Решение № 2А-2630/2018 2А-2630/2018~М-2231/2018 М-2231/2018 от 26 июля 2018 г. по делу № 2А-2630/2018

адм. дело №2а-2630/2018


Р Е Ш Е Н И Е

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

«27» июля 2018 года Центральный районный суд г. Воронежа в составе:

председательствующего судьи Сахаровой Е.А.

при секретаре Бурлуцкой Е.Ю.

рассмотрел в открытом судебном заседании административное дело по административному исковому заявлению ФИО1 к призывной комиссии Центрального района г.Воронежа, Призывной комиссии Воронежской области о признании решения от 10.04.2018г. не прошедшим военную службу без законных оснований незаконным и необоснованным, отмене решения от 10.04.2018г., возложении обязанности восстановить нарушенные права, принять законное решение и обоснованное решение о зачислении в запас с выдачей военного билета,

У С Т А Н О В И Л :

ФИО1 обратился в суд с административным иском об оспаривании решения (заключения) призывной комиссии Центрального района г.Воронежа от 10.04.2018г. о признании его не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, об отмене указанного решения и возложении обязанности восстановить нарушенные права, а именно принять законное и обоснованное решение о зачислении в запас с выдачей военного билета.

В обоснование требований административный истец сослался на то, что от службы в армии он не уклонялся, подлежит зачислению в запас с выдачей военного билета. Оспариваемое решение о признании не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, нарушает его трудовые права.

Административный истец ФИО1 в судебном заседании поддержал заявленные требования в полном объеме и просил их удовлетворить.

Представитель Административного ответчика Призывной комиссии Центрального района г.Воронежа в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, представлены возражения на иск, приобщенные к материалам дела.

Представитель Административного ответчика Призывной комиссии Воронежской области по доверенности ФИО2 считает, что административный иск не подлежит удовлетворению.

Представитель заинтересованного лица ФКУ «Военный комиссариат Воронежской области» по доверенности ФИО3, представила возражения на иск, приобщенные к материалам дела, просила отказать в удовлетворении административного искового заявления.

Суд, выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив, представленные доказательства, приходит к следующим выводам.

Судом установлено и из материалов дела следует, что ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, 28.03.2005г. был поставлен на воинский учет в военный комиссариат Центрального и Коминтерновского районов г.Воронежа, ему выдано удостоверение гражданина, подлежащего призыву на военную службу.

В период с 1.09.06г. по 22.06.11г. административный истец проходил обучение по очной форме в <данные изъяты>, с 19.07.11г. по 15.09.2014г. являлся аспирантом очной формы обучения в <данные изъяты>

Решением призывной комиссии ФИО1 на основании подпункта "а" пункта 2 статьи 24 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" была предоставлена отсрочка от призыва на военную службу сроком до 30.06.2011г.

После достижения 27-летнего возраста ФИО1 обратился к военному комиссару ВК Центрального и Коминтерновского района г.Воронежа 16.02.2018г. и просил поставить его на воинский учет в запас, в связи с чем, был направлен на призывную комиссию.

В служебной записке начальника отделения подготовки и призыва граждан на военную службу, ВК Центрального и Коминтерновского районам г.Воронежа на имя Военного комиссара Центрального и Коминтерновского района г.Воронежа Воронежской области представлены сведения в отношении административного истца, достигшего возраста 27 лет, и в личном деле которого присутствуют документы, подтверждающие, что он не проходил военную службу по призыву, имея на то законные основания ПВУ 28.03.2005г. Принят на воинский учет 18.03.2005г., снят с воинского учета 12.10.2015г. Повестку вручить не представилось возможным. Указано, что не прибыл в ВК по призыву с 01.10.2014г. по 31.12.2014г., с 01.04.2015г. по 15.07.2015г., и с 01.10.2015г. по 10.10.2015г. вывод: В соответствии ст.22 п.1 «а» и п.1 ст.52 №53 ФЗ от 28.05.1998г. – зачислить в запас.

Решением призывной комиссии Центрального района г.Воронежа ( выписка из протокола №2/1) от 10.04.2018г. ФИО1 зачислен в запас на основании п.1 ст.52, на основании п.1.1 ст.28 признан не прошедший военную службу по призыву, не имея на то законных оснований,

В соответствии с пунктом 1.1 статьи 28 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, пунктом 4 статьи 23, статьей 24 данного закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 года N 663 утверждено Положение о призыве на военную службу граждан Российской Федерации. В данном Положении указано, что при зачислении в запас граждан, не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, подпунктом "в" пункта 3, пунктом 4 статьи 23 и статьей 24 Федерального закона N 53-ФЗ, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия на основании документов воинского учета, хранящихся в отделе (муниципальном) (личное дело призывника, учетно-алфавитная книга), а для граждан, не состоявших на воинском учете, на основании справок соответствующих отделов (муниципальных) выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с 1 января 2014 года, при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу (пункт 34 Положения в редакции, действовавшей в период возникновения спорных правоотношений).

