Апелляционное постановление № 22-5237/2017 от 24 ноября 2017 г. по делу № 22-5237/2017

Судья Кралинова Л.Г. №22-5237


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕг.Кемерово 24 ноября 2017 г.

Судья Кемеровского областного суда Саянов С.В.

при секретаре судебного заседания Сударевой Н.В.

с участием прокурора Кудрявцевой С.Н.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осуждённого Устюшенко А.С. на постановление Мариинского городского суда Кемеровской области от 30.08.2017 г., которым в отношении Устюшенко А.С., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца <адрес>, частично удовлетворено ходатайство о приведении приговоров в соответствие с действующим уголовным законодательством.

Заслушав мнение прокурора Кудрявцевой С.Н., полагавшей постановление суда изменить,

УСТАНОВИЛ:

Устюшенко А.С. осуждён:

23.05.1995 г. Юргинским городским судом Кемеровской области по ч.2 ст.144 УК РСФСР к 2 годам лишения свободы, на основании ст.44 УК РСФСР условно, с испытательным сроком 2 года;

- 26.02.1996 г. Юргинским городским судом Кемеровской области по ч.2 ст.108 УК РСФСР к 5 годам лишения свободы, ч.3 ст.40 УК РСФСР к 5 годам лишения свободы с поглощением наказания по приговору от 23.05.1995 г. Освобождён от наказания 16.06.2000 г. по отбытии срока;

- 04.09.2001 г. Юргинским городским судом Кемеровской области по пп.«а», «б», «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года;

24.10.2001 г. Юргинским городским судом Кемеровской области по пп.«б», «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 04.09.2001 г.) к 3 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года;

- 19.03.2002 г. Юргинским городским судом Кемеровской области по пп.«б», «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы без штрафа, п.«в» ч.3 ст.158 УК РФ к 5 годам лишения свободы без конфискации имущества, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 24.10.2001 г.) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, ст.70 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа, без конфискации имущества, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- 16.12.2004 г. Юргинским городским судом Кемеровской области по ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года;

- 06.09.2005 г. Юргинским городским судом Кемеровской области по ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 16.12.2004 г.) к 3 годам 1 месяцу лишения свободы, ст.70 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы;

- 08.02.2006 г. мировым судьёй судебного участка №4 г.Юрги Кемеровской области по ч.1 ст.117 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, ст. 119 УК РФ к 1 году лишения свободы, ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 06.09.2005 г.) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. Освобождён условно-досрочно 06.12.2007г. по постановлению Мариинского городского суда Кемеровской области от 29.11.2007 г. на 01 год 03 месяца 03 дня;

- 08.08.2008 г. мировым судьёй судебного участка №3 г.Юрги Кемеровской области по ч.1 ст.119 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, ст.70 УК РФ (приговор от 08.02.2006 г.) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы. Освобождён условно-досрочно 12.05.2010 г.;

- 13.05.2016 г. Юргинским городским судом Кемеровской области по п.«а» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года;

04.07.2016 г. Юргинским городским судом Кемеровской области по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима;

03.08.2016 г. мировым судьёй судебного участка №5 Юргинского городского судебного района Кемеровской области (с учётом постановления Юргинского городского суда Кемеровской области от 06.10.2016 г.) по ч.1 ст.139 УК РФ к 7 месяцам исправительных работ, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 04.07.2016 г.) к 3 годам 1 месяцу лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Осуждённый обратился в суд с ходатайством о приведении приговоров в соответствие с действующим уголовным законодательством.

Постановлением Мариинского городского суда Кемеровской области от 18.08.2017 г. ходатайство частично удовлетворено, постановлено считать осуждённым:

- приговором Юргинского городского суда Кемеровской области от 23.05.1995 г. по пп.«а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.12.2011 г. №420-ФЗ) к 1 году 10 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года;

- приговором Юргинского городского суда Кемеровской области от 04.09.2001 г. по пп.«а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ (два события преступления) (в редакции ФЗ от 07.12.2011 г. №420-ФЗ) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года;

- приговором Юргинского городского суда Кемеровской области от 24.10.2001 г. по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г. №26-ФЗ) к 1 году 10 месяцам лишения свободы, ч.5 ст.69 УК РФ к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года;

- приговором Юргинского городского суда. Кемеровской области от 19.03.2002 г. по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г. №26-ФЗ) с применением ч.1 ст.62 УК РФ (в редакции ФЗ от 29.06.2009 г. №141-ФЗ) к 1 году 10 месяцам лишения свободы, без штрафа, ч.5 ст.69 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы, ст.70 УК РФ к 5 годам 4 месяцам лишения свободы;

- приговором Юргинского городского суда Кемеровской области от 16.12.2004 г. по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции ФЗ от 03.07.2016 г. №323-ФЗ) с применением ч.1 ст.62 УК РФ (в редакции ФЗ от 29.06.2009 г. №141-ФЗ) к 2 годам 10 месяцам, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года;

- приговором Юргинского городского суда Кемеровской области от 06.09.2005 г. по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г. №26-ФЗ) к 1 году 10 месяцам лишения свободы, ч.5 ст.69 УК РФ к 2 годам 11 месяцам лишения свободы;

- приговором мирового судьи судебного участка №4 г.Юрги Кемеровской области от 08.02.2006 г. по ч.1 ст.117 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, ч.1 ст. 119 УК РФ к 1 году лишения свободы, ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, ч.5 ст.69 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы;

- приговором мирового судьи судебного участка №3 г.Юрги Кемеровской области от 08.08.2008 г. по ч.1 ст.119 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, ст.70 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы.

