Постановление № 44У-104/2019 4У-710/2019 от 23 июля 2019 г. по делу № 1-248/2018

Судья Гущина Л.А. Дело № 44 у – 104 - 2019


П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

СУДА КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

г. Новосибирск «24» июля 2019 года

Президиум Новосибирского областного суда

в с о с т а в е:

председательствующего Сажневой С.В.

членов президиума Рытиковой Т.А., Козеевой Е.В., Свинтицкой Г.Я.

ФИО1, ФИО2, ФИО3

при секретаре Стуловой Н.Н.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Новосибирской области С.В. Медведева на приговор Черепановского районного суда Новосибирской области от 5 сентября 2018 года в отношении

ФИО4, родившегося <данные изъяты> судимого 23 апреля 2018 года Черепановским районным судом Новосибирской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года, постановлением Черепановского районного суда Новосибирской области от 24 августа 2018 года условное осуждение отменено с направлением ФИО4 на 4 года в исправительную колонию общего режима, срок отбывания наказания исчислен с 24 августа 2018 года,

осуждённого по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Черепановского районного суда Новосибирской области от 23 апреля 2018 года к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 4 сентября 2018 года. Зачтено содержание под стражей с 24 августа 2018 года по 3 сентября 2018 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

Приговор суда постановлен в особом порядке, по правилам главы 40 УПК РФ.

В апелляционном порядке приговор суда не обжаловался.

В кассационном представлении заместитель прокурора Новосибирской области С.В. Медведев, ссылаясь на положения ст. 401.6 УПК РФ, просит приговор суда отменить.

Заслушав доклад судьи Новосибирского областного суда Н.Н. ФИО5 о содержании приговора суда, доводах кассационного представления, мотивах возбуждения кассационного производства, заслушав мнение участников уголовного процесса, президиум

У С Т А Н О В И Л:

по приговору суда ФИО4 осуждён за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства марихуаны массой в высушенном состоянии не менее 205 гр. в крупном размере до 12 часов 45 минут 4 июня 2018 года.

Преступление совершено при установленных приговором суда обстоятельствах.

В кассационном представлении заместитель прокурора Новосибирской области С.В. Медведев, ссылаясь на положения ст. 401.6 УПК РФ, просит приговор суда отменить, направить уголовное дело на новое рассмотрение в тот же суд, мотивируя допущенным судом существенным нарушением уголовного закона, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

По его доводам суд пришёл к необоснованному выводу, что преступление ФИО4 совершил до вынесения приговора суда от 23 апреля 2018 года, и в нарушение требований закона назначил ему окончательное наказание с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ. Незаконное хранение наркотических средств является длящимся преступлением и считается оконченным в момент пресечения или явки с повинной. Суд установил, что ФИО4 приобрел и хранил наркотическое средство в веранде дома до 12 часов 45 минут 4 июня 2018 года, то есть после вынесения приговора суда от 23 апреля 2018 года. Поскольку ФИО4 совершил новое преступление в период испытательного срока, окончательное наказание ему следовало назначить по правилам ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров.

Неправильное применение уголовного закона повлекло назначение чрезмерно мягкого наказания.

Кроме того, суд неправильно исчислил срок наказания с 4 сентября 2018 года, когда следовало исчислить с даты вынесения приговора, то есть с 5 сентября 2018 года, и необоснованно зачел в срок наказания время содержания под стражей с 24 августа 2018 года по 3 сентября 2018 года. ФИО4 под стражей по настоящему уголовному делу не содержался. Постановлением Черепановского районного суда Новосибирской области от 24 августа 2018 года отменено условное осуждение по приговору суда от 23 апреля 2018 года, и ФИО4 направлен для отбывания наказания в виде лишения свободы сроком на 4 года в исправительную колонию общего режима, взят под стражу в зале суда. Поэтому с 24 августа 2018 года по 4 сентября 2018 года ФИО4 отбывал наказание по приговору суда от 23 апреля 2018 года.

