настоящей статьи, установив следующие сведения: в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), а в случаях, предусмотренных пунктами 1.11 и 1.12 настоящей статьи, фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), серию и номер документа, удостоверяющего личность, а также иную информацию, позволяющую подтвердить указанные сведения;

в отношении юридических лиц - наименование, организационно-правовую форму, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, для юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с законодательством Российской Федерации, также основной государственный регистрационный номер и адрес юридического лица, для юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с законодательством иностранного государства, также регистрационный номер, место регистрации и адрес юридического лица на территории государства, в котором оно зарегистрировано;

Пунктом 1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ установлено, что обязанность по идентификации клиента установлена во всех случаях за исключением, установленных п.1.1 настоящей статьи.

Согласно п. 1.1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ идентификация клиента - физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца не проводятся при осуществлении организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, операций по приему от клиентов - физических лиц платежей, страховых премий, если их сумма не превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей (за исключением случая, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма).

Таким образом, организация, проводящая лотерею обязана идентифицировать только тех лиц, в пользу которых производятся денежные выплаты в виде выигрыша и выплаты в размере или свыше 600000,00 руб., а также лиц, в отношении которых осуществляется прием денежных средств свыше 15000,00 руб.

Из материалов проверки следует, что операций по выплате, в виде выигрыша денежной суммы в размере или свыше 600000,00 руб., а также операций по приему от физических лиц платежей на сумму 15000,00 руб. – не было выявлено.

Согласно п. 8 ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ «О лотереях» проведение лотереи - оказание услуг по осуществлению мероприятий, включающих в себя распространение (реализацию, учет) лотерейных билетов, электронных лотерейных билетов, учет лотерейных квитанций, заключение договоров с изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, лотерейных терминалов, распространителями и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров, заключение договоров с участниками лотереи, в том числе прием и учет лотерейных ставок, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи;

В соответствии с п. 6 и 7 ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ «О лотереях» организатор лотереи - федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации в установленном порядке на проведение лотереи. Организатор лотереи проводит лотерею через оператора лотереи посредством заключения с ним контракта. Организация лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя проведение конкурса по выбору оператора лотереи, заключение контракта с оператором лотереи, утверждение условий лотереи

Оператор лотереи - юридическое лицо, зарегистрированное в соответствии с законодательством Российской Федерации и заключившее контракт с организатором лотереи на проведение лотереи в соответствии с настоящим Федеральным законом (п.9 ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ «О лотереях»).

Распространитель - лицо, заключившее договор на распространение (реализацию, выдачу) лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, прием лотерейных ставок среди участников лотереи, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи (п. 10 ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ «О лотереях»).

В данном случае законодатель разграничил субъектов правоотношений, регулируемых настоящим законом, на организаторов лотереи, операторов лотереи и распространителей лотерейных билетов, каждый из которых наделен собственной компетенцией и объемом прав и обязанностей по отношению друг к другу и участникам лотереи.

Федеральный закон от 11 ноября 2003 года №138-ФЗ «О лотереях» содержит исчерпывающий перечень органов и юридических лиц (организатор и оператор), которые уполномочены проводить лотереи.

В материалах проверки не содержится надлежащих доказательств того, что ООО «Компания «Новосибирские лотереи» имеет договорные отношения с организатором лотерей на проведение от его имени и по его поручению лотереи.

Распространитель не является стороной по договору на участие в лотереи согласно п. 1 ст. Федерального закона от 11 ноября 2003 года №138-ФЗ «О лотереях».

ООО «Компания «Новосибирские лотереи» попадает под понятие распространителя, в связи с чем не является организацией, организующей и проводящей лотерею, указанной в ст. 5 Федерального закона от 07 августа 2001 года №115-ФЗ.

В соответствии с п.1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу, что постановление по делу об административном правонарушении, вынесенное в отношении ФИО1, подлежит отмене, а производство по делу об административном правонарушении – прекращению на основании п. 2 ч.1 ст. 24.5 КоАП РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.30.7 КоАП РФ, судья

Р Е Ш И Л:

Постановление № по делу об административном правонарушении, вынесенное начальником инспекции ФНС России по Железнодорожному району г.Новосибирска /дата/, в отношении ФИО1, отменить.

Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.15.27 КоАП РФ в отношении ФИО1 прекратить на основании п.2 ч. 1 ст.24.5 КоАП РФ.

Решение может быть обжаловано в Новосибирский областной суд, через Октябрьский районный суд г. Новосибирска в течение 10 суток со дня вручения или получения копии решения.

Судья (подпись)