Апелляционное постановление № 10-2/2019 от 28 мая 2019 г. по делу № 10-2/2019

10-2/2019


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

п. Приаргунск 29 мая 2019 года

Судья Приаргунского районного суда Забайкальского края Шурыгин В.Ю.,

при секретаре Замешаевой Ю.П.,

с участием: прокурора Попова С.Ю.,

осужденного ФИО1,

защитника Толстокулаковой Д.В., представившей удостоверение № и ордер №,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе и дополнениям к ней осужденного ФИО1, апелляционной жалобе адвоката Толстокулаковой Д.В., апелляционному представлению прокурора Приаргунского района Цыремпиловой Д.Б. на приговор мирового судьи судебного участка № 43 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 29 января 2019 года, которым

ФИО1, <данные изъяты> 8, судимый

10 сентября 2012 года Приаргунским районным судом Забайкальского края по п.п. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

13 июня 2013 года Приаргунским районным судом Забайкальского края по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы; в соответствии с ч. 4 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Приаргунского районного суда Забайкальского края от 10 сентября 2012 года, и на основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 10 сентября 2012 года окончательно к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; освободившегося 21 октября 2015 года по отбытии срока наказания;

23 мая 2017 года и.о. мирового судьи судебного участка № 43 Приаргунского судебного района Забайкальского края, мировым судьей судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края по ч.1 ст. 119 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года; постановлением Приаргунского районного суда Забайкальского края от 23 октября 2018 года условное осуждение отменено, с направлением для отбывания наказания в виде лишения свободы сроком 1 год 2 месяца;

08 мая 2018 г. мировым судьей судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края по ст. 264.1 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с лишением права управления транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев; на основании ст.73 УК РФ наказание в виде лишения свободы считать условным с испытательным сроком 3 года,

осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к одному году лишения свободы.

В соответствии с ч. 4 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 08 мая 2018 года.

На основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию, не отбытых частей наказаний по приговорам мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 08 мая 2018 года и исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 43 Приаргунского судебного района Забайкальского края, мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 23 мая 2017 года, окончательно назначено ФИО1 наказание в виде 2-х лет 4-х месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с последующим лишением права управления транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев,

УСТАНОВИЛ:

приговором мирового судьи судебного участка № 43 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 29 января 2019 года ФИО1 признан виновным в краже, то есть тайном хищении чужого имущества.

ФИО1 преступление совершено в п. Приаргунск Приаргунского района Забайкальского края в период времени с 23 часов 00 минут до 24 часов 00 минут 22 мая 2018 года, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе и дополнениям к ней осужденный ФИО1 с приговором суда не согласился, считает его несправедливым и необоснованным, указав, что судом не дана оценка всем обстоятельствам дела. Указывает, что суд назначил суровое наказание без учета того, что он свою вину признал в полном объеме, в содеянном раскаялся, также возместил потерпевшему ущерб. Просит приговор мирового судьи судебного участка № 43 Приаргунского судебного района изменить, снизить срок наказания, назначить отбывание наказания в колонии - поселении и зачесть в срок отбытия наказания период с 08.12.2018г. по 12.12.2018г., который он отбывал в колонии – поселении.

В апелляционной жалобе адвокат Толстокулакова Д.В. в интересах осужденного ФИО1 выражает несогласие с приговором и указывает, что суд не мотивировал, по какой конкретно причине пришел к выводу о том, что цель наказания – исправление - может быть достигнута в отношении ФИО1 лишь в случае лишения его свободы.

Указывает, что согласно части третьей статьи 60 УК РФ по каждому делу необходимо учитывать влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. При постановлении приговора суд вопрос об условиях жизни семьи осужденного не исследовал, тогда как размер доходов семьи ФИО1 ниже прожиточного минимума, все без исключения члены семьи осужденного становятся лицами, существенно и без достаточных оснований ограниченными в своих правах.

Перечислив характеристики на ФИО1, суд не указал, по какой именно причине ему назначено столь суровое наказание, почему ФИО1 не может быть назначено наказание, не связанное с лишением свободы.

Полагает, что размер назначенного наказания не соответствует тяжести содеянного. Также не соответствует тяжести содеянного размер окончательного наказания, назначенного по совокупности приговоров, в том числе необходимость отбытия наказания в исправительной колонии строгого режима.

Просит приговор мирового судьи судебного участка № 43 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 29 января 2019 года изменить, назначить ФИО1 наказание, не связанное с лишением его свободы, поскольку необходимости изоляции осужденного от общества не имеется, а назначенное ему наказание не будет способствовать исправлению осужденного лица.

