Апелляционное постановление № 22-1970/2023 от 15 августа 2023 г. по делу № 1-142/2023

Председательствующий по делу Дело № 22-1970/2023

судья Фунтусова Ю.А.


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Чита 16 августа 2023 г.

Забайкальский краевой суд в составе:

председательствующего судьи Климовой Е.М.,

при секретаре судебного заседания Будажапове А.Б.,

с участием прокурора отдела прокуратуры Забайкальского края Карчевской О.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора <адрес> Клюева О.Е. на приговор <данные изъяты> от 20 июня 2023 года, которым

ФИО1, родившийся <Дата> в <адрес>, не судимый, осужденный:

- 5 апреля 2023 года <данные изъяты> по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком в 1 год,

- осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 200 часам обязательных работ,

- приговор <данные изъяты> от 5 апреля 2023 года оставлен на самостоятельное исполнение,

- разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Климовой Е.М., выслушав выступление прокурора Карчевской О.В., поддержавшей доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции,

у с т а н о в и л:

ФИО1 осужден за незаконное приобретение, изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

Преступление совершено осужденным при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении заместитель прокурора <адрес> Клюев О.Е., выражая несогласие с приговором, считает его подлежащим изменению в сторону улучшения положения осужденного в связи с неправильным применением уголовного закона, поскольку в соответствии с п. 9 Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» под незаконным изготовлением наркотических средств без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства, получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств. Как следует из имеющегося в материалах дела заключения эксперта, изъятое у ФИО1 вещество массой 1,760 гр. содержало в своем составе табак и наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло) массой в высушенном состоянии 0,308 гр., что в соответствии с постановлением Правительства РФ № 1002 № «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» не образует значительного размера, в связи с чем действия осужденного в данной части не образуют состав уголовно наказуемого деяния. Просит приговор изменить, исключить из приговора осуждение ФИО1 по ч. 1 ст. 228 УК РФ за незаконное изготовление наркотического средства в значительном размере, квалифицировать его действия по ч. 1 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере, снизить наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ до 160 часов обязательных работ.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы апелляционного представления, выслушав участников судебного заседания, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Фактические обстоятельства совершенного ФИО1 преступления, которые как стороной защиты, так и стороной обвинения, не оспариваются, установлены судом верно на основании признательных показаний самого ФИО1, данных им в ходе предварительного расследования и поддержанных в судебном заседании, в которых он подробно изложил обстоятельства изготовления им без цели сбыта гашишного масла, которое он смешал с табаком и незаконно хранил эту смесь при себе, перемещаясь по улицам <адрес> За-

байкальского края, вплоть до ее изъятия сотрудниками полиции.

Эти показания ФИО1 в полном объеме согласуются с показаниями свидетелей БИС и КСС а также другими имеющимися в материалах дела письменными доказательствами, содержание которых остаточно полно и подробно изложено в приговоре.

Совокупность исследованных и приведенных в приговоре доказательств для установления всех обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ, суд апелляционной инстанции признает достаточной.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда первой инстанции в части квалификации действий ФИО1 и полагает приговор подлежащим изменению, в том числе по доводам апелляционного представления, в связи с неправильным применением уголовного закона.

Так, из фактических обстоятельств совершенного преступления, установленных судом первой инстанции и изложенных в приговоре, следует, что ФИО1 приобрел путем ручного сбора верхушечные части дикорастущей конопли, из которых посредством химической и термической обработки без цели сбыта, для личного употребления, незаконно изготовил наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло), массой 0,308 гр., которое в дальнейшем смешал с табаком, получив смесь общей массой 1,760 гр., что в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеровдля растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества» относится к значительному размеру наркотических средств. Указанную смесь наркотического средства общей массой 1,760 гр., состоящую из частиц табака и наркотического средства масла каннабиса (гашишное масло), ФИО1 хранил при себе до изъятия его сотрудниками полиции.

Данные действия ФИО1 суд первой инстанции квалифицировал по ч. 1 ст. 228 УК РФ, как незаконные изготовление, приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

Однако при этом не принял во внимание разъяснения, содержащиеся в п. 9 Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», согласно которым под незаконным изготовлением наркотических средств без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства, получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств. Измельчение, высушивание или растирание растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01 октября 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации», значительным размером для наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) признается масса, превышающая 0,4 грамма.

Согласно заключению эксперта № 1421 от 28 марта 2023 года, представленное на экспертизу вещество массой 1,760 гр. содержит в своем составе растительные частицы табака и наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло) массой 0,308 гр.

Таким образом, размер изготовленного ФИО1 путем вымачивания в растворителе (экстракции) и последующей термической обработки наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) - 0,308 гр. не является значительным, в связи с чем действия ФИО1 в данной части не образуют состава уголовно наказуемого деяния.

Кроме того, ни в приговоре, ни в предъявленном обвинении не указано количество приобретенного ФИО1 наркотического средства, что также не позволяет расценить эти его действия как уголовно-наказуемые.

При таких обстоятельствах, соглашаясь с доводами апелляционного представления, суд апелляционной инстанции считает необходимым приговор изменить, исключив из осуждения ФИО1 не только незаконное изготовление без цели сбыта наркотического средства в значительном размере, но и приобретение такового.

Вместе с тем, масло каннабиса (гашишное масло), включенное в список I Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, входит в состав изъятой у ФИО1 смеси с табаком, поэтому размер указанного наркотического средства, которое он незаконно хранил без цели сбыта, правильно определен судом первой инстанции, исходя из веса всей смеси (1,760 гр.), что согласно п. 2 примечания к ст. 228 УК РФ и Постановлению Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года № 1002 составляет значительный размер, поскольку превышает 0,4 гр. и не превышает 5 гр.

Исходя из изложенного, действия ФИО1 следует квалифицировать по ч. 1 ст. 228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Что же касается назначенного ФИО1 наказания в виде обязательных работ, то при определении его вида судом в соответствии с требованиями уголовного закона в полной мере учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, ряд имеющихся у него смягчающих обстоятельств, подробно перечисленных в приговоре, отсутствие отягчающих обстоятельств, влияние наказания на исправление осужденного.

Вместе с тем, в связи с уменьшением объема обвинения размер назначенного ФИО1 наказания в виде обязательных работ подлежит снижению.

Иных оснований к изменению приговора в отношении ФИО1 суд апелляционной инстанции не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

п о с т а н о в и л:

Приговор <данные изъяты> от 20 июня 2023 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить из приговора осуждение ФИО1 за незаконные приобретение и изготовление наркотического средства в значительном размере,

- считать ФИО1 осужденным по ч. 1 ст. 228 УК РФ за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере,

- снизить назначенное ФИО1 наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ до 160 часов обязательных работ.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя удовлетворить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, через суд, постановивший приговор.

Кассационная жалоба, представление могут быть поданы в течение шести месяцев со дня вступления приговора в законную силу.

Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

В случае пропуска срока обжалования или отказа в его восстановлении кассационная жалоба (представление) могут быть поданы непосредственно в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции.

Председательствующий Е.М. Климова