Пунктом 17 Положения установлено, что при наличии оснований, предусмотренных Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе" и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, призывная комиссия выносит решение об освобождении призывника от призыва на военную службу или о предоставлении ему отсрочки от призыва на военную службу. Такое решение выносится на основании документов, представленных призывником в призывную комиссию, один раз при первоначальном рассмотрении данного вопроса.

Контроль за наличием у призывника оснований для освобождения от призыва на военную службу или для отсрочки от призыва на военную службу возлагается на начальника отдела (муниципального), а за прохождением призывником назначенного ему медицинского обследования, лечения и повторного медицинского освидетельствования - на отдел (муниципальный) и соответствующие медицинские организации (пункт 18 Положения в редакции, действовавшей в период возникновения спорных правоотношений).

Согласно пункту 19 Положения призывник, у которого утрачены основания для освобождения от призыва на военную службу или истекли сроки предоставленной ему отсрочки от призыва на военную службу, подлежит призыву на военную службу на общих основаниях.

В силу пункта 1 статьи 5 Федерального закона N 53-ФЗ проведение мероприятий по медицинскому освидетельствованию и медицинскому осмотру при постановке на воинский учет, призыве на военную службу и проведение иных мероприятий, связанных с призывом на военную службу, осуществляется военными комиссариатами.

Вопросы организации призыва граждан на военную службу регламентированы статьей 26 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе".

На основании пункта 1 названной статьи призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает: явку на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии; явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы. Призыв на военную службу указанных граждан организуют военные комиссариаты через свои структурные подразделения и осуществляют призывные комиссии, создаваемые в муниципальных районах, городских округах и на внутригородских территориях городов федерального значения решением высшего должностного лица субъекта Российской Федерации (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) по представлению военного комиссара.

На мероприятия, связанные с призывом на военную службу, граждане вызываются повестками военного комиссариата (пункт 3 названной статьи).

В соответствии со статьей 31 Федерального закона N 53-ФЗ граждане, не пребывающие в запасе, подлежащие призыву на военную службу, обязаны явиться в указанные в повестке военного комиссариата время и место на медицинское освидетельствование, заседание призывной комиссии или для отправки в воинскую часть для прохождения военной службы, а также находиться в военном комиссариате до начала военной службы (пункт 1).

Граждане, подлежащие призыву на военную службу, обязаны получать повестки военного комиссариата под расписку (пункт 2).

В случае неявки без уважительных причин гражданина по повестке военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, указанный гражданин считается уклоняющимся от военной службы и привлекается к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 4).

Пунктом 34 Инструкции по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу граждан Российской Федерации, не пребывающих в запасе, утвержденной приказом Министра обороны Российской Федерации от 2 октября 2007 года N 400, предусмотрено, что после создания призывной комиссии ее председатель совместно с военным комиссаром разрабатывает график работы этой комиссии, в соответствии с которым в военном комиссариате составляются именные списки призывников по дням их явки на заседание призывной комиссии. Вызову на призывную комиссию подлежат все призывники, кроме пользующихся отсрочкой от призыва на военную службу и не подлежащих призыву на военную службу. При этом в первую очередь на комиссию вызываются граждане старших возрастов, пользовавшиеся ранее отсрочкой от призыва на военную службу и потерявшие это право, а также по различным основаниям ранее не призванные на военную службу или не отправленные к месту ее прохождения. Оповещение граждан о явке в военный комиссариат на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, осуществляется повестками согласно приложению N 30 к данной инструкции в соответствии с именными списками и на протяжении всего периода подготовки и проведения мероприятий, связанных с призывом граждан на военную службу. Вручение призывникам повесток производится работниками военного комиссариата или личным составом участков и штабов оповещения, развернутых в учебных целях, должностными лицами органов местного самоуправления, на которые возложено ведение первичного воинского учета, или по месту работы (учебы) руководителями и должностными лицами организаций, ответственными за военно-учетную работу, как правило, не позднее, чем за 3 дня до срока, указанного в повестке.

Таким образом, именно на военный комиссариат (иной уполномоченный орган или должностное лицо) в силу приведенных положений нормативных правовых актов возложена обязанность по надлежащему осуществлению мероприятий, направленных на организацию призыва на военную службу, в том числе по своевременному личному вручению под расписку повесток гражданам, подлежащим призыву.