В апелляционном представлении прокурор Приаргунского района Цыремпилова Д.Б., не оспаривая фактические обстоятельства дела, которые установлены судом первой инстанции, полагает, что приговор в отношении ФИО1 подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

Указывает, что судом неверно применены нормы Общей части УК РФ о назначении наказания по совокупности приговоров. В соответствии с ч. 4 ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и не отбытой части наказания по предыдущему приговору суда.

Суд верно пришел к выводу о необходимости отмены условного осуждения в соответствии с ч. 4 ст.74 УК РФ по приговору мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 08.05.2018 г., при этом нарушены положения ч. 4 ст. 70 УК РФ, поскольку окончательное наказание по совокупности приговоров составило 2 года 4 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с последующим лишением права управления транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев, что меньше наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 08.05.2018 г., составляющего 2 года 6 месяцев лишения свободы, с лишением права управления транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев.

Кроме того, неверно по указанным правилам присоединено в полном объеме дополнительное наказание в виде лишения права управления транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев, поскольку данный приговор был провозглашен 08.05.2018 года, следовательно, с указанного срока начинает течь период отбытия данного наказания. По состоянию на 29.01.2019г. (дату вынесения приговора) ФИО1 отбыто 8 месяцев 8 дней данного наказания, не отбытая часть составляет 1 год 9 месяцев 22 дня.

Поскольку уголовное дело в отношении ФИО1 рассмотрено судом в общем порядке, при назначении наказания положения ч. 5 ст. 62 УК РФ применения не подлежат, в связи с чем необходимо из описательно-мотивировочной части приговора исключить указание на применение данных норм.

Также из резолютивной части приговора подлежит исключению указание на зачет ФИО1 в срок отбывания наказания период нахождения его под стражей по приговору и.о. мирового судья судебного участка № 43 Приаргунского судебного района Забайкальского края, мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 23.05.2017 года, поскольку наказание по данному приговору было частично присоединено к окончательному наказанию.

Просит приговор мирового судьи судебного участка № 43 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 29 января 2019 года изменить. Из описательно-мотивировочной части приговора исключить указание на применение положений ч. 5 ст. 62 УК РФ. Изменить резолютивную часть приговора - признать ФИО1 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ. Назначить ФИО1 наказание в виде 1-го года лишения свободы.

В соответствии с ч. 4 ст.74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 08.05.2018 г.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытых частей наказаний по приговорам мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 08.05.2018 г. и исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 43 Приаргунского судебного района Забайкальского края, мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 23.05.2017 г., окончательно назначить ФИО1 наказание в виде 3-х лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строго режима, с лишением права управления транспортными средствами на срок 1 год 9 месяцев 22 дня.

Исключить указание на зачет ФИО1 в срок отбывания наказания период нахождения его под стражей по приговору и.о. мирового судья судебного участка № 43 Приаргунского судебного района Забайкальского края, мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 23.05.2017 года.

В возражениях на апелляционную жалобу адвоката Толстокулаковой Д.В. государственный обвинитель Шиверский Е.М. считает доводы защитника Толстокулаковой Д.В. несостоятельными. Указывает, что судом достоверно установлены все обстоятельства совершения преступления, а также установлены все обстоятельства, имеющие значение для определения вида и размера наказания подсудимому.

Довод апелляционной жалобы о том, что суд немотивированно назначил наказание в виде реального лишения свободы, несостоятелен ввиду того, что в описательно-мотивировочной части приговора судом указано, что данное наказание он назначает в целях восстановления социальной справедливости, исправления ФИО1 и предупреждения совершения им новых преступлений, поскольку суд верно пришел к выводу о том, что подсудимый на путь исправления не встал, должных выводов для себя не сделал, ранее был осужден за совершение умышленных преступлений и вновь совершил умышленное преступление в период непогашенной судимости. Также не подлежит удовлетворению довод апелляционной жалобы адвоката Толстокулаковой Д.В. о том, суд неправомерно назначил ФИО1 отбытие наказание в исправительной колонии строгого режима, по следующим основаниям.

При назначении вида исправительного учреждения мировой судья верно пришел к выводу о том, что в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ ФИО1 должен отбывать назначенное наказание в исправительной колонии строгого режима, поскольку в действиях ФИО1 был установлен рецидив преступлений, и ранее ФИО1 отбывал наказание в виде лишения свободы.

В судебном заседании осужденный ФИО1 и адвокат Толстокулакова Д.В. доводы апелляционных жалоб поддержали, просят их удовлетворить.

Прокурор Попов С.Ю. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы осужденного ФИО1 и адвоката Толстокулаковой Д.В., просит апелляционное представление прокурора Приаргунского района Цыремпиловой Д.Б. удовлетворить, жалобу осужденного ФИО1 и адвоката Глотова А.И. оставить без удовлетворения.