В апелляционной жалобе осуждённый ФИО1 просит изменить постановление, считает постановление незаконным, поскольку оно рассмотрено не полностью. Считает, что судом не учтён размер похищенного на сумму менее тысячи рублей по совершённым кражам.

Проверив материал, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В соответствии со ст. 396 УПК РФ вопрос об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст. 10 УК РФ, разрешается судом по месту отбывания наказания.

В силу ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Если новый уголовный закон смягчает наказание, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Как видно из материала, при рассмотрении ходатайства о пересмотре приговоров судом не учтено следующее:

- при приведении в соответствие с действующим уголовным законодательством приговора Юргинского городского суда Кемеровской области от 23.05.1995 г. не учтены изменения, внесённые в ч.6 ст.88 УК РФ Федеральным законом от 08.12.2003 г. №162-ФЗ, в ч.1 ст.63 УК РФ Федеральным законом от 21.10.2013 г. №270-ФЗ, в ч.2 ст.158 УК РФ Федеральным законом от 07.03.2011 г. №26-ФЗ.

Изменения, внесённые Федеральным законом от 08.12.2003 г. №162-ФЗ в ч.6 ст.88 УК РФ устанавливают требования о том, что наказание в виде лишения свободы не может быть назначено несовершеннолетнему осуждённому, совершившему в возрасте до шестнадцати лет преступление небольшой или средней тяжести впервые, а до изменений, внесённых Федеральным законом от 21.10.2013 г. №270-ФЗ в ч.1 ст.63 УК РФ, невозможно признание отягчающим обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения.

Согласно приговора ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, совершил преступление средней тяжести 23.12.1994 года, в связи с чем наказание в виде лишения свободы не может быть назначено, также подлежит исключению отягчающее наказание обстоятельство (совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения), действия по пп.«а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ подлежат квалификации в редакции Федерального закона от 07.03.2011 г. №26-ФЗ, поскольку данная редакция улучшает положение лиц, совершивших преступления, в связи с исключением низшего предела наказания по исправительным работам, в связи с чем наказание необходимо сократить.

- при приведении в соответствие с действующим уголовным законодательством приговора Юргинского городского суда Кемеровской области от 26.02.1996 г. не учтены изменения, внесённые в ч.1 ст.63 УК РФ Федеральным законом от 21.10.2013 г. №270-ФЗ.

До изменений, внесённых Федеральным законом от 21.10.2013 г. №270-ФЗ в ч.1 ст.63 УК РФ, невозможно признание отягчающим обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения.

В связи с чем, из приговора подлежит исключению отягчающее наказание обстоятельство совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения, наказание подлежит сокращению.

- при приведении в соответствие с действующим уголовным законодательством приговора Юргинского городского суда Кемеровской области от 04.09.2001 г. не учтены изменения, внесённые в ч.1 ст.62 УК РФ Федеральным законом от 29.06.2009 г. №141-ФЗ.

Наказание подлежит сокращению в связи с наличием добровольного возмещения имущественного ущерба и отсутствием отягчающих наказание обстоятельств, действия ФИО1 подлежат квалификации в редакции Федерального закона от 07.03.2011 г. №26-ФЗ.

- при приведении в соответствие с действующим уголовным законодательством приговора Юргинского городского суда Кемеровской области от 24.10.2001 г. наказание, назначенное по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, подлежит сокращению в связи с изменениями приговора от 04.09.2001 г.

- при приведении в соответствие с действующим уголовным законодательством приговора Юргинского городского суда Кемеровской области от 19.03.2002 г. не учтены изменения, внесённые в ч.1 ст.97 УК РФ Федеральным законом от 08.12.2003 г. №162-ФЗ.

В связи с чем, из приговора подлежит исключению указание о назначении принудительного лечения от алкоголизма. Наказание, назначенное по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, ст.70 УК РФ, подлежит сокращению в связи с изменениями приговора от 24.10.2001 г.

- при приведении в соответствие с действующим уголовным законодательством приговора Юргинского городского суда Кемеровской области от 16.12.2004 г. неверно указана редакция ФЗ от 03.07.2016 г. №323-ФЗ, которая отнесена законодателем к пункту 2 примечания к ст.158 УК РФ, а не к ч.3 ст.158 УК РФ, действия ФИО1 подлежат квалификации в редакции Федерального закона от 07.03.2011 г. №26-ФЗ, а наказание подлежит сокращению, поскольку данная редакция улучшает положение лиц, совершивших преступления, в связи с исключением низшего предела наказания в виде лишения свободы.