На основании материалов личного дела призывника ФИО1, которое было представлено суду представителем Военного комиссариата Воронежской области и обозревалось в судебном заседании, судом установлено, что материалы личного дела призывника не содержат сведений о направлении в адрес ФИО1 повестки в периоды призыва с 01.10.2014г. по 31.12.2014г., с 01.04.2015г. по 15.07.2015г., и с 01.10.2015г. по 10.10.2015г. (периоды указаны согласно служебной записки), последнее оповещение имело месте до 01.01.2014г., о чем в судебном заседании пояснила представитель заинтересованного лица, в связи с чем, суду и не были представлены доказательства вручения повестки в указанные периоды в связи с их отсутствием. До указанного времени в 2011г. повестку один раз получила мама административного истца. Иных повесток материалы личного дела административного истца не содержат, кроме рапортов сотрудников военного комиссариата о невозможности вручения повестки. При этом, в периоды призыва с 01.10.2014г. по 31.12.2014г., с 01.04.2015г. по 15.07.2015г., и с 01.10.2015г. по 10.10.2015г. материалы личного дела призывника не содержат никаких сведений о розыске призывника, который исходя из рапортов сотрудников военного комиссариата, отсутствует дома, а так же обращений в органы внутренних дел, за исключением обращения в 2011г., в отношении которого так же отсутствуют сведения о фактическом отправлении его в отдел полиции.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в постановлении от 30 октября 2014 года N 26-П "По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 3 Федерального закона "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части реализации мер по повышению престижа и привлекательности военной службы по призыву" в связи с запросом Парламента Чеченской Республики" неисполнение гражданином Российской Федерации конституционной обязанности по защите Отечества путем прохождения военной службы по призыву при отсутствии предусмотренных законом оснований для освобождения от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу или отсрочки от призыва предполагает совершение им действий или бездействие, которые сопряжены с неисполнением им обязанностей по воинскому учету, предусмотренных Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе", или свидетельствуют об уклонении от призыва на военную службу и для пресечения которых в действующем законодательстве предусматриваются механизмы, влекущие административную или уголовную ответственность.

Конституционный Суд Российской Федерации указал, что призывная комиссия, вынося заключение о признании гражданина не прошедшим без законных на то оснований военную службу по призыву, не связана необходимостью оценки фактических обстоятельств, вследствие которых данный гражданин не прошел военную службу, установления фактов наличия или отсутствия объективных условий или уважительных причин для неисполнения им своей конституционной обязанности по защите Отечества, а также фактов привлечения его к административной или уголовной ответственности за совершение действий (бездействие), связанных с виновным неисполнением обязанностей по воинскому учету или уклонением от призыва на военную службу. Вместе с тем предполагается, что члены призывной комиссии, действующие в порядке, предусмотренном разделом III Положения, беспристрастно и всесторонне изучают имеющиеся у них документы и выносят свое заключение на основе коллегиальности, и в равной мере принимая во внимание все обстоятельства, вследствие которых гражданин не исполнил свою конституционную обязанность по защите Отечества путем прохождения военной службы по призыву. Одновременно в названном постановлении констатировано, что суд, рассматривая заявление об оспаривании заключения призывной комиссии, обязан исследовать по существу фактические обстоятельства и не вправе ограничиваться установлением формальных условий применения нормы, поскольку иное приводило бы к тому, что право на судебную защиту, закрепленное Конституцией Российской Федерации (часть 1 статьи 46), оказывалось бы существенно ущемленным. В этом смысле оценка доказательств, позволяющих, в частности, определить наличие или отсутствие оснований для вынесения в отношении гражданина заключения о признании его не прошедшим без законных на то оснований военную службу по призыву, и отражение ее результатов в судебном решении выступает одним из проявлений дискреционных полномочий суда, необходимых для осуществления правосудия и вытекающих из принципа самостоятельности судебной власти, что, однако, не предполагает возможность оценки этих доказательств произвольно и в противоречии с законом. На эти же правовые позиции Конституционный Суд Российской Федерации сослался и в определении от 29 сентября 2016 г. N 1899-О, отказывая в принятии заявления об оспаривании конституционности пункта 1.1 статьи 28 Закона N 53-ФЗ и пункта 34 Положения, которые, по мнению заявителя, допускают признание не уклоняющегося от призыва на военную службу гражданина незаконно не прошедшим военную службу по призыву.

Таким образом, суд считает, что в периоды призыва с 01.10.2014г. по 31.12.2014г., с 01.04.2015г. по 15.07.2015г., и с 01.10.2015г. по 10.10.2015г. со стороны ФКУ «Военный комиссариат Воронежской области» имели место незаконные бездействия, выразившиеся в неуведомлении ФИО1 надлежащим образом о необходимости явки в военный комиссариат для прохождения военной службы, так как именно на военный комиссариат возложена обязанность по надлежащему осуществлению мероприятий, направленных на организацию призыва на военную службу, в том числе по своевременному личному вручению под расписку повесток гражданам, подлежащим призыву, которые не были осуществлены должным образом.

