Постановление № 44У-72/2017 4У-618/2017 от 6 сентября 2017 г. по делу № 1-514/11

44-у-72

Судья Старицына Н. В.


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Тамбовского областного суда

г. Тамбов 7 сентября 2017 года

Президиум Тамбовского областного суда в составе:

Председательствующего Соседова Е.А.,

членов президиума: Ламонова Е.В., Коропенко Л.Е., Бурашниковой Н.А.

с участием прокурора Царькова Д.Е.

при секретаре Романовой М.В.

рассмотрел кассационную жалобу осуждённого ФИО1 на приговор Октябрьского районного суда г. Тамбова от 7 декабря 2011 года в его отношении.

Заслушав доклад судьи Жердева Э.АВ. об обстоятельствах дела, содержании приговора, доводах кассационной жалобы, выслушав мнение заместителя прокурора Тамбовской области Царькова Д. Е., полагавшего изменить приговор, исключив осуждение за незаконное приобретение наркотического средства в особо крупном размере и снизив срок назначенного наказания, президиум

у с т а н о в и л :

Обжалуемым приговором от 07.12.2011г., постановленным в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ,

ФИО1, родившийся *** в ***, являвшийся несудимым;

осуждён по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции от 19.05.2010г.) на 3 года 6 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст. 73 УК РФ наказание считается условным с испытательным сроком 3 года с возложением определённых в приговоре конкретных обязанностей.

В кассационном и (или) надзорном порядке, предусмотренном главами 45, 48 УПК РФ (утратившими силу с 01.01.2013г.) указанный приговор обжалован не был и вступил в законную силу 20.12.2011г.

В последующем, 27.01.2015г. ФИО1 с учётом внесённых постановлением президиума Тамбовского областного суда от 22.06.2017г. изменений, осуждён по приговору Октябрьского районного суда г. Тамбова по ч. 3 ст. 30-ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 07.12.2011г. к 3 годам 5 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Обжалуемым приговором от 07.12.2011г. ФИО1 признан виновным в том, что 03.08.2011г. *** ***, незаконно путём сбора приобрёл части дикорастущих растений конопли, которые в этот же день перенёс по месту своего жительства, где 04.08.2011г. изготовил из них наркотическое средство – *** массой не менее 431, 8 грамма и хранил его до обнаружения и изъятия сотрудниками правоохранительных органов. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 07.02.2006г. №76 (в редакции от 08.07.2006г.) «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств, психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 УК РФ» указанное выше количество наркотического средства *** (в перерасчёте на сухое вещество) относится к особо крупному размеру.

Действия ФИО1 судом квалифицированы как незаконное приобретение, хранение и изготовление без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

В кассационной жалобе ставится вопрос об изменении приговора ввиду существенного нарушения требований Общей части УК РФ при назначении наказания.

Автор жалобы указывает, что суд, признав по делу наличие смягчающих обстоятельств, установленных п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствие отягчающих обстоятельств, не применил положения ч. 1 ст. 62 УК РФ при назначении наказания, никак не мотивировав, при этом своё решение, что повлекло назначение ему чрезмерно сурового наказания.

Проверив материалы истребованного уголовного дела, доводы кассационной жалобы, выслушав прокурора, президиум считает обжалуемый приговор подлежащим изменению в связи с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального законов.

В соответствии с ч. 7 ст. 316 УПК РФ, суд при постановлении обвинительного приговора без проведения судебного разбирательства должен убедиться, что обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Указанные требования уголовно-процессуального закона по данному делу нарушены.

В соответствии с требованиями п. 1 ч. 1 ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежит доказыванию событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления).

Из материалов уголовного дела не видно, какое именно количество частей дикорастущих растений конопли было приобретено, собрано ФИО1, экспертное исследование собранных частей указанных растений в целях установления их веса не проводилось, тем более, что уголовная ответственность по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции 19.05.2010г.) наступала лишь за незаконное приобретение наркотических средств в крупном размере, который на тот момент составлял не менее 6 граммов.

Указанное выше свидетельствует об отсутствии события преступления – незаконного приобретения без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере.

При таких обстоятельствах из приговора подлежит исключению осуждение ФИО1 за незаконное приобретение наркотического средства в особо крупном размере.

Действия осуждённого следует квалифицировать по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции от 19.05.2010г.) как незаконные хранение и изготовление без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

Решая вопрос о размере наказания, которое следует отбывать ФИО1 за указанное выше преступление, президиум принимает во внимание, помимо фактического уменьшения объёма обвинения, что он полностью признал вину, в содеянном раскаялся, активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, характеризуется положительно, имеет на иждивении малолетнего ребенка, отягчающие обстоятельства по делу не установлены.

Таким образом, назначенное по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание ФИО1 подлежит смягчению. При этом президиум учитывает, что при наличии оснований для применения положений ч.ч. 1 и 5 ст. 62 УК РФ, а также наличия ещё и других смягчающих обстоятельств, помимо предусмотренного п «и» ч.1 ст.61 УК РФ, срок наказания в виде лишения свободы должен быть менее двух третей от двух третей максимального срока такого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л :

Кассационную жалобу осуждённого ФИО1 удовлетворить.

Изменить приговор Октябрьского районного суда г. Тамбова от 7 декабря 2011 год в его отношении, исключив из него осуждение ФИО1 за незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере.

Смягчить назначенное ФИО1 по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции от 19.05.2010г.) наказание до 3 лет лишения свободы, которое в соответствии со ст. 73 УК РФ считать условным с испытательным сроком 3 года с возложением обязанностей, установленных приговором.

В остальной части тот же приговор оставить без изменения.

Председательствующий