- при приведении в соответствие с действующим уголовным законодательством приговора Юргинского городского суда Кемеровской области от 06.09.2005 г. не учтены изменения, внесённые в ч.1 ст.62 УК РФ Федеральным законом от 29.06.2009 г. №141-ФЗ.

Наказание подлежит сокращению в связи с наличием добровольного возмещения имущественного ущерба и отсутствием отягчающих наказание обстоятельств, наказание по ч.5 ст.69 УК РФ также подлежит сокращению, поскольку оно назначено по совокупности преступлений по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ и приговора от 16.12.2004 г.

- при приведении в соответствие с действующим уголовным законодательством приговора мирового судьи судебного участка №4 г.Юрги Кемеровской области от 08.02.2006 г. не учтено, что наказание, назначенное по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, подлежит сокращению в связи с изменениями приговора от 06.09.2005 г., действия ФИО1 по ч.1 ст.117 УК РФ подлежат квалификации в редакции Федерального закона от 27.12.2009 г. №377-ФЗ, поскольку данная редакция улучшает положение лиц, совершивших преступления, в связи с добавлением в санкцию статьи менее строгого вида наказания, наказание в связи с квалификацией в новой редакции сокращению не подлежит.

- при приведении в соответствие с действующим уголовным законодательством приговора мирового судьи судебного участка №3 г.Юрги Кемеровской области от 08.08.2008 г. не учтено, что наказание, назначенное по правилам ст.70 УК РФ, подлежит сокращению в связи с изменениями приговора от 08.02.2006 г.

Изменения, внесённые Федеральным законом от 07.12.2011 г. №420-ФЗ, положение ФИО1, осуждённого к наказанию в виде лишения свободы не улучшают.

Оснований для применения ст.10 УК РФ в части изменения категории совершённых ФИО1 преступлений, как это предусмотрено ч.6 ст.15 УК РФ в редакции Федерального закона РФ от 07.12.2011 г. №420-ФЗ, суд первой инстанции обоснованно не усмотрел.

Доводы осуждённого о том, что его действия являются мелким хищением не состоятельны, поскольку мелким хищением чужого имущества, стоимость которого не превышает одну тысячу рублей, путём кражи, признаётся хищение при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных частями второй и третьей статьи 158 УК РФ.

Каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену судебного постановления, суд апелляционной инстанции не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Мариинского городского суда Кемеровской области от 18.08.2017 г. в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из приговора Юргинского городского суда Кемеровской области от 23.05.1995 г. отягчающее наказание обстоятельство совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения, считать осуждённым по пп.«а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 г. №26-ФЗ) к 10 месяцам исправительных работ, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год.

Исключить из приговора Юргинского городского суда Кемеровской области от 26.02.1996 г. отягчающее наказание обстоятельство совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения, считать осуждённым по ч.2 ст.108 УК РСФСР к 4 годам 10 месяцам лишения свободы, на основании ч.3 ст.40 УК РСФСР путём поглощения наказания по приговору от 23.05.1995 г. к 4 годам 10 месяцам лишения свободы.

Считать осуждённым приговором Юргинского городского суда Кемеровской области от 04.09.2001 г. по двум эпизодам по пп.«а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г. №26-ФЗ) с применением ч.1 ст.62 УК РФ (в редакции ФЗ от 29.06.2009 г. №141-ФЗ) к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года.

Считать осуждённым по приговору Юргинского городского суда Кемеровской области от 24.10.2001 г. на основании ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 04.09.2001 г.) к 2 годам 9 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года.

Исключить из приговора Юргинского городского суда Кемеровской области от 19.03.2002 г. указание о назначении принудительного лечения от алкоголизма, считать осуждённым на основании ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 24.10.2001 г.) к 3 годам 4 месяцам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ (приговор от 24.10.2001 г.) к 5 годам 4 месяцам лишения свободы.

Считать осуждённым приговором Юргинского городского суда Кемеровской области от 16.12.2004 г. по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г. №26-ФЗ) к 2 годам 9 месяцам лишения свободы.

Считать осуждённым приговором Юргинского городского суда Кемеровской области от 06.09.2005 г. по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ с применением ч.1 ст.62 УК РФ (в редакции ФЗ от 29.06.2009 г. №141-ФЗ) к 1 году 9 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 16.12.2004 г.) к 2 годам 10 месяцам лишения свободы.

Считать осуждённым по приговору мирового судьи судебного участка №4 г.Юрги Кемеровской области от 08.02.2006 г. по ч.1 ст.117 УК РФ в редакции Федерального закона от 27.12.2009 г. №377-ФЗ, на основании ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 06.09.2005 г.) к 3 годам 3 месяцам лишения свободы.

Считать осуждённым по приговору мирового судьи судебного участка №3 г.Юрги Кемеровской области от 08.08.2008 г. на основании ст.70 УК РФ (приговор от 08.02.2006 г.) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы.

В остальной части постановление оставить без изменения, апелляционную жалобу осуждённого ФИО1 удовлетворить частично.

Судья Кемеровского областного суда С.В. Саянов