Президиум Новосибирского областного суда, рассмотрев уголовное дело по кассационному представлению, полагает, что имеются основания для отмены приговора суда.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно – процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Президиум полагает, что суд допустил существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела.

Так, указание суда о том, что новое преступление ФИО4 совершил до постановления первого приговора от 23 апреля 2018 года, является неверным, поскольку противоречит установленным судом обстоятельствам совершения преступления, согласно которым ФИО4 в середине апреля 2018 года незаконно приобрел наркотическое средство и незаконно хранил его до 12 часов 45 минут 4 июня 2018 года, то есть продолжал незаконно хранить и в период испытательного срока по первому уголовному делу, оконченному постановлением приговора от 23 апреля 2018 года.

Преступление, связанное с незаконным хранением наркотического средства, является длящимся преступлением до момента пресечения указанных действий сотрудниками правоохранительных органов или явки с повинной лица, совершившего преступление.

Преступление, начатое в середине апреля 2018 года, было окончено в момент обнаружения и изъятия сотрудниками полиции наркотического средства в 12 часов 45 минут 4 июня 2018 года. На этот момент наказание, назначенное по первому приговору суда от 23 апреля 2018 года с применением ст. 73 УК РФ, было не отбыто.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ, в случае совершения условно осуждённым в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным статьёй 70 настоящего Кодекса.

Преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой ФИО4 осуждён, относится в соответствии с ч. 4 ст. 15 УК РФ к умышленным тяжким преступлениям.

Таким образом, ФИО4 совершил тяжкое преступление в период условного осуждения.

В соответствии со ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется не отбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Однако суд незаконно назначил ФИО4 окончательное наказание не по совокупности приговоров, а по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Кроме того, поскольку приговор постановлен 5 сентября 2018 года, то указание суда об исчислении срока отбывания наказания с 4 сентября 2018 года, а не с 5 сентября 2018 года противоречит разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ в Постановлении от 22 декабря 2015 года № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» (п. 57), в соответствии с которыми срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 и (или) ст. 70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора.

Ни по первому, ни по второму уголовному делу ФИО4 не содержался под стражей в порядке меры пресечения и не задерживался в порядке ст. 91 УПК РФ.

Кроме того, суд в приговоре указал, что справедливым будет назначение ФИО4 наказание с учетом требований ч. 2 ст. 68 УК РФ.

В соответствии с данным законом срок или размер наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса.

Между тем, суд не признавал рецидив преступлений обстоятельством, отягчающим наказание. И данных о наличии в действиях ФИО4 рецидива преступлений из материалов уголовного дела не усматривается. В соответствии с п. 45 вышеназванного Постановления Пленума Верховного Суда РФ отмена условного осуждения образует рецидив преступлений только в том случае, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осужденного для отбывания наказания в места лишения свободы было принято до совершения им нового преступления. Однако условное осуждение по приговору суда от 23 апреля 2018 года было отменено постановлением суда от 24 августа 2018 года, то есть, после совершения нового преступления по последнему делу.

Допущенные судом нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, искажают саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

При таких данных приговор суда нельзя признать законным, и он подлежит отмене с направлением на повторное рассмотрение в тот же районный суд в ином составе суда.

При новом рассмотрении необходимо устранить допущенные нарушения уголовного закона и постановить судебное решение, соответствующее всем требованиям закона.

Требования ст. 401.6 УПК РФ отменой приговора не нарушаются, поскольку не прошёл 1 год со дня вступления приговора суда в законную силу.

Оснований для продления меры пресечения в виде содержания под стражей не имеется, поскольку мера пресечения в виде заключения под стражу ему была избрана при постановлении приговора, который подлежит отмене.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст.401.13, 401.14 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

кассационное представление заместителя прокурора Новосибирской области С.В. Медведева удовлетворить.

Приговор Черепановского районного суда Новосибирской области от 5 сентября 2018 года в отношении ФИО4 отменить, направить уголовное дело для повторного рассмотрения в тот же районный суд в ином составе суда.

Меру пресечения оставить в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

Председательствующий С.В. Сажнева