Потерпевшая ФИО2 о дне, времени и месте судебного заседания надлежаще извещена, в судебное заседание не явилась, ходатайств о рассмотрении апелляционных жалоб и апелляционного представления не заявляла.

Проверив законность, обоснованность и справедливость приговора, доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней осужденного ФИО1, апелляционной жалобы адвоката Толстокулаковой Д.В, апелляционного представления прокурора района Цыремпиловой Д.В., выслушав мнение сторон, суд приходит к выводу об отсутствии предусмотренных уголовно-процессуальным законом оснований для его отмены.

Фактические обстоятельства совершенного ФИО1 преступления установлены судом первой инстанции правильно, подтверждены доказательствами, приведенными в приговоре.

Выводы суда о виновности осужденного основаны на полном анализе исследованных в судебном заседании доказательств.

Доказанность вины и квалификация содеянного сторонами не оспаривается, суд апелляционной инстанции находит приговор суда в данной части законным и обоснованным.

При назначении наказания ФИО1 судом учтены требования ст. 6, ст. 60 УК РФ в частности, характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Вид наказания и исправительного учреждения определен в строгом соответствии с законом.

Кроме того, мировой судья верно пришел к выводу о необходимости отмены условного осуждения по приговору мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 8 мая 2018 года в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции соглашается с доводами апелляционного представления прокурора, в той мере, что мировым судьей нарушены положения ч. 4 ст. 70 УК РФ, предусматривающей, что окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и не отбытой части наказания по предыдущему приговору суда, поскольку назначенное мировым судьей окончательное наказание по совокупности приговоров составило 2 года 4 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с последующим лишением права управления транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев, что меньше наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 08 мая 2018 года, составляющему 2 годам 6 месяцев лишения свободы, с лишением права управления транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев.

По указанным правилам мировым судьей неверно присоединено в полном объеме и дополнительное наказание в виде лишения права управления транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев, поскольку данный приговор был провозглашен 08 мая 2018 года, следовательно, с указанного срока начинает течь период отбытия данного наказания. Осужденным ФИО1 на момент вынесения приговора, 29 января 2019 года, отбыто 8 месяцев 8 дней, а не отбытая часть дополнительного наказания составляет 1 год 9 месяцев 22 дня.

Кроме того, у суда первой инстанции отсутствовали основания для применения положений ч. 5 ст. 62 УК РФ, поскольку уголовное дело в отношении ФИО1 рассмотрено в общем порядке, в связи с чем необходимо из описательно-мотивировочной части приговора исключить указание на назначение ФИО1 наказания с учетом положений ч. 5 ст. 62 УК РФ.

Как следует из приговора исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 43 Приаргунского судебного района Забайкальского края, мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 23.05.2017 г., мера пресечения в виде заключения под стражу по данному приговору в отношении ФИО1 не избиралась, поэтому из резолютивной части приговора необходимо исключить указание на зачет в срок отбывания наказания период нахождения ФИО1 под стражей по данному приговору.

Каких либо существенных нарушений уголовно - процессуального законодательства влекущих отмену приговора, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

приговор мирового судьи судебного участка № 43 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 29 января 2019 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на назначение ФИО1 наказания с учетом положений ч. 5 ст. 62 УК РФ.

В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение ФИО1 по приговору мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 08 мая 2018 года.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытых частей наказаний по приговорам и.о. мирового судьи судебного участка № 43 Приаргунского судебного района Забайкальского края, мировым судьей судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 23 мая 2017 года и мирового судьи судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 08 мая 2018 года, окончательно назначить ФИО1 наказание в виде 2 (двух) лет 9 (девяти) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с лишением права управления транспортными средствами на срок 1 (один) год 9 (девять) месяцев 22 дня.

Срок отбывания наказания ФИО1 в виде лишения свободы исчислять с момента вступления приговора в законную силу – с 29 мая 2019 года.

Зачесть в срок отбывания наказания ФИО1 наказание, отбытое по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 43 Приаргунского судебного района Забайкальского края, мировым судьей судебного участка № 59 Приаргунского судебного района Забайкальского края от 23 мая 2017 года – в период с 08 декабря 2018 года по 29 января 2019 года, а также, на основании п. «а» ч. 3.1. ст. 72 УК РФ, зачесть в срок отбывания наказания время содержания ФИО1 под стражей в период с 29 января 2019 года по 29 мая 2019 года (включительно), из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление прокурора Приаргунского района удовлетворить.

Апелляционную жалобу адвоката Толстокулаковой Д.В., апелляционную жалобу и дополнения к ней осужденного ФИО1 оставить без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном гл. 47.1 УПК РФ, в Забайкальский краевой суд.

Согласовано: Председатель суда В.Ю. Шурыгин