Таким образом, установленные по делу обстоятельства свидетельствуют о том, что ФИО1 прошел военную службу по призыву по независящим от него причинам. Доказательств обратного административным ответчиком вопреки требованиям части 2 статьи 62 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации не представлено.

Закон N 53-ФЗ возлагает конкретные обязанности на граждан в целях обеспечения воинского учета (статья 10), а также такие обязанности граждан, подлежащих призыву на военную службу, как явиться в указанные в повестке военного комиссариата время и место на медицинское освидетельствование, заседание призывной комиссии или для отправки в воинскую часть для прохождения военной службы, находиться в военном комиссариате до начала военной службы; получать повестки военного комиссариата под расписку (пункты 1 и 2 статьи 31). Иных обязанностей, в том числе самостоятельно явиться в военный комиссариат у граждан, подлежащих призыву на военную службу, названным законом не предусмотрено.

В отсутствии в материалах дела доказательств совершения ФИО1 после 01.10.14г. действий или бездействия, которые сопряжены с неисполнением им обязанностей по воинскому учету, предусмотренных Законом N 53-ФЗ, или свидетельствующих об уклонении от призыва на военную службу, а также доказательств осуществления административным ответчиком мероприятий по организации призыва на военную службу административного истца в период с 01.10.14 г. до достижения им возраста 27 лет, суд полагает имеются основания для удовлетворения требований административного истца в части признания решения призывной комиссии Центрального района г.Воронежа от 10.04.2018г. о признании ФИО1 не прошедшим военную службу без законных оснований, так как военную службу он не прошел по независящим от него причинам и его отмене в указанной части.

Содержащаяся в деле незаверенная копия повестки о необходимости явки административного истца в комиссариат в 2011 году, которая была вручена его матери, не имеет правового значения, поскольку направлена до 1 января 2014 г., то есть до введения пункта 1.1 статьи 28 Закона N 53-ФЗ, предусматривающего принятие призывной комиссией оспариваемого решения.

В остальной части суд полагает, что решение призывной комиссии о зачислении в запас на основании п.1 ст.52 Закона N 53-ФЗ, является законным и не подлежит отмене, как не нарушающего его права.

Приказом Министра обороны Российской Федерации от 18 июля 2014 г. N 495 утверждена Инструкция по обеспечению функционирования системы воинского учета граждан Российской Федерации, предусматривающая Порядок ведения и хранения справки взамен военного билета, согласно пункту 1 которого такая справка оформляется и выдается гражданам Российской Федерации, не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в соответствии с заключением призывной комиссии, поскольку военный билет в таком случае не выдается.

Исходя из изложенного при принятом решении призывной комиссией о признании ФИО1 не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, указанное решение нарушает его права, предусмотренные законом. Как установлено пунктом 11 части 1 статьи 16 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации", гражданин не может быть принят на гражданскую службу, а гражданский служащий не может находиться на службе в случае признания его не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в соответствии с заключением призывной комиссии (за исключением граждан, прошедших военную службу по контракту) - в течение 10 лет со дня истечения срока, установленного для обжалования указанного заключения, либо со дня вступления в законную силу решения суда по делу об обжаловании указанного заключения и (или) решения призывной комиссии. Следовательно, справка, выдаваемая гражданину взамен военного билета, является основанием для отказа в прохождении государственной гражданской службы и применения предусмотренных законом ограничений в правах.

Вместе с тем, суд полагает, что требование административного истца о зачислении в запас с выдачей военного билета является преждевременным, так как в запас ФИО1 уже зачислен на основании оспариваемого решения призывной комиссии. Справка административному истцу взамен военного билета не выдавалась, и он не обращался в ФКУ «Военный комиссариат Воронежской области» с заявлением о выдаче ему военного билета, в связи с чем, способом восстановления нарушенного права административного истца не является выдача военного билета, при этом, призывной комиссией решение о выдаче военного билета не принимается, а принимается только решение о зачислении в запас с указанием причин.

Руководствуясь ст.ст. 175-181, 227 КАС РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Признать незаконным в части и отменить решение призывной комиссии Центрального района г.Воронежа от 10.04.2018г. о признании ФИО1 не прошедшим военную службу без законных оснований.

В остальной части административного иска ФИО1 отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Воронежский областной суд в течение месяца со дня принятия решения в окончательной форме.

Председательствующий: